Текст книги "Уголовное право зарубежных государств"

Примечательно, что до 1 марта 1997 г. в качестве состава преступления присутствовала супружеская неверность (параграф 194 УК). Также в 1997 г. была отменена ответственность за создание объединений, пособничающих гомосексуальному разврату (параграф 221 УК).

Клевета определяется весьма отлично от российского законодательства (параграф 111 УК): «кто обвиняет другого человека в совершении чего-либо или в его убеждениях таким образом, что это воспринимается третьими лицами в презрительном качестве, либо обвиняет его в не заслуживающих уважения отношениях или нарушающем добрые нравы поведении, преследуя цель ухудшить общественное мнение о нем или унизить его в глазах общественности». То есть заведомой ложности распространяемых сведений не требуется.

Квалифицированными видами кражи являются кража во время пожара (параграф 128 УК) и кража в виде промысла (параграф 130 УК); аналогично и с мошенничеством (параграф 148 УК). Мошенничество не рассматривается в качестве вида хищения: «кто с намерением незаконно обогатиться самому или обогатить третье лицо посредством поведения потерпевшего путем фактического обмана склоняет его к совершению какого-либо действия, попустительству или к бездействию и тем самым причиняет вред имуществу потерпевшего или другого лица» (параграф 146 УК). От мошенничества следует отграничивать преступное злоупотребление доверием (параграф 153 УК): «тот, кто сознательно злоупотребляет полномочиями по распоряжению чужим имуществом или теми, которые обязывают к чему-либо других лиц, если эти полномочия были предоставлены ему на основании закона, служебного поручения или сделки, и тем самым причиняет имущественный вред другому лицу».

Также следует отграничивать от получения взятки принятие подарков представителями органа власти (параграф 15За УК): «кто принимает значительную имущественную выгоду за осуществление полномочий по распоряжению чужим имуществом или теми, которые обязывают к чему-либо других лиц, если эти полномочия были предоставлены ему на основании закона, служебного поручения или сделки, и в нарушение своего служебного долга не препятствует этому».

1.9. Уголовное право Италии

Первый Уголовный кодекс Италии был принят в 1889 г. (так называемый кодекс Дзанарделли). Для своего времени он был эталонным. В нем содержался запрет смертной казни и членовредительских наказаний (позднее смертная казнь была восстановлена). Он был почти полностью скопирован с УК Турции 1926 г. (им руководствовались законодатели Бразилии, Уругвая, Венесуэлы и т. д.). Поствоенные реалии (после Первой мировой войны) поставили новые цели и задачи перед уголовным законодательством. В качестве ответа на такой вызов было опубликование в 1921 г. проекта нового Уголовного кодекса, разработанного представителем социологической школы права Э. Ферри. Данный кодекс вызвал бурную критику со стороны представителей практики правоприменения и уголовно-правовой доктрины (уголовный закон «без ответственности и наказания», как охарактеризовал его профессор Кассинелли). В 1925 году начала работу новая группа авторов по разработке проекта Уголовного кодекса, в качестве методологической основы они руководствовались положениями позитивизма и классической школы права.

В настоящее время в Италии действует Уголовный кодекс 1930 г. (его еще называют кодексом Муссолини, отраженная в нем идеология тоталитарного режима в практике правоприменения в настоящее время прекрасно сочетается с современными либеральными ценностями), он вступил в силу 1 июля 1931 г. В группу его разработчиков (лидер группы – министр юстиции Италии А. Рокко) входил представитель русской классической школы уголовного права и ее лидер в эмиграции профессор Чубинский, он же был автором первого комментария к данному кодексу.

