Текст книги "Адвокат предпринимателя"

4
Инвестиционный договор

От спекуляций на бирже следует воздерживаться в двух случаях: если у вас нет средств и если они у вас есть.

Марк Твен, американский писатель

Уоррен Баффет, один из самых крупных инвесторов мира, советует: «Никогда не попадайте в зависимость от единственного источника дохода. Инвестируйте, чтобы создать второй источник». Это многие понимают, поэтому при появлении свободных денег пытаются приумножить доход через вложение капитала в потенциально прибыльные сегменты рынка: ценные бумаги, драгоценные металлы, валюту, проекты или предприятия. Как правило, людей привлекает возможность, ничего не делая, а просто вложив деньги в акции, получить гораздо более высокий годовой процент, чем по обычному банковскому вкладу. Но чем выше обещанный процент, тем больше риск – это закон рынка.

Инвестировать можно напрямую, а можно через инвестиционные компании – организации, специализирующиеся на управлении ценными бумагами различных эмитентов[27]27
  Эмитент – организация, выпускающая ценные бумаги для финансирования и развития своей деятельности.


[Закрыть].

На данный момент в сфере инвестиций работают несколько видов компаний:

• паевые инвестиционные фонды (ПИФы),

• общие фонды банковского управления (ОФБУ),

• негосударственные пенсионные фонды (НПФ),

• частные коммерческие организации, занимающиеся привлечением средств, зачастую последние устроены по принципу «пирамиды». Да, да, да – наследие «МММ» успешно процветает и в наше время.

Типичная схема договора инвестирования подразумевает, что вы одалживаете деньги организации, и далее она ими управляет: вкладывает в различные предприятия, проекты, программы, акции, облигации и прочее. Вы же вследствие своего вложения получаете доход – процент прибыли по итогам финансовых операций, так называемый пассивный доход.

Для многих россиян «инвестиции» – слово с подмоченной репутацией. Еще долго в их памяти останутся финансовые пирамиды 90-х, самый яркий представитель которых – «МММ». Поначалу организаторы этой крупнейшей российской финансовой пирамиды действительно расплачивались с покупателями их акций – за счет средств, которые приносили вновь прибывшие вкладчики. Люди охотно приобретали акции, так как потом их можно было выгодно продать таким же, как они, «инвесторам», и заработать на марже[28]28
  Маржа – разница между ценой покупки и ценой продажи.


[Закрыть]. Когда пирамида разрослась и выпущенных акций на всех желающих уже не хватало, вместо них придумали торговать билетами «МММ». По сути, это сувенирные бумажки, которые, кстати, так и оформлялись: человек якобы вносил добровольное пожертвование лично основателю «МММ» Сергею Мавроди, а взамен получал на память сувенирный билет с его же портретом. Билет он мог продать, и на этом «сувенире» подзаработать. Но однажды спекулятивный мыльный пузырь лопнул, и отцом-основателем заинтересовались налоговые и правоохранительные органы, а позднее даже Интерпол. Количество обманутых вкладчиков исчислялось миллионами, 50 человек из-за финансового краха покончили жизнь самоубийством.

Громкий скандал с «МММ» подорвал доверие людей к рынку инвестиций, а выраставшие как грибы после дождя торгующие воздухом «Властилины», «Чары» и «Хопер-Инвесты» только усугубили негатив. Но со временем страсти поутихли, и, хотя для многих инвестиционные услуги так и ассоциируются с финансовыми аферами, люди снова потянулись к объединениям, предлагающим экспертное и прибыльное управление их деньгами.

К чему лукавить, многие современные малоизвестные инвестиционные компании – это те же пирамиды, поэтому при выборе инвестиционной компании надо соблюдать определенные меры предосторожности. В России с древних времен с избытком хватало дураков, ни в коем случае не хочу кого-либо обидеть, но как можно назвать человека, который готов инвестировать в малознакомую организацию под 50 % и более в год? Жадность и жажда легкой наживы застилают глаза и перекрывают предусмотрительность и экономический расчет.

1) Откуда возьмется прибыль? Когда компания обещает подозрительно высокую прибыль – 20–30 %, то перед заключением договора необходимо получить подробную информацию, откуда возьмутся эти проценты, то есть куда именно будут вложены ваши деньги: в какие алмазные рудники, в какие золотые прииски, в акции каких предприятий. Лучше не надеяться на устное перечисление, а подробно расписать целевое распределение денег в отдельном приложении к договору.

