Текст книги "Особые экономические зоны в Росcии. Правовое регулирование"

Часть II
Государство и особые экономические зоны

Глава 3
Порядок создания особой экономической зоны

Итак, как мы уже говорили, территории, предназначенные для размещения ОЭЗ, должны соответствовать некоторым требованиям (ст. 5 Закона № 116-ФЗ).

1. Особые экономические зоны, кроме портовых и туристско-рекреационных, могут создаваться только на земельных участках, находящихся в государственной и/или муниципальной собственности.

2. На момент создания промышленно-производственной особой экономической зоны земельные участки, образующие ее территорию, должны иметь общую границу и не занимать площадь больше 20 кв. км. Также они не должны находиться во владении и/или в пользовании граждан и юридических лиц, за исключением земельных участков, которые предназначены для размещения и использования объектов инженерной инфраструктуры и на которых размещены такие объекты.

3. На момент создания технико-внедренческой особой экономической зоны земельные участки, образующие ее территорию, числом не более двух и общей площадью не более трех кв. км (за исключением земельных участков, предоставленных для размещения и использования объектов инженерной инфраструктуры, а также участков, на которых уже размещены такие объекты), не должны находиться во владении и/или в пользовании граждан и юридических лиц (кроме образовательных и/или научно-исследовательских организаций).

4. На момент создания туристско-рекреационной особой экономической зоны земельные участки, образующие эту зону (в том числе земельные участки, которые предоставлены для размещения и использования объектов инженерной, транспортной, социальной, инновационной и иной инфраструктуры этой зоны, объектов жилищного фонда, и участки, на которых размещены такие объекты), могут находиться во владении и/или в пользовании граждан или юридических лиц. Земельные участки, образующие туристско-рекреационную особую экономическую зону, могут относиться к землям особо охраняемых территорий.

5. На момент создания промышленно-производственной особой экономической зоны на земельных участках, образующих ее территорию, могут быть расположены только объекты, находящиеся в государственной и (или) муниципальной собственности и не находящиеся во владении и (или) в пользовании граждан и юридических лиц, за исключением объектов инженерной и транспортной инфраструктур.

6. На момент создания технико-внедренческой особой экономической зоны на земельных участках, образующих ее территорию, могут быть расположены только объекты, находящиеся в государственной и/или муниципальной собственности и не находящиеся во владении и (или) в пользовании граждан и юридических лиц (кроме объектов инженерной и транспортной инфраструктур), за исключением образовательных и/или научно-исследовательских организаций.

7. На момент создания туристско-рекреационной особой экономической зоны на земельных участках, образующих эту зону, могут быть расположены объекты, находящиеся в государственной, муниципальной и частной собственности.

8. На момент создания портовой особой экономической зоны земельные участки, образующие эту зону, имеющие общую границу и общую площадь, которая не превышает 50 кв. км (в том числе земельные участки, предназначенные для размещения и использования объектов инженерной, транспортной, социальной, инновационной и иных инфраструктур этой зоны), могут находиться во владении и/или пользовании граждан или юридических лиц.

9. На территории особой экономической зоны (кроме зон туристско-рекреационного типа) запрещено размещение объектов жилищного фонда.

Под жилищным фондом законодатель понимает «совокупность всех жилых помещений, находящихся на территории Российской Федерации» (п. 1 ст. 19 Жилищного кодекса РФ). Под категорию «жилых помещений» попадают жилые дома, квартиры и комнаты в них. Пункт 2 раздела 1 Постановления Правительства РФ № 25 от 21.01.2006 г. «Об утверждении правил пользования жилыми помещениями» описывает жилое помещение как «изолированное жилое помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан». Исходя из этого описания на территории промышленно-производственной, технико-внедренческой или портовой особой экономической зоны нельзя размещать даже общежития и гостиницы как объекты, пригодные для постоянного проживания граждан и рассматриваемые законодателем наравне с остальными видами жилых помещений, например в ст. 346.27 Налогового кодекса РФ.

