Текст книги "Правовой режим банковских операций и сделок"

§ 3.4. Номинальный счет и договор номинального
банковского счета

Права на денежные средства, поступающие на номинальный счет, принадлежат бенефициару независимо от того, кто вносит денежные средства на номинальный счет (п. 1. ст. 860.1 ГК РФ).

По своей сути, институт номинального банковского счета устанавливает правовой режим безналичных денежных средств, находящихся у лица, которому они в экономическом смысле не принадлежат[101]101
  Токмаков М. А. Соотношение номинального счета и счета эскроу и некоторые особенности их правового регулирования // Банковское право. 2017. № 3. С. 25–29.


[Закрыть]. К таким лицам можно отнести опекунов, попечителей, нотариусов, доверительных управляющих, сервисных агентов по ценным бумагам с ипотечным покрытием, агентов, адвокатов, поверенных, брокеров, комиссионеров и др.

Институт номинального счета применяется в практике развитых стран. Его достаточно давно и успешно используют при структурировании сложных финансовых сделок, прежде всего в сделках по секьюритизации[102]102
  Секьюритизация (от англ. securities – «ценные бумаги») – финансовый термин, означающий одну из форм привлечения финансирования путем выпуска ценных бумаг, обеспеченных активами, генерирующими стабильные денежные потоки. См.: Словари и энциклопедии на Академике // URL: https://dic.academic.ru/dic.nsf/fin_enc/29018.


[Закрыть], а также в проектном финансировании[103]103
  Баринов Н. А., Бевзюк Е. А., Беляев М. А. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая от 26.01.1996 № 14-ФЗ (постатейный) // СПС «КонсультантПлюс».


[Закрыть].

Основанием для открытия номинального банковского счета является заключение договора номинального счета.

Договор номинального счета является разновидностью договора банковского счета. Нормы о договоре банковского счета применяются к отношениям по договору номинального банковского счета, если правилами об этом виде банковских счетов, предусмотренными главой 45 Гражданского кодекса Российской Федерации и иными законами не установлено иное.

Сторонами договора номинального счета являются банк (иная кредитная организация), клиент и, в некоторых случаях, бенефициар.

Денежные средства номинального счета не принадлежат владельцу счета, они аккумулируются на этом счете для определенной цели, и владелец счета может управлять ими, т. е. происходит целевое (условное) депонирование денежных средств. Все права на денежные средства, поступающие на номинальный счет, в том числе путем их внесения самим владельцем этого счета, принадлежат только бенефициару.

Существенные условия договора номинального счета: условие о предмете, а также дополнительные условия: указание бенефициара либо порядок получения информации от владельца счета о бенефициаре или бенефициарах и основание участия бенефициара (ов) в отношениях по договору номинального счета (п. 2 ст. 860.1 ГК РФ).

Порядок фиксирования сведений о бенефициаре и об основании его участия в отношениях по договору номинального счета определяются сторонами при заключении договора или включаться в банковские правила (внутренние документы кредитной организации).

Договор номинального счета является консенсуальным, права и обязанности сторон по которому, возникают с момента заключения договора.

Назначение договора номинального счета – совершать операции с денежными средствами, права на которые принадлежат другому лицу, – бенефициару.

Заключение договора номинального счета. При заключении договора номинального счета следует руководствоваться Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» и Инструкцией Банка России от 30.05.2014 № 153-И.

Договор номинального счета должен быть заключен в письменной форме. Письменная форма договора номинального счета считается соблюденной в силу прямого указания закона, если на письменное предложение заключить договор другая сторона совершает в установленный срок действия для выполнения указанных в предложении условий такого договора.

Допускается заключение договора в письменной форме путем: составлением одного документа, подписанного сторонами; обменом документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, которая позволяет с достоверной точностью идентифицировать волю стороны и ее волеизъявление по поводу существа договора.

Нарушение простой письменной формы договора номинального счета влечет его недействительность.

Недействительность договора означает, что действия, совершенные в виде договора, не имеют свойств юридических фактов, способных порождать гражданско-правовые последствия, на которые ориентированы субъекты.

