Текст книги "Корпоративное право: учебник"

Собрание участников имеет согласно пункту 3 ст. 91 ГК РФ свою исключительную компетенцию. К его исключительной компетенции относятся:

1) изменение устава общества с ограниченной ответственностью, изменение размера его уставного капитала;

2) образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий и другие положения согласно пункту 3 ст. 91 ГК РФ.

Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» к исключительной компетенции собрания участников общества также относятся следующие вопросы:

определение основных направлений деятельности общества, а также принятие решения об участии в ассоциациях и других объединениях коммерческих организаций;

внесение изменений в учредительный договор;

изменение устава, в том числе изменение размера уставного капитала общества;

образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, а также принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему), утверждение кандидатуры такого управляющего и условий договора с ним;

избрание и досрочное прекращение полномочий ревизионной комиссии (ревизора) общества;

утверждение годовых отчетов и годовых бухгалтерских балансов;

принятие решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества;

утверждение (принятие) документов, регулирующих внутреннюю деятельность общества (внутренних документов общества);

принятие решения о размещении обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

назначение аудиторской проверки, утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг;

принятие решения о реорганизации или ликвидации общества;

назначение ликвидационной комиссии и утверждение ликвидационных балансов.

Перечень вышеперечисленных вопросов может быть расширен учредительными документами общества с ограниченной ответственностью, однако сужен быть не может.

Вопросы, отнесенные к исключительной компетенции собрания участников общества, не могут быть переданы ими на решение совета директоров (наблюдательного совета) общества, за исключением случаев, предусмотренных Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью», а также на решение исполнительных органов общества.

В обществе с ограниченной ответственностью создается (избирается) исполнительный орган, осуществляющий текущее руководство деятельностью общества с ограниченной ответственностью. Это может быть как единоличный, так и коллегиальный орган. Коллегиальный орган может быть назван дирекцией, а единоличный – директором. Возможно три варианта ведения текущего руководства в обществе согласно Гражданскому кодексу РФ:

либо имеется только коллегиальный исполнительный орган;

либо есть только единоличный исполнительный орган;

либо есть и тот, и другой орган.

Если создается коллегиальный орган в обществе с ограниченной ответственностью, то в уставе должен быть оговорен его количественный состав, а также порядок принятия им решений. Вряд ли данный вариант получит распространение в Российской Федерации, так как он не укладывается в привычные рамки, поскольку в таком обществе будет отсутствовать руководитель, что совсем для нас непривычно. В случае создания исполнительного органа, состоящего и из коллегиального, и из единоличного органов, надо сразу же в уставе определить компетенцию каждого из них и ее разделение между ними. При создании в обществе с ограниченной ответственностью единоличного органа он может быть избран из состава участников общества, а также и не из такового. Исполнительные органы подотчетны собранию участников, они не вмешиваются в исключительную компетенцию собрания участников, и она не может быть им передана. Относительно коллегиального органа – как он будет избираться и из кого, – все это должно быть установлено в уставе общества с ограниченной ответственностью.

Ревизионная комиссия в обществе с ограниченной ответственностью не является его исполнительным органом. Она выполняет задачу внутреннего аудита, т. е. контролирует финансово-хозяйственную деятельность внутри общества.

Гражданский кодекс РФ не рассматривает вопросы, относящиеся к ревизионной комиссии. Эти вопросы регулируются Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Ревизионная комиссия избирается из числа участников общества. Члены исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью не могут быть избраны в ревизионную комиссию общества. Ревизионная комиссия создается в первую очередь для проверки деятельности исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью, которая осуществляется: по ее инициативе, по поручению собрания участников, по требованию участников. Должностные лица общества с ограниченной ответственностью обязаны предоставлять по требованию членов ревизионной комиссии все необходимые им документы и материалы и личные объяснения. Член ревизионной комиссии вправе присутствовать на заседании исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью с правом совещательного голоса. Результаты проверок комиссия направляет собранию участников.

Ревизионная комиссия составляет заключение по годовым отчетам и балансам. Без этого заключения баланс не подлежит утверждению собранием участников.