На наш взгляд, формулировка законодателя о запрете размещения объектов жилищного фонда на территориях особых экономических зон является не очень удачной. Слово «размещение» можно трактовать как строительство объектов жилищного фонда после размещения на данном земельном участке особой экономической зоны. Поэтому остается спорной ситуация, когда объекты жилищного фонда уже построены на момент создания особой экономической зоны. Можно ли включать такие земельные участки в особую экономическую зону или нет? Имеющаяся на данный момент практика дает такой ответ: во-первых, территория с жилой застройкой, включенная в ОЭЗ, фактически не работает на ОЭЗ (кроме случаев туристско-рекреационных зон); во-вторых, термин «размещение» можно толковать широко – как охватывающий не только жилищное строительство в ОЭЗ, но и объекты жилищного фонда, расположенные на территории ОЭЗ к моменту ее создания.

Согласно ст. 16 Земельного кодекса РФ, к государственной собственности относятся земли, не находящиеся в собственности граждан, юридических лиц или муниципальных образований. Право собственности на земельные участки у Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных образований возникает с момента государственной регистрации права собственности на земельные участки в соответствии с законодательством Российской Федерации. Согласно ст. 6 и ст. 13 Федерального Закона № 122-ФЗ от 21.07.1997 г. «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», государственная регистрация перехода права на объект недвижимого имущества, его ограничения (обременения) или сделки с объектом недвижимого имущества возможна при условии наличия государственной регистрации ранее возникших прав на данный объект в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Поэтому земельные участки, предоставляемые для размещения ОЭЗ, должны предварительно пройти государственную регистрацию.

Впрочем, отсутствие государственной регистрации прав на земельные участки, государственная собственность на которые не разграничена, не является препятствием для распоряжения ими. В этом случае распоряжаться такими земельными участками могут органы местного самоуправления. Также следует иметь в виду положения Закона № 53-ФЗ от 17.04.2006 г., уже разграничившего государственную собственность на некоторые земельные участки между Российской Федерацией, субъектами РФ и муниципалитетами.

Решение о создании особой экономической зоны на территориях субъекта Российской Федерации и муниципального образования принимается Правительством Российской Федерации и оформляется постановлением Правительства Российской Федерации в результате конкурсного отбора заявок на создание особых экономических зон определенного типа. Заявки на создание особых экономических зон на конкретных территориях подаются высшим органом государственной власти субъекта Российской Федерации совместно с исполнительно-распорядительным органом муниципального образования с обоснованием целесообразности и потенциальной экономической эффективности особой экономической зоны.

Собственно процедура создания особой экономической зоны определена Законом № 116-ФЗ и Положением о проведении конкурса по отбору заявок на создание особой экономической зоны.

* * *

Особое внимание следует обратить на такой документ, как соглашение о создании особой экономической зоны на конкретной территории.

В соответствии с п. 4 ст. 6 Закона № 116-ФЗ Правительство Российской Федерации, высший исполнительный орган государственной власти субъекта Российской Федерации, исполнительно-распорядительный орган муниципального образования, на территориях которых создается особая экономическая зона, в течение тридцати дней с даты принятия Правительством Российской Федерации решения о создании особой экономической зоны заключают соглашение о создании особой экономической зоны.

Данный документ является трехсторонним (подписывается Правительством РФ, исполнительным органом субъекта РФ и исполнительным органом муниципального образования) и может рассматриваться как своеобразный устав особой экономической зоны, определяющий ее экономические и организационные параметры. Потенциальный инвестор должен прежде всего изучить данный документ, чтобы определить возможность и экономическую целесообразность для себя стать резидентом данной особой экономической зоны.