Определяющее значение имеет указание даты заключения договора номинального счета. Указание даты его заключения является важным требованием к содержанию договора номинального счета и связано с некоторыми обязанностями сторон договора, которые имеют определяющее значение. Так, например, указание даты заключения договора имеет значение при определении обязанностей по внесению платежей, когда их уплата приурочена к началу действия договора.

Заключение договора номинального счета осуществляется двумя способами: 1) при участии бенефициара; 2) без участия бенефициара. Договор номинального счета без участия бенефициара является двусторонним и может рассматриваться как договор в пользу третьего лица[104]104
  См.: Василевская Л. Ю. Договоры номинального счета и счета эскроу: общее и особенное в правовой регламентации // Гражданское право. 2017. № 3. С. 3–5.


[Закрыть]. Договор с участием бенефициара является трехсторонним. Допускается открытие номинального счета для совершения операций с денежными средствами, права на которые могут принадлежать сразу нескольким лицам-бенефициарам.

В большинстве случаев договор номинального счета является двустороннем, а трехсторонним только в случаях, предусмотренных законом.

Если договор номинального счета заключается с участием бенефициара, Гражданский кодекс Российской Федерации предусматривает некоторые его особенности, связанные с предоставление бенефициару дополнительных прав. В этом случае бенефициар имеет право: 1) требовать от банка представления ему сведений, составляющих банковскую тайну, независимо от упоминания о таком праве в договоре (п. 2 ст. 860.4 ГК РФ); 2) давать согласие на изменение или расторжение договора (п. 1 ст. 860.6 ГК РФ); ограничивать в своих интересах распоряжение владельцем счета денежными средствами, находящимися на номинальном счете (п. 3 ст. 860.1, ст. 860.3 ГК РФ)[105]105
  Абрамова Е. Н. Специальный банковский счет: правовая природа и классификация // Право и экономика. 2016. № 7. С. 46–54.


[Закрыть]. Возможности бенефициара по ограничению распоряжением денежными средства на номинальном счете можно с определенной долей условности рассматривать как участие бенефициара в распоряжении счетом.

Если на основании договора номинального счета открывается номинальный счет, на котором учитываются денежные средства нескольких бенефициаров, обязанность по учету денежных средств возлагается либо на банк, который осуществляет учет денежных средств каждого бенефициара на специальных разделах номинального счета; либо на владельца счета. Лицо, на которое будет возложена обязанность по учету денежных средств каждого бенефициара, определятся законом или договором номинального счета (п. 4 ст. 860.2 ГК РФ).

Кроме этого, на банк могут быть возложены обязанности по контролю использования денежных средств владельцем счета в интересах бенефициара (п. 3 ст. 860.1 ГК РФ). Пределы и порядок такого контроля прямо устанавливаются в законе либо в самом договоре номинального счета с участием бенефициара. Данное положение является исключением из общего правила, установленного п. 3 ст. 845 Гражданского кодекса РФ, согласно которому не допускается осуществление банком контроля за направлением использования клиентом денежных средств, находящихся на счете.

Операции по номинальному счету. Владелец номинального счета имеет право использовать денежные средства на номинальном счете для целей той деятельности, при осуществлении которой предусмотрена обязанность отграничения денежных средств бенефициара на специальном банковском счете. Однако в интересах защиты прав бенефициаров закон (ст. 860.3 ГК РФ) законом или договором номинального счета может быть ограничен круг операций, которые могут совершаться по указанию владельца счета, в том числе путем:

– определения лиц, которым могут перечисляться или выдаваться денежные средства;

– определения лиц, с согласия которых совершаются операции по счету;

– определения документов, которые являются основанием совершения операций;

– определения иных обстоятельств, которые позволяют банку контролировать соблюдение установленных ограничений в совершении операций. Например, договором номинального счета может быть предусмотрено, что операции по счету совершаются владельцем счета только с согласия бенефициара, которое дается путем подписания бенефициаром платежного документа, являющегося основанием для проведения операции[106]106
  Карчевский С. П. Новые виды банковских счетов: открытие и функционирование // Расчеты и операционная работа в коммерческом банке. 2014. № 2. С. 22–31.