Кроме ревизионной комиссии общество с ограниченной ответственностью может привлекать для проверки и подтверждения своей финансовой отчетности профессионального аудитора, который не связан имущественными интересами с обществом или его участниками. «Требовать проверки независимым аудитором такой отчетности вправе как собрание участников, так и определенное количество участников, обладающих известной долей в уставном капитале». Независимый аудитор должен иметь лицензию на совершение аудиторской деятельности. Кроме требований, определенных в пункте 4 ст. 91 ГК РФ относительно аудитора, в уставе общества могут быть установлены и иные требования: стаж работы, особая специализация аудитора и т. д. Также порядок проведения таких проверок должен быть оговорен в уставе общества с ограниченной ответственностью.

В отличие от акционерного общества общество с ограниченной ответственностью не обязано открыто публиковать сведения о результатах своей деятельности. Однако такая отчетность обязательна, если она предусмотрена учредительными документами или установлена Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью».

На наш взгляд, пристального внимания заслуживают особенности правового положения участников общества с ограниченной ответственностью.

Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть как физические, так и юридические лица, причем необязательно, чтобы они занимались предпринимательской деятельностью.

Участники общества с ограниченной ответственностью обладают тем минимумом прав, которые установлены в пункте 1 ст. 67 ГК РФ. Например, свое право на управление в обществе с ограниченной ответственностью они реализуют напрямую через собрание участников, а также через органы управления обществом; право на получение информации реализуется через обсуждение дел в органах управления общества, участнику предоставляется возможность получать всю необходимую информацию, знакомиться с бухгалтерскими книгами и другими документами. Объем и характер предоставляемой таким образом информации должны быть определены в учредительных документах. Прибыль распределяется между участниками общества с ограниченной ответственностью по общему правилу пропорционально их долям в уставном капитале, однако уставом может быть предусмотрено иное. Участник общества с ограниченной ответственностью имеет право на участие в распределении имущества общества, оставшегося после его ликвидации. То есть участникам общества с ограниченной ответственностью передается имущество, оставшееся после удовлетворения требований кредиторов.

Участник общества с ограниченной ответственностью может в любое время выйти из него, чем он отличается от участников полного товарищества. Для этого ему не требуется чье-либо согласие, не имеет значения причина выхода такого участника. «Если в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью содержится положение о том, что участник общества с ограниченной ответственностью должен сообщить о своем выходе из общества с ограниченной ответственностью за определенный срок до такового (например, за 3 месяца), то эту обязанность участник должен соблюдать, так как здесь речь идет о расторжении договора и о соблюдении обязательства по договору»[145]145
  Комментарий к части первой Гражданского кодекса для предпринимателей. – М., 1995. – С. 240.


[Закрыть]. Однако если в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью записано, что участник общества отказывается от права выхода из него, то данный отказ является юридически недействительным, так как не соответствует законодательству.

При выходе участника из общества с ограниченной ответственностью ему согласно статье 94 ГК РФ выплачивается часть стоимости имущества общества, пропорциональная его доле в уставном капитале общества. Такое положение может поставить под угрозу имущественные интересы общества, поэтому в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью должны быть урегулированы порядок, сроки и способ выдачи такого имущества или выплаты его стоимости. Можно установить как характер выдачи (в натуре, в денежном эквиваленте и т. д.), так и сроки ее выплаты.

По общему правилу выплата производится участнику общества с ограниченной ответственностью после утверждения отчета за год, в котором он вышел из общества, и в срок до 12 месяцев со дня выхода. Выбывшему участнику общества с ограниченной ответственностью выплачивается часть прибыли, полученной обществом в данном году до момента выбытия.

Участник общества с ограниченной ответственностью может передать свою долю или часть ее другому лицу (п. 1 ст. 93 ГК РФ). Участник общества с ограниченной ответственностью может делать со своей долей в уставном капитале что угодно – продать ее, подарить и т. д., главное, чтобы доля была полностью им оплачена. До полной оплаты доля может быть отчуждена участником общества только в той части, в которой она уже оплачена. При отчуждении всей своей доли участник общества с ограниченной ответственностью добровольно выбывает из общества, а при ее части – его правомочия уменьшаются. Право на отчуждение доли участником общества является абсолютным правом, иными словами, нельзя в учредительных документах общества закрепить положение о невозможности данного участника воспользоваться своим правом. Даже если такой запрет и установлен в учредительных документах общества – он ничтожен.

Пункт 2 ст. 93 ГК РФ предусматривает общее правило, по которому участники вправе отчуждать свою долю третьим лицам. Однако в уставе общества может быть предусмотрено, что участники общества не имеют права отчуждать свои доли третьим лицам; могут отчуждать свои доли только лицам, указанным в уставе; могут уступать свои доли в порядке наследования или правопреемства.