Помимо Уголовного кодекса источниками уголовного права Италии являются также нормативные правовые акты других отраслей права, содержащие уголовно-правовые нормы. Например, Кодекс о воинских преступлениях в мирное время, Гражданский кодекс, Таможенные правила, Кодекс о правилах дорожного движения, Пенитенциарное уложение 1975 г., Закон № 220 «Изменения уголовно-правовой системы» от 7 июня 1974 г., Законы от 21 декабря 1933 г. № 1736 и от 7 марта 1938 г. № 141 «О банковских операциях», Закон от 24 ноября 1981 г. № 689, Закон от 24 ноября 1981 г. Наиболее примечателен Закон от 18 сентября 1982 г. № 646, предусматривающий ряд мер по борьбе с мафией. Помимо законов нормы уголовно-правового характера содержатся и в некоторых подзаконных актах исполнительной власти: декрет от 21 марта 1978 г. № 59 «О борьбе с терроризмом», декреты от 18 декабря 1981 г. № 744 и от 16 декабря 1986 г. № 865 «Об амнистии». Нормативным характером обладают также акты официального толкования уголовно-правовых норм, издаваемые Верховным кассационным судом и Конституционным судом.

Ряд уголовно-правовых положений содержится и в Конституции Италии 1947 г. (эти положения дублируются и в тексте Уголовного Кодекса – проявление корреспондируемости норм):

• принцип законности – nullum crimen sine lege (ч. 1, 3 ст. 25 Конституции, ст. 1, 199 УК);

• перспективный и ретроспективный принципы действия уголовного закона во времени (ч. 2 ст. 25 Конституции, ст. 2 УК);

• принцип запрещения экстрадиции за политические преступления и в других случаях, предусмотренных международными конвенциями (ст. 10, 26 Конституции, ст. 13 УК).

Кроме того, в ч. 1 ст. 27 Конституции Италии закреплен принцип личной (персональной) уголовной ответственности, что Конституционным судом Италии толкуется как запрет уголовной ответственности юридических лиц, запрет ответственности за действия других лиц и запрет объективного вменения.

Структура Уголовного кодекса Италии отличается определенным своеобразием: помимо привычных для российского юриста Общей и Особенной частей (книг) имеет место также третья книга, называемая «О проступках в частности», которая состоит из двух разделов: «О полицейских проступках» и «О проступках, касающихся социальной деятельности публичной власти». В Особенной части УК содержится глава «О преступлениях против общественного доверия».

Результатом синтеза идей классической школы уголовного права и позитивизма явился принцип дуалистической уголовной ответственности, согласно которому к лицам, виновным в совершении преступления, применяется наказание, а к лицам, признанным судом «социально опасными» («привычный преступник», «профессиональный преступник», «лицо, склонное к совершению преступлений»), применяются меры безопасности (ст. 102–109 УК). Часть 2 ст. 202 УК Италии содержит положение о применении мер безопасности к «социально опасным» лицам за действия, не предусмотренные законом в качестве преступных, а в ст. 205 УК закреплена возможность применения мер безопасности даже к лицам, оправданным судом.

Представляет интерес реформа уголовного законодательства 1981 г. (Закон № 689), согласно которой уголовная ответственность за многие преступные деяния, которые наказывались до того только штрафом, заменена административной ответственностью (своеобразная декриминализация и замещение уголовной ответственности административной). Этим же законом предписан замен краткосрочного тюремного заключения мерами, не связанными с лишением свободы.

Представляет особый интерес (применительно к уголовному закону Италии) принцип экспорта уголовного законодательства: по специальному соглашению Уголовный Кодекс Италии распространяет свое действие (применяется) на территорию суверенного государства Ватикан.

Возраст уголовной ответственности по законодательству Италии – 14 лет.

Помимо умысла и неосторожности УК Италии предполагает третью разновидность – претеринтенциональность. Деяние признается претеринтенциональным, когда действие или бездействие порождает результат более тяжкий, чем тот, который желал субъект. Такое определение в первом приближении аналогично двойной форме вины, предусмотренной ст. 27 УК РФ. Но в отличие от российского уголовного закона в итальянском нет указания на то, что отношение субъекта к более тяжким последствиям является неосторожным. В итальянской уголовно-правовой доктрине и практике правоприменения претеринтенционность рассматривается как сочетание умысла по отношению к деянию и объективной ответственности за преступный результат.