При невыполнении получателями инвестиций своих обещаний и обязательств письменное приложение станет подспорьем для правоохранительных органов. Документальное засвидетельствование назначенных к покупке ценных бумаг позволит проверить, действительно ли данные акции выпускались и действительно ли инвестиционная компания приобретала их. Если по завершении итогового периода вам не вернули денежные средства с прибылью и факта покупки не было (или акций вообще не существовало в природе), а ваши деньги крутили неизвестно где, то налицо обман. Можно смело писать заявление в правоохранительные органы, и мошенники будут привлечены к ответственности по статье 159 УК РФ[29]29
  Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 16.10.2019). Статья 159. Мошенничество.


[Закрыть].

Совет: при заключении договора как можно подробнее распишите, в какие отрасли, предприятия, проекты, программы – то есть в какой продукт будут инвестированы ваши деньги.

2) Кто какую ответственность несет? Боясь уголовной ответственности, руководители инвестиционных компаний стараются не оставлять письменных свидетельств, что они собираются делать с вашими деньгами. Распространенный вариант документального оформления – расплывчатое обещание в договоре, что средства привлекаются для игры на рынке ценных бумаг, а с чем именно мы будем играть, ведомо лишь Господу Богу да инсайдерам. Но ликвидность в 10–15 % мы вам обеспечим, на то мы и специалисты! И чем круче эти специалисты, тем предусмотрительнее: дежурный пункт в договоре инвестирования имеет следующее содержание: при передаче средств вы осознаете все финансовые риски, связанные с игрой на рынке ценных бумаг, и эти риски лежат на вас.

Это означает, что если купленные на ваши деньги акции «просели», то есть резко потеряли в цене, то к инвестиционной компании не может быть никаких претензий – не она же устраивает на рынке обвал акций.

Совет: в договоре фиксируйте, кто и в какой мере берет на себя финансовые риски, или же зафиксируйте гарантированную минимальную выплату.

3) Какая будет прибыль? В договоре может фигурировать такое понятие, как доверительное управление. Подразумевается, что сами вы не знаете, как выгодно распорядиться своими деньгами, и делегируете право искать наиболее прибыльные варианты вложения профессионалу-посреднику – в данном случае инвестиционной компании. Важным фактором при такой форме передачи денег является то, что финансовые риски несет тот, кто их вкладывает (вы), а не тот, кто допускает эти риски (управляющий). Гарантий доходности посредник не дает. Для того чтобы не брать на себя риски, лучше письменно обозначить фиксированный доход, и пусть у управляющего болит голова о том, как сложится ситуация на рынке ценных бумаг.

Совет: письменно обозначайте в договоре фиксированный доход, и тогда, независимо от того, насколько лихорадит рынок ценных бумаг, вы обезопасите себя от финансовых рисков.

4) Где гарантии? Даже если вы скрупулезно выполнили предыдущие пункты и зафиксировали в договоре все скользкие моменты, это не значит, что впоследствии вы получите свои деньги. Все зависит от репутации инвестиционной компании.

Передав средства в управление обещающей баснословный доход, но малоизвестной, нестабильной, имеющей негативные отзывы компании, вы можете столкнуться с тем, что она обанкротилась. Максимум, что в ваших силах в таком случае – написать заявление о включении в список кредиторов и встать в очередь таких же, как вы, доверившихся. Да, у вас на руках будет исполнительный лист, но что-то истребовать с банкрота, у которого абсолютно ничего нет ни на счетах, ни за душой, крайне трудно.

Совет: чтобы не нарваться на аферистов, оцените надежность инвестиционной компании.

1) «Скрытный» сайт. Сегодня сайт – это визитная карточка компании. На сайт выкладывается все – от учредительных документов и отчетов о деятельности до фотографий, биографий и контактов руководства. Открытость компании – один из признаков благонадежности. Отсутствие на сайте учредительных документов и юридического адреса, отсутствие финансовой отчетности, отсутствие лицензий и сертификатов на ведение операций на рынке ценных бумаг – любой из этих пунктов является признаком ненадежности и несолидности компании.

2) Отсутствие репутации на рынке и скрытая финансовая деятельность. Чтобы заниматься привлечением многомилионных средств, нужно иметь за плечами хороший положительный опыт, непроверенному новичку никто деньги не понесет. Также должно насторожить внимание отсутствие прибыли или минимальная прибыль, показанная в налоговой или бухгалтерской отчетности. Если компания до сих пор использует черную бухгалтерию, то, скорее всего, денежные средства выводят не на благо инвесторов.