Перечислим важные пункты данного соглашения:

1) объем и сроки финансирования создания инженерной, транспортной и социальной инфраструктур особой экономической зоны за счет средств федерального бюджета, бюджета субъекта РФ и местного бюджета;

2) план обустройства и соответствующего материально-технического оснащения особой экономической зоны и прилегающей к ней территории;

3) комплекс мероприятий по разработке перспективного плана развития особой экономической зоны и порядок их финансирования;

4) размеры принадлежащих Российской Федерации, субъекту Российской Федерации и муниципальному образованию долей в праве общей долевой собственности на объекты инженерной, транспортной и социальной инфраструктур особой экономической зоны;

5) порядок эксплуатации и содержания, в том числе осуществления капитального ремонта, объектов инфраструктуры особой экономической зоны, находящихся в общей долевой собственности;

6) порядок владения, пользования и распоряжения объектами инфраструктуры, находящимися в общей долевой собственности, после прекращения существования особой экономической зоны;

7) обязательства органов государственной власти субъекта Российской Федерации по предоставлению налоговых льгот резидентам особой экономической зоны;

8) порядок формирования наблюдательного совета особой экономической зоны;

9) обязательства исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации по делегированию федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному осуществлять функции по управлению особыми экономическими зонами, полномочий по управлению и распоряжению земельными участками и другими объектами недвижимости в пределах территории особой экономической зоны на срок ее существования;

10) обязательства исполнительно-распорядительного органа муниципального образования по передаче федеральному органу исполнительной власти, уполномоченному осуществлять функции по управлению особыми экономическими зонами, права на управление и распоряжение земельными участками и другими объектами недвижимости, находящимися в муниципальной собственности, в пределах территории особой экономической зоны на срок ее существования.

Глава 4
Основные участники особой экономической зоны

Резидентом ОЭЗ может стать коммерческая организация (кроме унитарного предприятия), а резидентами ТВОЭЗ и ТРОЭЗ также могут быть индивидуальные предприниматели (ст. 9 Закона № 116-ФЗ).

В соответствии со ст. 23 Гражданского кодекса РФ и ст. 11 Налогового кодекса РФ, индивидуальными предпринимателями признаются физические лица, зарегистрированные в установленном порядке и осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, а также частные нотариусы, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты. Физические лица, ведущие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, но не зарегистрировавшиеся в качестве индивидуальных предпринимателей в нарушение требований гражданского законодательства Российской Федерации, при исполнении обязанностей, возложенных на них законодательством, не вправе ссылаться на то, что они не являются индивидуальными предпринимателями.

В указанных нормативных актах закреплен принцип, согласно которому физическое лицо является индивидуальным предпринимателем, если оно занимается предпринимательской деятельностью. Отсутствие свидетельства о государственной регистрации не мешает ему отвечать по своим обязательствам в рамках гражданского законодательства и платить законно установленные налоги. Так, например, оказание физическим лицом консультационных услуг в рамках гражданско-правового договора влечет признание его индивидуальным предпринимателем. Согласно ст. 143 Налогового кодекса РФ, плательщиками налога на добавленную стоимость являются организации и индивидуальные предприниматели. Следовательно, денежные средства, полученные физическим лицом за консультационные услуги, есть объект налогообложения по налогу на добавленную стоимость. До настоящего времени для многих граждан является неожиданностью обязанность заплатить указанный налог и возможность привлечения к уголовной ответственности за его неуплату (ст. 198 Уголовного кодекса РФ). Кроме того, такой гражданин может быть привлечен к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство (ст. 171 Уголовного кодекса РФ). Возникновение подобной ситуации на территории особой экономической зоны также возможно при заключении организациями-резидентами гражданско-правовых договоров с физическими лицами.

При регистрации индивидуального предпринимателя в качестве резидента особой экономической зоны такая ситуация исключена. Лицо, намеревающееся получить статус резидента ОЭЗ, представляет в органы управления особыми экономическими зонами заявку на заключение соглашения. Заявитель среди прочего прилагает к заявке на заключение соглашения о ведении деятельности в ОЭЗ копию свидетельства о государственной регистрации; копию свидетельства о постановке на учет в налоговом органе (ст. 13, 23 Закона № 116-ФЗ).

Под регистрацией понимается регистрация в налоговых органах на территории особой экономической зоны. Государственная регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей производится в соответствии с Федеральным законом № 129-ФЗ от 08.08.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Государственная регистрация сопровождается внесением лица в единый государственный реестр с присвоением ему государственного номера и выдачей свидетельства о государственной регистрации. Форма свидетельства о государственной регистрации утверждена Постановлением Правительства РФ № 439 от 19.06.2002 г. «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей».

