Текст книги "Коммерческое право России: курс лекций"

Лекция 10 Посреднические договоры в торговле

Посредническая деятельность имеет приоритетное значение для установления и развития торгово-хозяйственных связей. Она состоит в оказании производителям и потребителям юридических и фактических услуг, связанных с товарным обращением. Кроме того, посредники часто выполняют дополнительные услуги. Посредническая деятельность образует самостоятельный вид предпринимательской деятельности, поскольку требует определенных профессиональных навыков, знания цен, правил оформления сделок. Благодаря посредникам можно не разглашать имена продавцов и покупателей товара, только посреднические договоры позволяют совершать различные сделки с чужим имуществом.

Традиционно в континентальном праве регулируются два вида таких договоров – поручение и комиссия, в англо-американском праве – договор агентирования. В российском законодательстве регламентируются одновременно эти три договора, причем все они юридически равны. Одной из причин этого явилась активизация отношений, связанных с внешней торговлей, в которых агентские договоры широко применялись. В нашу торговую практику они были привнесены фирмами с иностранными инвестициями (так называемыми совместными предприятиями – СП).

§ 1. Договор поручения

Это договор о представительстве одного лица от имени другого, поэтому к нему также применяются правила гл. 10 ГК РФ.

Поверенный должен получить от доверителя доверенность, максимальный срок которой составляет три года. Поэтому если срок действия договора не определен, он ограничивается сроком действия доверенности. В торговой практике договору поручения, как правило, сопутствуют несколько доверенностей на выполнение конкретных юридических действий.

Договор поручения предполагается безвозмездным только в обычных отношениях, в торговле применяется особый вид поручения – коммерческое представительство (ст. 184 ГК РФ), которое всегда осуществляется на возмездной основе. Таким представителем может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация.

Разрешается представлять одновременно интересы обеих сторон по сделке (с их согласия или в случаях, предусмотренных законом). Интересы представляемых имеют для представителя приоритет. Примерами коммерческих представителей являются, в частности, биржевые брокеры, патентные поверенные, страховые агенты.

Поручения должны отвечать трем признакам. Они должны быть:

правомерными;

осуществимыми;

конкретными.

Поверенный вправе отступить от поручений с предварительным либо последующим (в торговле) уведомлением об этом доверителя.

Поручения должны исполняться лично, если договором не предусмотрено наличие заместителя поверенного, которому можно передоверить поручение.

Разрешается односторонний отказ от договора обеих сторон, в коммерческом представительстве предусмотрено уведомление об отказе не менее чем за тридцать дней.

§ 2. Договор комиссии

По договору комиссии комиссионер от своего имени и за счет комитента совершает одну или несколько сделок, т. е. узкий круг юридических действий. Права и обязанности по таким сделкам возникают непосредственно у комиссионера.

В договоре допускается ограничение его по сроку действия, территории, ассортименту покупаемого (продаваемого) товара.

Договор комиссии всегда является возмездным, комиссионер получает от комитента следующие выплаты: вознаграждение;

дополнительное вознаграждение за делькредере – по общему правилу комиссионер не отвечает за неисполнение сделки третьим лицом, за исключением случая, когда он принял ручательство за это лицо (ст. 993 ГК РФ);

возмещение своих расходов;

половину дополнительной выгоды, если сделка совершена на более выгодных условиях и если иное не предусмотрено договором (ст. 992 ГК РФ).

Комиссионер вправе самостоятельно производить удержание и зачет по указанным выплатам.

Разрешается субкомиссия, при которой ответственным перед комитентом остается комиссионер, а комитент не вступает в прямые отношения с субкомиссионером (ст. 994 ГК РФ).

Отступление от указаний комитента особо регулируется в связи с возможными убытками, необходимо предварительное либо последующее (в разумный срок) уведомление об этом. Комиссионер возмещает убытки, если не докажет, что сделка на таких условиях предотвратила большие убытки, и возмещает разницу в цене, т. е. принимает ее на свой счет[136]136
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30 июля 2002 г. № 68 «О практике применения статьи 1002 Гражданского кодекса Российской Федерации».


[Закрыть].

§ 3. Договор агентирования

Агент выполняет и юридические, и так называемые фактические действия. Это разграничение весьма условно, но принято считать, что фактические действия не влекут правового результата. Например, реклама товара или услуги может производиться длительное время, но никакого отклика у потребителей не иметь. Маркетинговые исследования для определения возможности реализации будущего (непроизведенного) товара, ведение деловых переговоров или поиск потенциальных контрагентов могут не привести к заключению конкретных договоров.