Отчуждение третьему лицу доли в имуществе общества с ограниченной ответственностью предполагает, что лицо, приобретающее ее, должно быть принято в общество в качестве его члена. Поскольку для других участников не всегда приемлемо то, что в их составе появится другое, незнакомое им лицо, то, как мы видели выше, в уставе общества может быть установлено иное, вплоть до запрета отчуждения доли в уставном капитале общества третьим лицам. Если данный запрет не был установлен в уставе, то даже если участник будет продавать третьему лицу свою долю в уставном капитале общества, другие участники общества с ограниченной ответственностью имеют преимущественное право покупки данной доли по предложенной цене. Такое преимущественное право, упомянутое в пункте 2 ст. 93 ГК РФ, возникает у других участников общества только в том случае, если участник продает свою долю. А «если отчуждение доли производится в форме дарения, наследования и т. п., то у других участников общества с ограниченной ответственностью отсутствует преимущественное право на приобретение этой доли, так как здесь нет покупки»[146]146
  Зуев А.Н. Постатейный комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть I. – M., 1999. – С. 237.


[Закрыть]. По общему правилу данные участники могут купить отчуждаемую долю (ее часть) только в части, пропорциональной размеру их собственных долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, если уставом общества не предусмотрено иное. Возможны следующие варианты: данную долю приобретают только учредители общества с ограниченной ответственностью пропорционально их вкладам в уставный капитал общества; она может достаться тому из участников, кто первым заявил о своем желании ее приобрести, и т. п. Даже если в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью таких норм нет, то участники общества вправе заключить письменное соглашение о порядке покупки доли другими участниками общества с ограниченной ответственностью. Перед тем как заключить такое соглашение о порядке преимущественной покупки доли (даже если этот вопрос и урегулирован уставом) необходимо сначала внести соответствующие изменения и дополнения в учредительные документы общества в связи с данным соглашением, зарегистрировать их, а потом реализовать право преимущественной покупки продаваемой доли участником общества.

Участники могут воспользоваться таким своим правом в течение 1 месяца со дня извещения либо в иной срок, установленный уставом общества с ограниченной ответственностью или соглашением участников общества (п. 2 ст. 93 ГК РФ). Это правило установлено для защиты интересов участника общества с ограниченной ответственностью, отчуждающего свою долю третьему лицу. Может быть предусмотрен и больший, и меньший срок для осуществления участниками своего преимущественного права в уставе общества. В том случае, если в срок, установленный Гражданским кодексом РФ, уставом общества или соглашением участников общества, они не воспользуются своим преимущественным правом, то участник, продающий свою долю, имеет полное право продать ее третьему лицу. Однако в этом случае такая продажа возможна, если это допущено уставом общества.

Если же согласно уставу общества участник не может продать свою долю третьему лицу, а другие участники не воспользовались своим преимущественным правом на покупку данной доли, то общество само обязано выкупить данную долю у ее участника. Само общество с ограниченной ответственностью может выбрать вариант покупки этой доли: либо участнику выплачивается действительная ее стоимость, либо выдается имущество, соответствующее стоимости данной доли. «Поскольку подобного рода процедура может повлечь за собой негативные последствия для общества, в учредительных документах имеет смысл предусмотреть, как будет производиться подобного рода расчет, например через определенный срок после подведения итогов финансового года»[147]147
  Белостоцкая Н.Д., Зенкин И.В. Указ. соч. – С. 39.


[Закрыть].

Нужно обратить внимание на следующие особенности выдачи такого имущества:

1. Действительная стоимость выдаваемого имущества может совпадать со стоимостью имущества, внесенного участником в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью в качестве вклада, может совпадать с рыночной стоимостью данного имущества, а может и не совпадать. Должно быть в таком случае составлено специальное заключение о действительной стоимости доли.

2. Согласия участника на то, чтобы ему выдали имущество в натуре, не требуется. Участник общества с ограниченной ответственностью, может быть, и хотел бы получить деньги, но общество само решает выплатить их ему или выдать имущество в натуре такой же стоимостью.