В соответствии со ст. 5 Федерального закона № 129-ФЗ от 08.08.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и ст. 54 Гражданского кодекса РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия такового – иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Адрес места нахождения организации указывается в ее учредительных документах.

Постановка на налоговый учет производится в соответствии с Налоговым кодексом РФ. В целях проведения налогового контроля налогоплательщики подлежат постановке на учет в налоговых органах по месту нахождения организации, месту нахождения ее обособленных подразделений, месту жительства физического лица, а также по месту нахождения принадлежащего лицу или организации недвижимого имущества и транспортных средств (ст. 83 Налогового кодекса РФ).

Постановка на учет организации или индивидуального предпринимателя в налоговом органе по месту нахождения или по месту жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся соответственно в едином государственном реестре юридических лиц, и едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей. Постановка на налоговый учет подтверждается свидетельством. Организации или индивидуальному предпринимателю указанный документ выдается (направляется) вместе с документом, подтверждающим внесение записи в соответствующий государственный реестр (п. 5 Постановления Правительства РФ № 110 от 26.02.2004 г. «О совершенствовании процедур государственной регистрации и постановки на налоговый учет юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»). Форма свидетельства о постановке на налоговый учет утверждена приказом Министерства по налогам и сборам (МНС) РФ № БГ-3-09/178 от 03.03.2004 г. «Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц».

Регистрация коммерческой организации и индивидуального предпринимателя в качестве резидента особой экономической зоны возможна только после получения свидетельства о государственной регистрации и свидетельства о постановке на налоговый учет.

Индивидуальный предприниматель или коммерческая организация признаются резидентами особой экономической зоны с момента внесения соответствующей записи в реестр резидентов особой экономической зоны. Органы управления особыми экономическими зонами выдают резиденту свидетельство, удостоверяющее регистрацию лица в качестве резидента особой экономической зоны (ст. 9 закона № 116-ФЗ). Органы управления особыми экономическими зонами сообщают сведения о регистрации лица в качестве резидента ОЭЗ в налоговый и таможенный органы в течение дня, следующего за днем регистрации (ст. 9 Закона № 116-ФЗ).

Резидент особой экономической зоны не вправе иметь филиалы и представительства за пределами территории особой экономической зоны (ст. 10 Закона № 116-ФЗ).

Понятие «филиалы и представительства» определено в ст. 55 Гражданского кодекса РФ. Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства. Основной признак представительств и филиалов заключается в том, что они должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Кроме филиалов и представительств, юридическое лицо вправе иметь структурные подразделения (упоминание о них содержится, например, в Трудовом кодексе РФ) и обособленные подразделения (ст. 11 Налогового кодекса РФ).

В соответствии со ст. 11 Налогового кодекса РФ обособленное подразделение организации – это любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, а также от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.

Если организация принимает на работу сотрудника и место его работы, указанное в трудовом договоре, отличается от места нахождения организации, указанного в учредительных документах, то это приводит к возникновению обособленного подразделения. Если обособленное подразделение не указано в учредительных документах, оно не признается филиалом или представительством. Создание таких обособленных подразделений распространено на всей территории РФ.

Основные различия филиала (представительства) и иного обособленного подразделения в первую очередь заключаются в порядке их создания. Так, для создания филиала (представительства) требуется, как правило, решение высшего органа управления организации (например, общего собрания участников в обществе с ограниченной ответственностью). Это обусловлено необходимостью внесения изменений в учредительные документы. Юридическое лицо регистрирует такие изменения в налоговых органах и получает свидетельство об их внесении в единый государственный реестр изменений в учредительных документах организации.

Порядок создания иного обособленного подразделения в законодательстве о налогах и сборах не установлен. По мнению авторов, создание иного обособленного подразделения не требует внесения изменений в учредительные документы и осуществляется на основании приказа руководителя организации.