Договор агентирования может строиться по модели договора поручения, когда агент действует от имени принципала, или договора комиссии, когда агент действует от своего имени.

Договор может быть заключен как на определенный срок, так и без ограничения срока, он всегда является возмездным.

В договоре допускаются ограничения прав одной или обеих сторон, например, не заключать аналогичных договоров на определенной территории, воздерживаться от самостоятельной аналогичной деятельности на определенной территории.

Допускается наличие субагента, причем если он назначен в порядке передоверия, то ведет дела непосредственно с самим принципалом (ст. 1009 ГК РФ).

§ 4. Договор коммерческой концессии (франшиза)

Этот договор рассчитан только на сферу предпринимательской деятельности и представляет собой комплексную передачу исключительных прав правообладателя для того, чтобы пользователь мог производить и реализовывать соответствующий товар.

По общему правилу посредником здесь является пользователь, однако в российской практике бывают и обратные ситуации – посредником является сам правообладатель.

Как и агентирование, франшиза может предусматривать ограничения прав сторон (отказ от договоров с потенциальными конкурентами, запрет аналогичной деятельности на определенной территории и т. п.).

Отличие франшизы от других лицензионных договоров в том, что она шире, чем лицензии на отдельные исключительные права (товарные знаки, патенты), и предусматривает передачу прав на использование коммерческого обозначения и секрета производства (ноу-хау).

Таблица 15. Посреднические договоры в торговой практике (сравнительная характеристика)

Рекомендуемая литература

1. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Зерцало, 2008.

2. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный). 5-е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. проф. О.Н. Садиков. М., 2006.

3. Санникова J1.B. Договоры о представительстве // Журнал российского права. 2004. № 4.

4. Галушина И.Н. Развитие российского гражданского законодательства о посредниках //Журнал российского права. 2004. № 4.

5. Метелева Ю.А. Особенности регулирования деятельности торговых посредников // Закон. 2007. № 5.

6. Сафонов М. Н. Посреднические договоры в новых российских экономических условиях // Журнал российского права. 2003. № 9.

7. Трахтенгерц J1.A. Договор коммерческой концессии (новая концепция) //Хозяйство и право. 2007. № 4.

8. Скороходов С. Правовой режим вещей, отчуждаемых (приобретаемых) по договору комиссии // Хозяйство и право. 2003. № 11.

Лекция 11 Договоры, содействующие торговле

Такие договоры направлены на обслуживание и организацию торгового оборота, но непосредственно не участвуют в продвижении товара, а лишь обеспечивают этот процесс.

1. Договоры на выполнение маркетинговых исследований (работ). В зарубежной практике эти договоры получили распространение в 30-е гг. XX в. после Великой Депрессии. Появление маркетинга изменило идеологию хозяйственной деятельности. Раньше производители выпускали столько товара, сколько позволяло производство, затем начинались кампании по продаже товара. Все это приводило к возникновению кризисов перепроизводства. Позднее появилась концепция маркетинга, требующая первоначального определения запросов потребителей в том или ином товаре, а затем – его производства в определенных объемах. Сейчас значение маркетинга немного шире, он позволяет определить ценовую политику, способы активизации продаж товара и пр.

Юридическая квалификация этого договора достаточно сложна, так как он не урегулирован в ГК РФ. Этот договор имеет сходство с договором подряда на выполнение научно-исследовательских работ (НИР). Отличие в том, что НИР могут прекратиться в силу невозможности (нецелесообразности) достижения результата (ст. 775 ГК РФ). Маркетинговые работы всегда имеют конкретный результат, пусть даже отрицательный для заказчика.

Более близко маркетинговый договор подходит к договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, разница – в сфере применения и характере результата работы (исследования).

Выполнению маркетинговых работ предшествует составление задания, которое, как правило, готовит сам подрядчик. Это оформляется отдельным договором, в котором определяются цели, способы, пределы исследования и пр. (сравн. со ст. 759 ГК РФ).

Обязательным условием работ является их конфиденциальность. На практике маркетинг не ограничивается изучением спроса и предложения на рынке, но и включает в себя дополнительные услуги по оптимизации производства, сбытовой сети, организационной структуры заказчика.

Маркетинг может проводиться и в рамках агентского договора, например, для поиска потенциальных контрагентов заказчика – принципала.

В маркетинговых договорах очень сложно определить пределы ответственности исполнителя – маркетолога, так как данные исследований не находятся в прямой взаимосвязи с результатами, скажем, продаж товара. Это зависит от многих факторов.