3) Отсутствие или некорректность контактной информации на сайте компании. Даже если сайт указывает конкретный адрес, не поленитесь и лично посетите офис компании. По указанному фактическому адресу вы ее не обнаружили? Значит, благодарите судьбу: она избавила вас от встречи с мошенниками. Второй вариант: офис компании действительно есть, но он явно какой-то «нежилой»: ни оргтехники, ни оборудованных рабочих мест, никаких иных свидетельств, что люди здесь работают не первый месяц и год. Это также должно заставить задуматься.

4) Не заключается реальный договор, компания ограничивается лишь оформлением оферты – электронного документа, где надо просто поставить галочки в нужных местах.

5) Компания не упоминается в рейтингах и никак не проявляет своего развития, динамики. Фирма, стремящаяся к долгосрочному присутствию на рынке, не боится публичности, участвует в профессиональных конкурсах и вкладывается в свое развитие.

6) Обилие заманивающей информации: фантастический процент прибыли, исключительно похвальные отзывы, агрессивная реклама – все это морковка на удочке.

7) Обещание тотальной страховки, гарантирующей возвращение суммы инвестиции. Во-первых, это заявление попросту может оказаться блефом: компания застраховала свою собственность, а клиента убеждает, что защитила его вклад. Во-вторых, даже при наличии страхового полиса будет практически невозможно доказать правомочность своих претензий – увы, такова специфика страховой сферы: выплачивай страховщики всё и всем как положено, то давно бы разорились. Страховая компания, как правило, берет на себя обязательства, только если инвестиционная компания делает абсолютно все на законных основаниях, но по стечению обстоятельств управление ее оказывается неэффективным. А далее – дело техники: ситуация разворачивается так, будто руководители компании совершали противозаконные действия, а это не является страховым случаем. В моей практике не было ни одного раза, чтобы страховщики возместили убытки пострадавшим в сделках с инвестиционными компаниями.

Как выбрать инвестиционную компанию?

Ориентируйтесь на крупные, существующие не первый год компании, созданные при известных банках, лучше всего государственных. Доход они предлагают не из области фантастики, а чуть выше депозитных вкладов, но ваши риски при этом гораздо ниже, чем при вложении в финансовую пирамиду.

Применимы ли перечисленные выше правила заключения инвестиционного договора к цифровым инвестициям – в биткойны, альткойны и прочие многочисленные разновидности виртуальных денег? Нет, не применимы. Почему? На законодательном уровне криптовалюта никак не закреплена – ни терминологически, ни с точки зрения уголовной ответственности, ни с точки зрения налогообложения. Любая ее продажа – это «джентльменская» сделка на доверии между покупателем и продавцом, который сообщает ключи и коды от кошелька с биткойнами. Как правило, факт передачи вообще никак не фиксируется, но даже если вы заключили договор, он с юридической точки зрения недействителен, поэтому нарушения в сделках с криптовалютой законом никак не регулируются.

Как показывает практика, мошенники в такой мутной воде расплывчатых обязательств и ответственности появляются быстро. Еще полгода назад сцены покупки криптовалюты можно было снимать для фильма, где бизнесмены верят друг другу на слово и свято чтут данное слово. Два участника сделки встречаются в некоем помещении, обязательно рядом с банком – чтобы обезопаситься от нападения. Первый показывает деньги, второй – пароли от электронного кошелька. В момент обмена сделка по приобретению денег за деньги считается совершенной – и никаких бумаг. Джентльмены расходятся, все довольны, конец фильма.

Но в последнее время не всегда происходит так, как написано в сценарии. И получатся совсем другое кино. Приведу случай из жизни. Место действия и персонажи – те же. Покупатель открывает полную долларов сумку, демонстрируя свою платежеспособность. Продавец биткойнов передает ему ключи, покупатель забирает их, встает и уходит.

– А деньги? – кричит ему вслед продавец.

– Какие деньги? Вы меня с кем-то спутали, юноша, мы не знакомы… – пожимает плечами покупатель и растворяется в пейзаже.

Бывает и наоборот: в пейзаже растворяется продавец, взяв деньги, а ключи и пароли предоставив неверные.

В обоих случаях невозможно предъявить претензии. Продукт – вымышленная, нигде не существующая эфемерная субстанция, комбинация знаков! Факт ее продажи нельзя задокументировать, так как государство не придумало для этого документов и законов.