Согласно пункту 4 ст. 93 ГК РФ участник общества с ограниченной ответственностью может отчуждать только оплаченную долю в уставном капитале общества либо отчуждать оплаченную часть данной доли. Это правило является абсолютным правом. Ни уставом общества, ни соглашением сторон не может быть установлено иное. Это касается также перехода доли в порядке наследования (правопреемства).

Даже если общество и приобрело долю участника, оно обязано ее реализовать в порядке, который предусмотрен Законом «Об обществах с ограниченной ответственностью» или учредительными документами общества.

Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом общества, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества. Продажа доли участникам общества, в результате которой изменяются размеры долей его участников, продажа доли третьим лицам, а также внесение связанных с продажей доли изменений в учредительные документы общества осуществляются по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно (ст. 24 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Можно принять решение не о реализации данной доли, а об уменьшении уставного капитала общества. В этом случае необходимость в реализации данной доли отпадает. Уменьшение уставного капитала производится на общем основании.

Переход доли участника общества с ограниченной ответственностью к его наследникам (правопреемникам) происходит по общим правилам. Они вправе требовать приема их в члены общества. Но если в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью может быть установлено, что для перехода доли к таким лицам, а следовательно, и для их приема в общество необходимо иметь согласие на это всех участников общества, если хотя бы один из участников общества с ограниченной ответственностью не согласен с переходом доли к наследнику (правопреемнику), то в этих случаях за ним сохраняется лишь право на компенсацию указанной доли за счет общества, либо такому лицу выплачивается действительная стоимость доли, либо передается имущество, соответствующее данной доле в натуре. Согласие или отказ на переход доли к наследникам (правопреемникам) участника общества должно быть получено на общем собрании участников с соблюдением правил его работы в соответствии с требованиями, предусмотренными статьей 91 ГК РФ и учредительными документами. В случае отказа в принятии этих лиц в общество их доля реализуется обществом в порядке, описанном выше.

В статье 88 ГК РФ установлены ограничения, касающиеся состава участников общества с ограниченной ответственностью:

1. Число участников общества не должно быть более пятидесяти (ст. 7 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

2. Единственным участником не может быть другое хозяйственное общество, если оно состоит из одного лица. Хотя ООО может быть создано одним лицом.

3. Ограничен срок преобразования общества с ограниченной ответственностью, число участников которого превышает установленный предел, в акционерное общество. Упомянутый в пункте 1 ст. 88 ГК РФ годичный срок отсчитывается со следующего дня после принятия лишнего участника в общество с ограниченной ответственностью.

Действующее законодательство содержит и другие ограничения в отношении участников общества с ограниченной ответственностью, о которых мы говорили ранее.

Особенности ликвидации и реорганизации общества с ограниченной ответственностью. Согласно пункту 1 ст. 92 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью может быть реорганизовано или ликвидировано добровольно по единому решению его участников.

Гражданским кодексом установлены специальные основания для ликвидации общества с ограниченной ответственностью:

– если общество не оплатит оставшуюся 1/2 часть уставного капитала в течение года после своего создания, оно обязано объявить об уменьшении уставного капитала либо ликвидироваться (п. 3 ст. 90 ГК РФ);

– если стоимость чистых активов общества станет меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, то оно подлежит ликвидации (п. 4 ст. 90 ГК РФ);

– если единственным участником общества является другое хозяйственное общество – компания одного лица, то оно подлежит ликвидации (п. 2 ст. 88 ГК РФ);

– при превышении определенного законом лимита количества участников общества, если в течение первого года оно не было преобразовано в акционерное общество, то оно подлежит ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законом предела (п. 1 ст. 88 ГК РФ);

– иные основания, предусмотренные действующим гражданским законодательством.

В частности, в отношении общества с ограниченной ответственностью действуют общие основания ликвидации и реорганизации юридических лиц и порядок производства таковых.

Согласно пункту 2 ст. 92 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью преобразуется в производственный кооператив или акционерное общество. Однако следует учесть, что не всякое общество с ограниченной ответственностью может быть преобразовано в производственный кооператив, поскольку после преобразования в производственный кооператив в нем должно остаться не более пяти участников (п. 3 ст. 108 ГК РФ). По общему правилу производственный кооператив – это объединение граждан, что должно быть учтено при преобразовании общества в него.

Если общество с ограниченной ответственностью преобразуется в закрытое акционерное общество, то следует учесть, что число участников закрытого акционерного общества не может быть более 50 человек (участников).