Обстоятельством, исключающим преступность деяния, является согласие потерпевшего на причинение ему вреда (если при этом не затрагиваются интересы третьих лиц).

В 1944 году была окончательно отменена смертная казнь.

Структура Особенной части УК демонстрирует приоритет интересов государства над интересами личности, что определяется размещением глав о преступлениях против личных благ в конце кодекса (наследие тоталитарного режима), что отличает УК Италии от других европейских уголовных кодексов.

Традиционно особое внимание итальянский уголовный закон (как Уголовный кодекс, так и другие законы) уделяет борьбе с организованной преступностью. В юридическом обороте активно используется понятие «криминальная кооперация» (ст. 112 УК). Ответственность за создание различных преступных сообществ и участие в них более детализировано, чем в российском уголовном законодательстве (ст. 416, 416-2, 416-3 УК Италии). Специальным антимафиозным законодательством закрепляется возможность полицейского надзора за лицами, подозреваемыми в принадлежности к мафии, возможность применения к таким лицам предупредительных мер в виде запрещения проживания в определенной местности, ряд процессуальных мер и т. д.

Экзотическим составом преступления является подстрекательство к самоубийству, способствование самоубийству.

1.10. Уголовное право Испании

Кодификация уголовного законодательства Испании проходила болезненно. До XIX века попытки систематизации законов дальше составления сводов не шли (Новый свод, Новейший свод, «Партид» и т. д.). Первый Уголовный кодекс Испании был принят в 1822 г., но уже через год (в 1823 г.) был отменен. В итоге в испанских колониях уголовные кодексы появились раньше, чем в метрополии: УК Бразилии – 1830 г., УК Боливии – 1834 г. В самой Испании Уголовный кодекс был принят в 1848 г. Образцом ему послужил кодекс Наполеона 1810 г. Под влиянием либеральных реформ следующий кодекс был принят в 1870 г. В 1928 году был принят весьма суровый «диктаторский» кодекс Примо де Риверы. В 1930 году, после демократического свержения диктатуры, был восстановлен в силе УК 1870 г. Но установившаяся диктатура Франко послужила основанием принятия УК Испании 1944 г. Кроме того, в период правления Франко был принят ряд уголовных законов, не подвергшихся кодификации: законы о масонстве и коммунизме 1940 г., законы о вооруженном мятеже, бандитизме и терроризме 1943 г. и т. д. В 1963 году был принят новый Уголовный кодекс, который условно считается возрождением УК 1870 г., хотя их отличия существенны и очевидны. Существенные реформы испанского уголовного законодательства имели место в 1971, 1983 гг. В 1995 году был принят действующий поныне Уголовный кодекс Испании. Помимо УК Испании на территории этого государства действует несколько законов, содержащих нормы уголовно-правового характера: Закон от 26 декабря 1984 г. «О борьбе с терроризмом», Закон 1984 г. «О наказании за незаконное прослушивание телефонных разговоров», Закон 1980 г. «О свободе слова, собраний и ассоциаций», Закон от 14 сентября 1882 г. «Об уголовном судопроизводстве», Основной пенитенциарный органический закон от 26 сентября 1979 г. № 1/1979, Кодекс военной юстиции в редакции Органического закона от 6 ноября 1980 г. и т. д.

Основной принцип действующего УК Испании – минимизация вмешательства уголовной репрессии в социальные отношения и личную жизнь граждан. Испанский законодатель разделяет принцип: «нет наказания без указания на то в законе». Но в то же время предусматривает и следующее исключение (ст. 1 УК): «в случае если суд или трибунал получат сведения о каком-либо действии или бездействии, не являющемся наказуемым по закону, но заслуживающим наказания, то он должен воздержаться от производства по данному делу и представить на рассмотрение правительства доводы, по которым данное деяние требует применения уголовной санкции». Также испанский законодатель разделяет общепризнанные перспективный и ретроспективный (обратная сила закона) принципы действия уголовного закона во времени, но при этом закрепляет исключение (ст. 2 УК): «деяния, совершенные в период действия временного закона, наказываются в соответствии с этим законом, если им не предусмотрено иное». Также не имеют обратной силы (независимо от их мягкости или жесткости) законы о мерах безопасности (ст. 5 УК).