2. Договоры на рекламу бывают двух видов:

1) на производство рекламного продукта между рекламодателем и рекламопроизводителем;

2) на распространение рекламы между рекламодателем и рекламораспространителем (иногда такой договор может именоваться «договором проката рекламной информации»).

При этом можно совмещать все обязательства в одном договоре, если производство и распространение рекламной информации осуществляет одно лицо. Различают также договоры на разовую рекламу и на проведение рекламных кампаний.

В сфере наружной рекламы особые правила установлены для договоров на установку и эксплуатацию рекламных конструкций, в частности, предельный срок таких договоров составляет 5 лет, а для эксплуатации временных рекламных конструкций (например, строительных сеток) – 12 месяцев. Договоры на размещение наружной рекламы на конструктивных элементах зданий и сооружений являются самостоятельным видом обязательств, которые регулируются нормами Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе». Они не являются разновидностью договора аренды[137]137
  Пункт 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 11 января 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой».


[Закрыть].

3. Договоры на информационное обслуживание. Предметом таких договоров могут быть:

1) разовая информация;

2) систематическое предоставление определенной информации (абонентское обслуживание);

3) аналитические обзоры.

4. Договор транспортной экспедиции сопутствует транспортной деятельности. Экспедитором является специализированная организация (экспедиционное агентство, контора, фирма). Услуги экспедиторов, как правило, выгодны тем, что они имеют хорошие связи с перевозчиками, в частности с железнодорожными станциями.

В обязанности экспедитора могут входить:

1) проверка груза, тары, упаковки;

2) составление перевозочных документов;

3) сопровождение грузов и пр.;

4) юридические действия, например заключение договоров перевозки от имени грузоотправителя, приемка товаров от имени грузополучателя и пр[138]138
  См.: подробнее Федеральный закон от 30 июня 2003 г. № 87-ФЗ «О транспортно-экспедиционной деятельности».


[Закрыть].

5. Договор хранения на товарном складе. Склад – это специализированная организация, договор предназначен только для предпринимательской деятельности. Чаще всего склад занимается не только хранением, но и рядом агентских функций по оказанию дополнительных услуг.

Такой профессиональный хранитель, как товарный склад, несет ответственность в полном объеме, включая возмещение убытков в виде упущенной выгоды от утраты товара.

Особый случай – это «ответственное хранение товара», которое представляет собой обязательство покупателя в договоре поставки и не является отдельным договором (ст. 514 ГК РФ).

Рекомендуемая литература

1. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. М.: Зерцало, 2008.

2. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный). 5-е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. проф. О.Н. Садиков. М.: Юридическая фирма «Контракт», Инфра-М, 2006.

3. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга 3. Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2007.

4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга

4. Договоры о перевозке, буксировке, транспортной экспедиции и иных услугах в сфере транспорта. М.: Статут, 2007.

5. Зверева Е.А. Элементы договоров, предусмотренных в ГК Российской Федерации, в составе консалтингового, маркетингового, рекламного договоров // Право и экономика. 2005. № 2.

6. Алексеев С.В. Маркетинговая деятельность: некоторые правовые аспекты // Журнал российского права. 2003. № 9.

7. Терехова J1.H. Все о договоре хранения. М.: Альфа Пресс, 2005.

Лекция 12 Регулирование внешнеторговых отношений

Определение внешнеторговой деятельности дается в Федеральном законе от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности». Под ней понимается предпринимательская деятельность в области международного обмена товарами, работами, услугами, информацией, результатами интеллектуальной деятельности.

Сегодня, с отменой монополии государства на внешнюю торговлю, правом осуществления внешнеторговой деятельности обладают все российские юридические лица и предприниматели. Иностранные юридические лица наделены таким правом на основе законодательства РФ. Участниками внешнеэкономической деятельности также являются государство и муниципальные образования.

Среди основных правовых актов, регламентирующих внешнеторговые отношения, первостепенное значение имеет Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 1980 г.). СССР присоединился к Конвенции в 1991 г., сделав оговорку об обязательной письменной форме таких договоров. Данная Конвенция важна, поскольку купля-продажа является основным видом договоров, оформляющих реализацию товаров во внешнеторговом обороте.

Также важно отметить Конвенцию о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (Гаага, 1986 г.); Принципы международных коммерческих договоров (УНИДРУА, 1994 г.); Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС в ред. 2002 г.; Принципы Европейского договорного права 1998 г. и др.

§ 1. Порядок применения Венской конвенции 1980 г

Конвенция устанавливает унифицированный правовой режим для договоров международной купли-продажи, это важно в связи с существенными различиями в национальном праве разных государств.