Возможность преобразования общества с ограниченной ответственностью в общество с дополнительной ответственностью не установлена статьей 92 ГК РФ, но она прямо вытекает из статьи 68 ГК РФ.

Суммируя сказанное, можно сделать следующие выводы по обществам с ограниченной ответственностью.

1. Общество с ограниченной ответственностью позволяет более гармонично сочетать личный элемент и элемент материальный. Правда, надо признать, что ООО, в отличие от товарищества, – это объединение, прежде всего, капиталов, а не лиц (что не исключает личного участия вкладчиков в делах ООО).

По общему правилу участниками ООО могут быть как физические, так и юридические лица. Общества могут создаваться и одним лицом, если только этот единственный участник не является хозяйственным обществом, состоящим из одного лица (п. 2 ст. 88 ГК РФ).

2. Участники общества рискуют всего лишь своей долей, внесенной при вступлении в общество (не беспокоясь о том, что в случае неудачи придется лишиться многого).

Следует также отметить определенные гарантии, которые получают кредиторы; ведь характер ответственности участников известен им заранее, до вступления в деловые отношения с обществом с ограниченной ответственностью, поскольку фирменное наименование общества в соответствии с требованием законодательства должно включать слова: «с ограниченной ответственностью». Само же общество несет полную имущественную ответственность по своим обязательствам перед кредиторами.

3. В целях предотвращения возможных злоупотреблений, связанных с ограниченной ответственностью, действуют законодательные нормы, затрудняющие при выходе участника из ООО переход доли третьим лицам. Согласно первой из них (ст. 21 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью») вкладчики общества пользуются преимущественным правом покупки доли выбывающего участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если иное не предусматривается учредительным договором и соглашением. Согласно второй (ст. 23 этого же Закона) общество само может выкупить долю лица, пожелавшего его покинуть. Третья норма предоставляет обществу право в случае перехода доли по наследству (или по правопреемству) предусмотреть на этот случай необходимость получения согласия остальных участников общества, в противном случае оно обязано само выкупить долю либо путем распределения ее между оставшимися участниками, либо за счет уменьшения капитала самого ООО.

4. Существенной особенностью общества с ограниченной ответственностью является возможность без особых трудностей увеличить или уменьшить уставный капитал (для этого необходимо не менее 2/3 голосов участников общества).

5. Общество с ограниченной ответственностью как правовая форма более всего подходит для малых и даже семейных предприятий. Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» ограничивает число участников – 50 человек. Если же этот предел будет превышен, ООО в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество (ОАО), в противном случае оно подлежит ликвидации.

6. Управление обществом с ограниченной ответственностью не отличается особой сложностью, поскольку круг лиц, объединенных в корпорацию, невелик. Тем не менее законодатель считает своим долгом очертить его хотя бы пунктиром.

Согласно ст. 32 вышеуказанного Закона высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников. Перечисляется и круг вопросов, относящихся к исключительной компетенции данного органа (ст. 33 этого же Закона).

Менее жестко законодатель высказывается о других органах управления. Так, например, создание совета директоров и коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции и др.) вообще отдается на усмотрение ООО. Однако выборы единоличного исполнительного органа (генерального директора, президента и др.) обязательны.

7. Есть еще одна особенность общества с ограниченной ответственностью по сравнению с акционерным обществом. Оно не обязано публиковать сведения о результатах ведения дел. По крайней мере, более сильным контролем за органами управления в этом отношении можно считать личное участие (трудовое, организационное, распорядительное, представительское и т. д.) членов общества и, как следствие, значительное усиление контроля за органами управления, по сравнению с акционерным обществом.

8. Общество с ограниченной ответственностью реорганизуется или ликвидируется по единогласному решению его участников (п. 1 ст. 92 ГК РФ). Оно может быть ликвидировано и по общим основаниям ликвидации юридических лиц (ст. 61 ГК РФ). Что касается его реорганизации в виде преобразования, то оно может быть превращено лишь в другое общество либо производственный кооператив, но не в товарищество.

В заключение следует отметить, что ООО относится к особо предпочитаемым в России организационно-правовым формам малого бизнеса. Последний, обладая множеством преимуществ, все же имеет определенный недостаток, от которого успешно избавляются крупные фирмы, одерживая победу в конкуренции, – неспособность достичь экономии. Напротив, к несомненным плюсам малых фирм относится достигаемый ими эффект, обусловленный простотой управления и организационной структуры.