Статья 8 УК закрепляет правила разрешения конкуренции двух или более норм:

• специальная норма имеет приоритет перед общей;

• дополнительная норма применяется только в случае отсутствия главной, если уже ясна эта дополнительность;

• более широкая или сложная норма поглощает частные нарушения закона;

• при отсутствии таких критериев более строгая норма исключает применение норм с меньшей санкцией.

Преступление. Статья 10 УК Испании содержит дефиницию уголовно наказуемого деяния: преступлениями или проступками являются наказуемые по закону действия или бездействия, совершенные с умыслом или по неосторожности. При этом преступления и проступки считаются совершенными путем бездействия, когда неисполнение особой юридической обязанности, возложенной на виновного, приравнивается законом к исполнению преступления. Бездействие приравнивается к действию, когда существует особая обязанность действовать, вытекающая из закона или договора, или когда виновный своим предыдущим действием или бездействием подверг опасности юридически защищаемое право.

Уголовно наказуемые деяния согласно ст. 10 УК подразделяются на:

• тяжкие преступления – правонарушения, за которые законом предусмотрена строгая мера наказания;

• менее тяжкие преступления – правонарушения, за которые законом предусмотрена менее строгая мера наказания;

• проступки – правонарушения, за которые законом предусмотрена мягкая мера наказания.

Субъектом преступления может быть лишь физическое лицо. Уголовная ответственность юридических лиц в Испании отсутствует. Уголовная ответственность по УК Испании наступает с 18-летнего возраста (с момента совершеннолетия). В случае совершения преступления несовершеннолетним его ответственность регламентируется специальным законом об ответственности несовершеннолетних (ст. 20 УК).

Испанский законодатель уделяет внимание институту ошибки (ст. 14 УК): «Непреодолимая ошибка относительно действия, составляющего уголовное правонарушение, исключает уголовную ответственность лица. Если сообразно обстоятельствам совершения деяния и личности виновного ошибка была преодолимой, правонарушение в этом случае наказывается как совершенное по неосторожности. Ошибка относительно действия, квалифицирующего правонарушение (квалифицирующее обстоятельство), усиливает ответственность или относительно отягчающего обстоятельства. Непреодолимая ошибка относительно противоправности деяния, составляющего уголовное правонарушение, исключает уголовную ответственность лица. Если ошибка была преодолимой, применяется наказание на 1 или 2 степени ниже предусмотренного законом».

Разграничиваются покушение на преступление и неудавшееся преступление. Покушение на преступление наказуемо лишь в случаях посягательства на личность и имущество (ст. 15 УК). Сговор и предложение совершить преступление наказываются как покушение только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Особый интерес представляет позиция испанского законодателя по поводу регламентации ответственности за провокацию преступления (ст. 18 УК): «Провокацией признается непосредственное побуждение лица к совершению преступления посредством печати, радио или другого средства подобного действия, которое способствует оглашению информации, или перед скоплением народа. Признается апологией и подпадает под действие настоящего кодекса представление перед скоплением народа или через средства массовой информации идей или доктрин, которые восхваляют преступление или превозносят его исполнителя. Апология считается преступной только как форма провокации, если по своему характеру и обстоятельствам она содержит прямое побуждение к совершению преступления. Провокация наказывается только в случаях, специально предусмотренных законом. Если за провокацией последовало совершение преступления, то провокация наказывается как подстрекательство».

Согласно ст. 21 УК обстоятельства, исключающие уголовную ответственность, помимо общепризнанного перечня включают в себя:

1) состояние опьянения: «тот, кто во время совершения преступления находился в состоянии сильного алкогольного отравления, под действием токсических или одурманивающих наркотических средств, психотропных веществ и других и не имел намерения совершить преступление или не предвидел и не должен был предвидеть возможности его совершения, а также находился под влиянием синдрома абстиненции из-за влияния таких веществ, что препятствовало пониманию им противоправности деяния или руководству своими действиями»;

2) сильный страх;

3) исполнение долга, осуществление права или профессиональной (служебной) обязанности.