[Закрыть].

Данный перечень не является исчерпывающим, стороны договора номинального счета имеют право дополнить указанный круг обстоятельств.

Порядок предоставление сведений, составляющих банковскую тайну по договору номинального счета. Положения о банковской тайне, установленные законом, распространяются на номинальные счета с учетом некоторых особенностей.

В случае, если договор номинального счета заключен без участия бенефициара, в чьих интересах совершаются операции по номинальному счету, он вправе требовать от банка предоставления сведений, которые составляют банковскую тайну, если это право оговорено в договоре номинального счета. В противном случае банк не вправе представить информацию о наличии вклада (депозита), счета, об остатке денежных средств на счете, вкладе (депозите), об операциях по счету, вкладе (депозите) организаций, граждан и индивидуальных предпринимателей.

В случае, если договор номинального счета заключен с участием бенефициара, он имеет право потребовать от банка представления сведений, составляющих банковскую тайну, не зависимо от условий договора.

Арест или принудительное списание денежных средств, находящихся на номинальном счете, законом не допускается.

В частности, запрещается: приостанавливать операции по номинальному счету; накладывать арест на денежные средства, находящиеся на номинальном счете, по обязательствам владельца счета; списывать денежных средств, находящиеся на номинальном счете, по обязательствам владельца счета.

Исключение составляют случаи, которые касаются: 1) кредитования банком номинального счета, когда согласно договору номинального счета банк осуществляет платежи со счета, несмотря на отсутствие на нем денежных средств; 2) случаев оплаты расходов банка на совершение операций по счету, когда клиент обязан оплачивать услуги банка за совершение операций с денежными средствами, которые находятся на номинальном счете; 3) случаев наложения ареста или списания денежных средств с номинального счета по долгам бенефициара. Т. е. если владелец номинального счета не выполняет свои обязательства перед банком по возврату кредитных средств при кредитовании номинального счета и по оплате услуг банка, а также в случае невыполнения бенефициаром каких-либо своих обязательств, на денежные средства, которые находятся на номинальном счете, может быть наложен арест и обращено взыскание.

Наложение ареста на денежные средства в силу ст. 27 Закона о банках и банковской деятельности допускается только по решению суда и арбитражного суда, судьи, а также по постановлению органа предварительного следствия и при наличии судебного решения.

Взыскание на денежные средства, находящиеся на номинальном счете в банке, может быть обращено только на основании исполнительных документов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Арест денежных средств на номинальном счете влечет для должника запрет распоряжаться денежными средствами на счете в пределах арестованной суммы.

В случае неисполнения бенефициаром требования уплатить налог, пени или штраф; не представления налоговой декларации в течение 10 рабочих дней после наступления срока, который установлен для ее подачи; и при необходимости обеспечения исполнения решения налогового органа по итогам проверки уплаты налога, пеней или штрафа, права владельца номинального счета на денежные средства, находящиеся на нем, могут быть ограничены путем приостановления операций по номинальному счету.

Решение приостановить операции по счету в связи с неисполнением требований уплатить налог, пени или штраф является дополнительным к решению о взыскании налога (сбора) и должно приниматься лишь в целях обеспечения его исполнения.

Конфискация денежных средств, находящихся на номинальном счете может быть произведена только на основании приговора суда, вступившего в законную силу.

Банк не несет ответственности за ущерб, который причиняется в результате наложения ареста или обращения взыскания на денежные средства, находящихся на номинальном счете.

Ограничение прав бенефициара на денежные средства, находящиеся на номинальном счете, допускается не только по решению суда и в силу положений закона, но и в силу условий договора номинального счета.

Изменение и расторжение договора номинального счета. В соответствии с гражданским законодательством юридические лица и граждане свободны в установлении своих права и обязанностей в договоре, они могут определять любые, не противоречащие законодательству, условия договора.