На крипторынке очень распространено инвестирование денежных средств в доверительное управление, но данное управление схоже с рынком ценных бумаг. Криптовалюта также торгуется на специальных биржах и имеет свои взлеты и падения – за счет ее волатильности[30]30
  Волатильность – финансовый показатель, характеризующий изменчивость цены на что-либо.


[Закрыть] и формируется ваша доходность.

Стартап (от англ. startup – «стартующий») – это проект, продвигающий инновационный продукт или услугу. А раз речь идет о новых идеях, то неизвестно, как рынок на них отреагирует: примет или отторгнет. Запуск продукта – это всегда значительные вложения, добыть которые можно разными путями: пустить в дело собственные сбережения, привлечь богатых друзей или родственников, бросить клич и собрать деньги по принципу «с миру по нитке – стартаперу рубаха». А можно обратиться в финансовую организацию. Но для банков, инвестиционных компаний, венчурных фондов вложение в стартап – это повышенный риск, ведь оценить будущую прибыль они могут лишь гипотетически, поэтому специальных программ финансирования этого вида бизнеса на рынке не так уж и много. Да и те включают несметное число условий, выполнить которые подчас настолько сложно, что начинающему предпринимателю проще взять обыкновенный потребительский кредит и пустить его на развитие своего бизнеса, чем участвовать в конкурсах или брать в долг на крайне невыгодных для себя условиях.

Кредит или инвестиция?

Кредит и инвестиция – не одно и то же. Все понимают, что взятые в кредит средства надо будет обязательно вернуть. А инвестиции? Надо ли возвращать их?

Теоретически при инвестировании рискует тот, кто вкладывает средства. Если проект разовьется, то вложение окупится, инвестор получит свою долю в бизнесе и будет иметь прибыль постоянно. Не окупится – что ж, игра есть игра. Но на деле инвестор обязательно постарается хотя бы частично переложить убытки на плечи стартапера в случае провала.

На что должен обращать внимание стартапер при заключении договора инвестирования?

✓ Какая роль ему отводится: автора идеи и «мозгового центра» или полноправного участника бизнеса с обязательствами рисковать своим кошельком?

✓ В каком процентном соотношении будет делиться прибыль между ним и инвестором?

✓ Будет ли он нести личную материальную ответственность?

✓ В случае неудачи пилотного проекта как будет разделено (при наличии) оборудование, продукция, помещение?

✓ Сможет ли инвестор в случае расторжения договора использовать интеллектуальную собственность стартапера без его участия?

✓ Берет ли инвестор на себя банкротство предприятия в случае провала бизнеса?

Юридическая разминка

Как вы считаете, что выгоднее и надежнее: получить деньги под свой стартап от частного инвестора или через государственный конкурс?

Ваш ответ:

__________________________________________________________________

__________________________________________________________________

Ответ:

Порой начинающие проект предприниматели считают, что гораздо надежнее и безопаснее брать деньги не у частных инвесторов, а у государства – через систему государственных и муниципальных грантов и конкурсов. Но у государства к претендентам свои, более жесткие, в сравнении с частными инвесторами, требования.

1) Продукт или услуга должны быть полезны – в какое-то абстрактное изобретение с непонятной сферой применения государство или регион не будут вкладывать бюджетные деньги.

2) За каждый чих стартаперу придется подробно и дотошно отчитываться, строгость государства иногда доходит до уровня «Шаг вправо, шаг влево – попытка к бегству, прыжок на месте – провокация». Не дай бог выйти за рамки проекта, отступить от срока, не соблюсти взятый на себя объем работ, потратить больше или меньше, чем предполагалось по проекту! Это будет считаться нарушением условий договора, и бизнесмену придется либо возвращать выделенную сумму, либо выплачивать штрафы, либо он вообще рискует лишиться проекта, доделывать который будет уже какой-то другой ставленник финансирующей стороны. Взяв деньги у государства, стартаперу надо быть готовым, что отныне его жизнь будет строго урегулирована и регламентирована.

5
Соучредительство: от каждого по способностям, каждому – по..?

Дружба, основанная на бизнесе, лучше, нежели бизнес, основанный на дружбе.