Условия необходимой обороны несколько отличаются от условий, привычных российскому юристу:

1) нападение было противоправным. В случае защиты собственности противоправным нападением признается посягательство на чужую собственность, которое содержит признаки состава преступления или проступка и подвергает ее серьезной опасности или неизбежной потере. В случае защиты жилища или построек противоправным нападением признается незаконное проникновение или пребывание в них;

2) способ, используемый для пресечения или предотвращения преступления, должен соответствовать требованиям разумной необходимости;

3) отсутствие провокации со стороны защищающегося.

Также своеобразием отличаются и условия крайней необходимости:

1) причиненный вред не больше вреда, который был предотвращен;

2) состояние необходимости не было спровоцировано лицом, причинившим вред;

3) профессиональной обязанностью лица, находящегося в состоянии необходимости, не является самопожертвование в защиту чьих-либо прав.

Наказание. Нормативная дефиниция уголовного наказания как таковая отсутствует. В испанской уголовно-правовой доктрине наказание понимается как «вред или страдания, причиняемые государством на основании решения суда лицу, виновному в совершении преступного деяния». Основная цель уголовного наказания – исправление и возвращение осужденного к нормальной жизни в обществе[20]20
  Абакаров А.Р. Наказание по уголовному праву Испании: автореф. дисс. … канд. юрид. наук. – М.: Российский университет дружбы народов, 2009. URL: http://lawtheses.com/nakazanie-po-ugolovnomu-pravu-ispanii#ixzz3xP6zrRCv


[Закрыть].

Система наказаний весьма лаконична (ст. 33 УК):

1) лишение свободы на срок до 20 лет (в исключительных случаях – до 30 лет);

2) штраф, назначаемый в дневных ставках (по германскому образцу); в случае уклонения от уплаты штрафа возможна его замена на лишение свободы;

3) арест до 36 часов (отбывается в ближайшем к месту жительства осужденного пенитенциарном учреждении в конце недели);

4) ранее присутствовал в тексте закона так называемый арест на выходные дни, но Органическим законом от 25 ноября 2003 г. № 15/2003 этот вид наказания был отменен. Но «если заключенный пожелает, а обстоятельства вынуждают», то по согласованию с государственным обвинением суд и сегодня может назначить осужденному такой вид наказания – своеобразное проявление судейского усмотрения;

5) вместо ареста на выходные дни закон предусматривает с 2003 г. такой вид наказания, как возложение обязанности пребывать в определенном месте (ссылка).

Назначение наказания основано на методе шкалирования: преступления делятся на виды, каждому виду преступлений соответствуют определенные ступени наказания. Например, такому виду деликта, как менее тяжкое преступление, соответствует такая ступень наказания, как менее строгое наказание, которое предполагает следующую альтернативу:

• лишение свободы на срок от 3 месяцев до 5 лет;

• специальное поражение в правах на срок до 5 лет;

• запрет заниматься определенным видом деятельности или занимать государственные должности на срок до 5 лет;

• лишение права на управление транспортным средством на срок от 1 года и 1 дня до 8 лет;

• лишение права на хранение и ношение оружия на срок от 1 года и 1 дня до 8 лет;

• лишения права на проживание или посещение определенных мест на срок от 6 месяцев до 5 лет.

Наказание за покушение на преступление снижается на одну ступень. Также сокращается на одну ступень ответственность соучастника по сравнению с ответственностью исполнителя.