Организация обязана поставить иное обособленное подразделение на налоговый учет по месту нахождения филиала (представительства). Налоговые органы выдают организации уведомление о постановке на налоговый учет по месту нахождения обособленного подразделения. Форма уведомления о постановке на налоговый учет утверждена приказом МНС РФ № БГ-3-09/178 от 03.03.2004 г. «Об утверждении порядка и условий присвоения, применения, а также изменения идентификационного номера налогоплательщика и форм документов, используемых при постановке на учет, снятии с учета юридических и физических лиц». Форма уведомления не содержит указания на характер созданного обособленного подразделения.

Филиалы (представительства) и иные обособленные подразделения различаются также порядком проведения выездной налоговой проверки юридических лиц. Так, если у налогоплательщика-организации есть филиалы (представительства), то срок проведения проверки увеличивается на один месяц для проверки каждого филиала и представительства. Налоговые органы вправе проверять филиалы и представительства налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора) независимо от проведения проверок самого налогоплательщика (налогового агента, плательщика сбора) (ст. 89 Налогового кодекса РФ). Указанные положения не применяются к организациям, у которых есть обособленные подразделения, не указанные в учредительных документах.

Одним из условий применения специального налогового режима – упрощенной системы налогообложения – является отсутствие у организации филиалов и представительств (ст. 346.12 Налогового кодекса РФ). Организации, имеющие иные обособленные подразделения, вправе применять упрощенную систему налогообложения. Данный вывод подтверждается и существующей арбитражной практикой.

Так, Федеральный арбитражный суд Центрального федерального округа РФ в Постановлении от 06.05.03 г. по делу № А09-585/03-30 отметил, что при буквальном толковании подпункта 1 пункта 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ можно сделать вывод о том, что организация, имеющая обособленное подразделение, которое в соответствии с Гражданским кодексом РФ нельзя признать ни филиалом, ни представительством, имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения.

С принятием Закона № 116-ФЗ у организаций, имеющих обособленные подразделения, не указанные в учредительных документах, появилось еще одно преимущество. Резидент особой экономической зоны не вправе иметь филиалы и представительства за пределами территории особой экономической зоны (ст. 10 Закона № 116-ФЗ). Данная норма закона не исключает наличие у резидента особой экономической зоны иных обособленных подразделений, не указанных в учредительных документах и расположенных за пределами особой экономической зоны. Теоретически такой вывод действительно возможен на основании представленного анализа законодательных документов. В то же время при его применении на практике нельзя исключать такие последствия, как лишение организации статуса резидента особой экономической зоны.

Так, при выявлении в ходе плановой комплексной проверки нарушений резидентом особой экономической зоны законодательства Российской Федерации должностные лица органов государственного контроля (надзора) выдают резиденту предписание об устранении нарушений. Копия предписания об устранении нарушений не позднее трех дней с момента составления акта о результатах проведения плановой комплексной проверки вручается резиденту особой экономической зоны либо его представителю под расписку или передается иным способом, свидетельствующим о дате получения предписания резидентом особой экономической зоны либо его представителем. Если указанными выше способами предписание об устранении нарушений вручить резиденту или его представителю невозможно, оно отправляется по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней после его отправки.

Органы государственного контроля (надзора) проводят внеочередную проверку резидента особой экономической зоны по истечении двух месяцев со дня выдачи предписания об устранении нарушений. При неисполнении резидентом предписания об устранении нарушений до проведения внеочередной проверки он может быть лишен своего статуса по решению суда на основании заявления органов управления особыми экономическими зонами (ст. 11 Закона № 116-ФЗ).

Органы управления особыми экономическими зонами сообщают сведения о лишении лица статуса резидента ОЭЗ налоговым и таможенным органам в течение дня, следующего за днем внесения в реестр резидентов особой экономической зоны соответствующей записи (ст. 9 Закона № 116-ФЗ).

Лицо, утратившее статус резидента ОЭЗ, вправе осуществлять предпринимательскую деятельность на территории особой экономической зоны на общих основаниях. Индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, не являющиеся резидентами особой экономической зоны, вправе заниматься предпринимательством на территории ОЭЗ в соответствии с законодательством Российской Федерации (ст. 10 Закона № 116-ФЗ).