Являясь разновидностью обязательства, договор номинального счета подчиняется общим правилам об обязательствах, включая их изменения. В период действия договора стороны имеют право, придя к обоюдному соглашению, изменить и расторгнуть его, соблюдая условия, предусмотренные в действующем законодательстве.

Форма соглашения об изменении или расторжения договора номинального счета должна следовать форме данного договора. Если бенефициар является одной из сторон договора номинального счета, его изменение или расторжение возможно только с согласия бенефициара.

По правилам ст. 859 Гражданского кодекса РФ, договор банковского счета может быть расторгнут по заявлению клиента в любое время. Кроме того, банки вправе расторгать договор в одностороннем, внесудебном либо судебном порядке при соблюдении порядка и наличии оснований, перечисленных в указанной норме. Стороны при заключении договора номинально счета могут предусмотреть иной порядок изменения и расторжения договора номинального счета.

Расторжение договора номинального счета по инициативе владельца счета осуществляется на основании соответствующего заявления в письменной форме, поданного в банк, где открыт номинальный счет. Форма такого заявления нормативными актами и банковскими правила не предусмотрена. Его форма может быть разработана банком самостоятельно и утверждена внутренним локальным актом.

Закон не предусматривает обязанности банка информировать бенефициара о расторжении договора номинального счета, однако эта обязанность может быть предусмотрена в договоре номинального счета.

При расторжении договора номинального счета остаток денежных средств перечисляется на другой номинальный счет владельца; либо выдается бенефициару; либо по указанию бенефициара перечисляется на другой счет. Иной порядок хранения или перевода соответствующего остатка денежных средств может устанавливаться в законе; либо определяться в договоре номинального счета; либо вытекать из существа отношений между участниками экономической деятельности.

В заключение необходимо подчеркнуть, что правовая конструкция договора номинального счета может использоваться не только с целью условного депонирования (эскроу), но и применяется и в иных целях, с иным субъектным составом. Например, законом предусматривается открытие номинального счета опекуном или попечителем, на который поступают денежные средства, принадлежащие их подопечному (бенефициару). Номинальный счет может быть открыт агентом (по агентскому договору). В этом случае в качестве бенефициара по номинальному счету выступает – принципал; доверительным управляющим (по договору доверительного управления имуществом). Бенефициаром, которому принадлежат права на денежные средства, в этом случае выступает учредитель управления.

По мнению Л. Ю. Василевской[107]107
  Василевская Л. Ю. Договоры номинального счета и счета эскроу: общее и особенное в правовой регламентации // Гражданское право. 2017. № 3. С. 3–5.


[Закрыть], режим номинального счета позволяет использовать его и при залоге обязательственных прав (требований). Модель отношений между залогодержателем и залогодателем (должником залогодержателя) могла бы выглядеть в соответствии с предписаниями ст. 860.3 Гражданского кодекса РФ следующим образом. Залогодатель (владелец счета) открывая номинальный счет для совершения операций по счету с денежными средствами, права на которые принадлежат бенефициару-залогодержателю, определяет в договоре лицо, которому могут выдаваться или перечисляться денежные средства (залогодержатель); лицо, с согласия которого совершаются операции по счету (залогодатель либо должник по основному обязательству в случае, если залогодателем является третье лицо); документы, являющиеся основанием для совершения расчетных операций; иные обстоятельства, позволяющие банку контролировать соблюдение установленных ограничений в совершении операций.

§ 3.5. Публичный депозитный счет и договор
публичного депозита

Публичный депозитный счет относится к группе номинальных счетов, но от обычных номинальных счетов (ст. 860.1 ГК РФ) отличается статусом субъекта, на имя которого он открыт. Лицо (или орган), открывающее публичный депозитный счет всегда выполняет публично-правовые функции, необходимость осуществления которых объясняет создания для них счетов с особым правовым режимом. Операции по публичному депозитному счету также направлены на осуществление публично-правовых функций, а зачисленные на такой счет, денежные средства попадают под публично-правовой контроль[108]108
  См. подробнее: Рассказова Н. Ю. Новые виды договоров банковского счета в Гражданском кодексе Российской Федерации // Информационно-аналитический журнал «Арбитражные споры». 2018. № 4. С. 105–116.