Помимо наказания предусмотрены специальные меры безопасности – Medidas de segundad. Применение таких мер основано на установлении «криминальной опасности личности» (ст. 96 УК):

1) связанные с изоляцией от общества:

• помещение в психиатрическое лечебное заведение,

• помещение в специальное воспитательное учреждение (центр перевоспитания),

• помещение в восстановительный центр;

2) не связанные с изоляцией от общества (ст. 39 УК):

• лишение определенных прав,

• полное поражение в правах,

• временное поражение в правах на срок свыше 5 лет,

• запрет заниматься определенным видом деятельности или занимать государственные должности на срок свыше 5 лет,

• лишение права на управление транспортным средством на срок свыше 8 лет,

• лишение права на хранение и ношение оружия на срок более 8 лет,

• лишение права проживания или посещения определенных мест на срок более 5 лет,

• запрет приближаться к потерпевшему или к тем его родственникам или другим лицам, которых определит суд, на срок более 5 лет,

• запрет на общение с потерпевшим или с теми из его родственников или других лиц, которых определит суд, на срок более 5 лет,

• выдворение иностранцев за пределы государства.

Смертная казнь за политические преступления в Испании отменена в 1978 г. Полная отмена смертной казни состоялась в 1995 г.

В качестве смягчающего обстоятельства рассматривается совершение преступления в состоянии алкогольного опьянения или наркотического отравления. Отягчающим обстоятельством является вероломный способ совершения преступления, под которым понимается совершение преступления обвиняемым с помощью обмана, злоупотребления властью или с использованием обстоятельств места, времени или помощи других лиц, что препятствовало защите потерпевшего или способствовало безнаказанности преступника.

Назначение наказания по совокупности преступлений не может превышать более чем в 3 раза самое суровое наказание за самое опасное преступление, но в итоге может составлять не более 25 лет (по некоторым преступлениям – 30 лет (ст. 76 УК). Данное правило не применяется в случае идеальной совокупности преступлений или когда одно преступление было средством совершения другого; в таком случае наказание за каждое преступление назначается не выше среднего размера самого сурового из альтернативных наказаний, а совокупное наказание не должно превышать максимальный предел наказания за самое тяжкое преступление из входящих в совокупность (ст. 77 УК).

Помимо помилования, осуществляемого президентом, предусмотрен и институт судебного прощения (ст. 130 УК).

Особенная часть. Экзотические составы преступлений. Квалифицированным видом убийства является вероломное убийство (ст. 139 УК). Подстрекательство, сговор, предложение совершить определенное преступление закреплены в Особенной части УК в качестве самостоятельных составов преступлений (например, применительно к убийству это ст. 141). Убийство по просьбе из сострадания и соучастие в самоубийстве (ст. 143 УК), совершение аборта (наказывается женщина, позволившая сделать себе аборт или сделавшая его сама себе, ст. 145 УК), изменение генотипа человека (ст. 159 УК), использование генной инженерии для создания биологического оружия (ст. 160 УК), клонирование человека (ст. 161 УК), искусственное осеменение без согласия женщины (ст. 162 УК), унизительное обращение, серьезным образом ущемляющее достоинство человека (ст. 173 УК), попустительство должностным преступлениям (ст. 176 УК), сексуальные действия посредством обмана (ст. 183 УК), эксгибиционизм (ст. 185 УК), многоженство (ст. 218 УК), организация недействительной брачной церемонии (ст. 219 УК), незаконное усыновление и подмена ребенка (ст. 221 УК), незаконное возвращение ребенка опекуном родителям (ст. 224 УК), использование малолетних для занятия попрошайничеством (ст. 233 УК), изменение межевых знаков (ст. 246 УК), изменение русла водоема (ст. 247 УК), отрицание факта получения действительно полученной вещи (ст. 254 УК), незаконное пользование электроэнергией, газом, водой и телекоммуникациями (ст. 255 УК), домогательство подношения, чтобы не участвовать в публичных торгах (ст. 262 УК).

Понимание клеветы существенно отличается от российского (ст. 206 УК): «клеветой признается обвинение в совершении преступления, совершенное лицом, которое знало о его ложности или по неосторожности не сочло необходимым проверить его истинность». Также своеобразно определяется и оскорбление (ст. 209 УК): «оскорблением признаются действия или словесные выражения, нанесшие вред достоинству, репутации или самолюбию лица».