Конвенция может применяться независимо от того, включена ли ссылка на нее в договор. Определяющий критерий – это нахождение коммерческих предприятий сторон договора (постоянное место осуществления деятельности) в разных государствах при условии, что эти государства являются участниками Конвенции либо если к их отношениям применимо право государства – участника Конвенции.

Договору международной купли-продажи всегда присущ иностранный элемент, его стороны имеют разную государственную принадлежность, предметом сделки являются операции по экспорту или импорту товаров, в качестве средства платежа используется валюта, которая является иностранной для обеих или по крайней мере для одной из сторон договора.

Национальное гражданское законодательство может применяться к таким контрактам в следующих случаях:

1. Стороны избрали его в качестве надлежащего права.

2. Оно подлежит применению в силу коллизионной нормы.

Как правило, Гражданский кодекс РФ применяется субсидиарно к Конвенции для восполнения пробелов, имеющихся в ней. Это пробелы, которые невозможно урегулировать даже путем использования общих принципов Конвенции, в частности:

1) применение договорного условия о неустойке;

2) определение размера процентов при просрочке исполнения денежного обязательства;

3) форма договора (только по национальному праву);

4) применение сроков исковой давности.

В некоторых случаях Гражданский кодекс РФ применяется и как основной статут, когда по соглашению сторон контракта его применение исключает применение Конвенции.

Конвенция не применяется в следующих случаях:

1. К продаже отдельных видов товаров (судов водного и воздушного транспорта, электроэнергии, ценных бумаг; товаров, приобретаемых для личного, семейного, домашнего использования).

2. К продажам с аукциона.

3. К ответственности продавца за причиненные товаром повреждения здоровья.

4. К смешанным договорам (если наряду с куплей-продажей предусматривается выполнение работ или оказание услуг).

Существенные условия контракта:

1) наименование товара (его обозначение);

2) количество товара (или порядок его определения);

3) условия о цене (только если предусмотрена оплата товара в рассрочку). Предложение о заключении контракта признается таковым, если в нем прямо или косвенно указана цена товара или порядок ее определения.

В контракте определяется так называемый «базис поставки», в который включаются следующие условия: а) место исполнения обязательства; б) распределение затрат и рисков; в) обязанность страхования товара и др.

Базисные условия определяются на основе ИНКОТЕРМС.

Например: если в контракте установлено условие «франко перевозчик Москва «FCA Moscow» (free carrier)», это означает, что продавец считается выполнившим свои обязательства по доставке товара, прошедшего так называемую «таможенную очистку» для вывоза, с момента передачи его в распоряжение указанного покупателем перевозчика в обусловленном месте (в г. Москве).

Условие о качестве товара – могут устанавливаться только повышенные требования по сравнению с обязательными стандартами. В мировой практике допускается установление срока годности товара по соглашению сторон (по нашему законодательству это недопустимо в случае отступления от стандартов).

Для контрактов по общему правилу предусмотрена аккредитивная форма расчетов.

Аккредитив и договор купли-продажи, на котором основано открытие аккредитива, – это две самостоятельные сделки:

1) на продавца не распространяются договорные отношения, существующие между покупателем и банком и между банками в связи с открытием аккредитива;

2) банк при приеме документов к оплате должен руководствоваться только условиями аккредитива и не вправе прибегать к каким-либо возражениям, основанным на договорных отношениях с покупателем или другим банком.

При неоплате банком товара с аккредитива у продавца есть выбор:

1) предъявить требование к банку,

2) потребовать оплаты товара от покупателя.

Предполагаются различные меры ответственности за нарушение контракта.

1. Организационно-правовые меры:

а) приостановление исполнения,

б) расторжение договора.

2. Меры гражданско-правовой ответственности – возмещение убытков.

Что касается неисполнения договорных обязательств, то здесь нужно рассматривать вместе Конвенцию и Принципы европейского договорного права 1998 г. Последние, в частности, выделяют:

1. Существенное неисполнение (затрагивает существо договора; является преднамеренным; когда оно в значительной степени лишает другую сторону того, на что она рассчитывала).

2. Извинительное неисполнение (появление постоянного или временного препятствия для исполнения договора, которого нельзя было предотвратить или избежать). Главное, своевременно информировать друг друга, иначе наступает ответственность в форме возмещения убытков.

3. Предвидимое неисполнение (когда становится очевидно, что действия контрагента повлекут существенное неисполнение) – реальная угроза, которую нужно доказать.

Принципы, Конвенция и американское право допускают также возможность получения разумной отсрочки (только после ее истечения можно расторгнуть договор).