[Закрыть].

Основанием для открытия публичного депозитного счета является заключение договора публичного депозита, правовое регулирование которого осуществляется Гражданским кодексом РФ (ст. 860.11–860.15). Также к договору публичного депозита применяются общие положения Гражданского кодекса РФ о банковском счете, если указанными специальными нормами о публичном депозитном счете, иными законами не установлено иное (п. 1 ст. 860 ГК РФ).

Поскольку законодатель поместил нормы о публичном депозитном счете в гл. 45 ГК РФ, договор публичного депозита является разновидностью договора банковского счета. Термин «депозит» (от лат. deponere) означает класть, отдавать на хранение.

Передача денежных средств в публичный депозит преследует две цели: 1) обеспечить публичное подтверждение фактов времени, места передачи и состава переданного должностному лицу или органу имущества; 2) осуществить публичный контроль за сохранностью имущества и его передачей управомоченному лицу[109]109
  Рассказова Н. Ю. Новые виды договоров банковского счета в Гражданском кодексе Российской Федерации. С. 105.


[Закрыть].

Публично-правовая гарантия сохранности денежные средства на публичном депозитном счете обеспечивается надежностью российских кредитных организаций, в которых может быть открыт данный счет. Величина собственных средств (капитала) таких кредитных организаций должна составлять не менее чем 20 миллиардов рублей. Если банк перестал отвечать указанным требованиям, публичный депозитный счет подлежит закрытию. Инициатором закрытия публичного депозитного счета выступает владелец счета. Порядок закрытия счета в таких случаях установлен п. 1 ст. 860.11 ГК РФ. В частности, в течение месяца, с момента, когда владельцу публичного депозитного счета стало известно о том, что величина капитала кредитной организации составила менее установленной суммы, владелец счета обязан закрыть свой публичный счет в этой кредитной организации и перечислить все средства с него на свой публичный депозитный счет, открытый в другой российской кредитной организации, величина капитала которой составляет не менее чем 20 миллиардов рублей.

Стороны договора публичного депозита – банк, отвечающий установленным законам требованиям, и публичный субъект – орган публичной власти или должностное лицо, уполномоченные открывать публичный депозитный счет (ст. 860.11 ГК РФ).

К числу публичных субъектов закон относит: нотариусов, службу судебных приставов, суды, иные органы и лиц, на которых в соответствии с законом могут быть возложены обязанности принимать денежные средства в депозит.

Договор публичного депозита, как и договор номинального счета, является договором в пользу третьего лица. Правовая особенность договора публичного депозита – наличие двух выгодоприобретателей с разным объемом прав – депонента и бенефициара.

Например, в соответствии с Правилами нотариального делопроизводства[110]110
  См.: Приказ Минюста России от 16.04.2014 № 78 «Об утверждении Правил нотариального делопроизводства» (вместе с «Правилами нотариального делопроизводства»).


[Закрыть] (п. 160), производство по конкретной депозитной операции считается оконченным в случае возврата денежных сумм и ценных бумаг лицу, внесшему их в депозит нотариуса, в случаях, предусмотренных законодательством.

Банк обязан совершать операции по публичному депозитному счету только на основании распоряжения владельца счета. Третьи лица – депонент (должник) и бенефициар (кредитор) – не вправе требовать от банка исполнения обязанностей по договору публичного депозита. Свои требования эти лица должны предъявлять владельцу счета.

Форма договора публичного депозита. Законодательство не содержит специальные о форме и порядке заключения договора публичного депозита. Поскольку договор публичного депозита – разновидность договора номинального счета. Следовательно, договор публичного депозита должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным указанием даты его заключения (п. 1 ст. 860.2 ГК РФ)[111]111
  См.: Ефимова Л. Г. Договоры банковского вклада и банковского счета: монография. М.: Проспект, 2018. С. 382.


[Закрыть].