Джон Рокфеллер, первый долларовый миллионер в истории человечества

Самые распространенные формы ведения бизнеса в нашей стране – это ИП и ООО. ИП – это индивидуальный предприниматель, он ведет дело сам, и сам же отвечает по обязанностям и долгам. ООО, или «Общество с ограниченной ответственностью» – это предприятие, которое могут организовать несколько учредителей, деловых партнеров. Ключевую роль в урегулировании их взаимоотношений – распределении обязанностей, ответственности и дивидендов, в возможности влиять на принятие решений – играет соотношение вложенных в бизнес средств, то есть доля в бизнесе.

Самый верный способ нажить в лице соучредителей врагов – это разделить доли поровну. Количество учредителей в ООО не ограничено, но, как показывает практика, поровну рискуют делить бизнес только в тех случаях, когда основывают его с близким человеком, которому безоговорочно доверяют: с другом или родственником.

Где же таятся причины конфликтов в бизнесе с разделением долей 50/50?

Сколько бы ни было в компании участников, у каждого из них есть свое мнение, порой расходящееся с мнением остальных. И если в команде нет главного, берущего на себя решения и ответственность за эти решения, то получится, как в известной басне Крылова: а воз и ныне там, потому что Лебедь, Рак и Щука, погрязнув в корпоративных спорах, тянут его в разные стороны. И даже когда бизнес на равных условиях ведут члены одной семьи или друзья с пеленок, конфликты и претензии неизбежны, хотя в самом начале, только затевая совместное дело, все обычно полны энтузиазма и видят только лучезарные перспективы. Разделить поровну мысли и всегда действовать в унисон невозможно, в любом случае будут разночтения – здесь-то и возникает почва для непонимания и конфликтов.

1) Невозможно изменить распределение дивидендов. Вся прибыль в бизнесе 50/50 делится между учредителями или участниками поровну, и партнеры не в силах изменить этот порядок, даже если один из них работает спустя рукава, а второй вкалывает и действительно делает для фирмы несравнимо больше. Были прецеденты, когда один из партнеров пытался «выдавить» другого из компании, но для этого нужны веские основания. Избавиться от соучредителя можно, только доказав через суд, что он наносит своими действиями вред и ущерб компании. Если же человек не саботирует свои обязанности, исправно посещает общие собрания, активно голосует и принимает заметное участие в жизни предприятия, то его 50 % истребовать практически нельзя.

2) Невозможно принимать спорные решения. Все стратегические решения принимаются общим собранием участников. Если, например, между двумя партнерами возник спор, касающийся заключения крупной сделки, то ни один из них не сможет провести свое решение, так как для этого необходимо большинство голосов, а у каждого из них голосов ровно половина.

3) Невозможно заменить генерального директора. Фактическое руководство организацией лежит на генеральном директоре: в его руках сосредоточены все административные функции и право подписи, и только через него осуществляются сделки и управление счетом. Обычно на эту должность выбирается один из соучредителей либо приглашается нанятый менеджер. Но в обоих случаях, если он перестал нравиться только одному из партнеров, а второго вполне устраивает, сместить генерального без перевеса голосов невозможно. А как обеспечить перевес, когда все разделено ровно пополам? Гендиректор (если только он не превысит своих полномочий или не совершит уголовно наказуемое деяние) так и останется несменным лицом, пока оба участника бизнеса вместе не захотят выбрать нового. В бизнесе на условиях 50/50 можно чувствовать себя в безопасности только в одном случае: если генеральный директор – «ваш» человек: выполняет именно ваши указания и подчиняется именно вам.

4) Долю в 50 % сложно продать. При возникновении конфликта один из партнеров, возможно, захочет избавиться от своей доли. 50 % – это много, но не контрольный пакет, поэтому мало найдется желающих приобрести бизнес, гарантирующий все вышеперечисленные риски.

5) Страдает дело. Если вместо того, чтобы объединить усилия и направить их на развитие бизнеса и удержание своих позиций на рынке, партнеры тратят все время на склоки, то дело начинает пробуксовывать, затем наступает этап стагнации, а в конечном итоге бизнес может и вовсе развалиться.

Для того чтобы компания была устойчивой, в ней должен быть один руководитель, принимающий решения. И лучше с самого начала разделить доли так, чтобы у одного из учредителей было преимущество голосов: например, 51/49, а если соучредителей трое – то 33/33/34, этого уже достаточно для кворума. Если все же не удалось распределить доли по-другому, и вы согласились работать с партнером на равных, то договоритесь еще на берегу: с помощью юриста составьте учредительные документы так, чтобы в них были как можно подробнее прописаны полномочия генерального директора, ограничена возможность принятия им решений единолично, а также четко распределялись обязанности между учредителями.