Правовой режим денежных средств на публичном депозитном счете вытекает из правовой природы номинальных счетов и характеризуется запретом на наложение ареста, приостановления операций с ними и принудительного списания по обязательствам бенефициара или депонента на денежные средства, помещенные на публичный депозитный счет (ст. 860.14 ГК РФ). Аналогичный запрет этой нормой установлен и по обязательствам владельца счета перед его кредиторами.

По мнению Н. Ю. Рассказовой, норма ст. 860.14 НК РФ, как и любая норма-привилегия, влекущая неравенство субъектов гражданского права, должна иметь веское политико-правовое обоснование, однако применительно к совершению нотариального действия по принятию сумм в депозит либо по принятию их на депонирование (ст. 87 Основ законодательства о нотариате) такое обоснование отсутствует[112]112
  Подробнее об этом см.: Рассказова Н. Ю. Новые виды договоров банковского счета в Гражданском кодексе Российской Федерации // Информационно-аналитический журнал «Арбитражные споры». 2018. № 4. С. 105–116.


[Закрыть].

Правила распоряжения публичным депозитным счетом имеют определенные особенности, установленные ст. 860.12–860.14 ГК РФ.

Перечень операций по публичному депозитному счету по сравнению с банковским счетом, имеющим общий правовой режим, существенно ограничен целями открытия публичного депозитного счета. Так, по счету могут совершаться только операции по перечислению или выдаче депонированных денежных средств бенефициару и возврату этих денежных средств депоненту либо по его указанию другому лицу (ст. 860.12 ГК РФ).

Выплата депонированных для бенефициара денежных средств, а также их возврат депоненту осуществляется с учетом уплаченных или подлежащих уплате банком процентов за период с момента поступления депонированных денежных средств на публичный депозитный счет до их выплаты бенефициару или возврата депоненту за вычетом вознаграждения, причитающегося банку по договору публичного депозита за совершение расчетных и кассовых операций по счету (п. 3 ст. 860.13 ГК РФ).

На остаток средств на публичном депозитном счете императивно установлено обязательное начисление процентов (ст. 860.13 ГК РФ), размер которых должен быть установлен в договоре.

Перечень приходных операций по публичному депозитному счету закон не определяет, но его специальный правовой режим позволяет предположить, что на данный счет могут зачисляться суммы, поступающие от должника или иного указанного в законе лица (депонента) (п. 1 ст. 860.11 ГК РФ).

Совершение иных операций по публичному депозитному счету, а также кредитование счета не допускаются, если иное не предусмотрено законом.

Операции по публичному депозитному счету осуществляются на основании распоряжений владельца счета (п. 1 ст. 860.12 ГК РФ) в форме расчетов платежными поручениями.

Банк не вправе контролировать соответствие операций владельца публичного депозитного счета правилам о депонировании, установленными законом. Поэтому, банк освобожден от ответственности перед бенефициаром и депонентом за совершение операций по публичному депозитному счету на основании распоряжений владельца счета с нарушением правил о депонировании (п. 3 ст. 860.12 ГК РФ). Однако банк может быть привлечен к ответственности, если в силу закона на него будет возложена обязанность по контролю за использованием депонированных денежных средств.

Порядок прекращения договора публичного депозита (ст. 860.15 ГК РФ) содержит два специальных правила, которые изменяют порядок прекращения договора банковского счета, установленный гл. 26 ГК РФ и ст. 859 ГК РФ. Во-первых, смерть или ликвидация владельца публичного депозитного счета не влечет прекращения договора публичного депозита по правилам ст. 418 и 419 ГК РФ. Например, в случае смерти нотариуса (иного уполномоченного на открытие публичного депозитного счета лица) или сложения им (прекращения) полномочий владелец публичного депозитного счета подлежит замене на другого нотариуса (иное лицо), которому в соответствии с законом, иными правовыми актами передаются дела нотариуса (иного лица) являвшегося владельцем счета. Во-вторых, договор публичного депозита не может быть прекращен по основаниям, указанным в п. п. 2 и 4 ст. 859 ГК РФ, в одностороннем порядке по инициативе банка. Основания для расторжения договора публичного депозита должно быть предусмотрены непосредственно законом.