Текст книги "Коммерческое право России: курс лекций"

§ 7. Изменение и расторжение торговых договоров

Практически всегда договор может быть расторгнут по соглашению его сторон. В качестве исключения из этого правила можно назвать договор в пользу третьего лица и договор поручительства.

По требованию одной из сторон договор расторгается на основании решения суда при наличии следующих условий.

1. Существенное нарушение условий договора[110]110
  Не путать с нарушением существенных условий договора.


[Закрыть], когда сторона в значительной степени лишается того, на что она вправе была рассчитывать при заключении договора.

2. В случаях, предусмотренных законом или договором.

Самостоятельным основанием для судебного изменения или

расторжения договора является также «существенное изменение обстоятельств», для этого должны одновременно иметься условия, перечисленные в ст. 451 ГК РФ. Критерием является разумная оценка сторонами обстоятельств, в которых договор будет исполняться.

По общему правилу, соглашение об изменении или расторжении договора совершается в той же форме, что и договор. Но соглашением сторон может быть установлена иная форма, иногда для этого достаточно совершения конклюдентных действий.

При изменении и расторжении договоров обязательно соблюдение досудебного порядка, т. е. необходимо урегулировать разногласия самостоятельно и по истечении 30 дней, если не согласован иной срок, обращаться в суд.

Рекомендуемая литература

1. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный). 5 – е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. проф. О.Н. Садиков. М., 2006.

2. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга 1. Общие положения. М: Статут, 2007.

3. Федосова О. Оспаривание крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, в ООО // Хозяйство и право. 2007. № 10.

4. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга 2. Договоры о передаче имущества. М.: Статут, 2006.

6. Цветков И.В. О совершенствовании законодательного регулировании свободы договора в экономике современной России // Законодательство и экономика. 2006. № 8.

7. Кучер А.Н. Теория и практика преддоговорного этапа: юридический аспект. М.: Статут, 2005.

9. Кузнецова JI.В. Преимущественные права в гражданском праве России. Монография. М.: Ось-89, 2007.

10. Маковская А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом // Хозяйство и право. 2003. № 5.

11. Сумской Д.А. Гражданско-правовое положение органа юридического лица. Монография. М.: Маркетинг, 2007.

12. Семенов М. Письменная форма сделок в российском гражданском праве //Хозяйство и право. 2003. № 2.

13. Цветков И.В. Некоторые вопросы соблюдения письменной формы договоры //Хозяйство и право. 2003. № 2.

14. Беляева О.А. Публичные торги в рамках исполнительного производства (комментарий к Информационному письму Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г. № 101) // Цивилист. 2006. № 2.

15. Беляева О.А. Оспаривание приватизационного аукциона // Цивилист. 2008. № 1.

16. Беляева О.А. «Неконкурентные торги»: сущность, формы проявления и правовые последствия // Право и экономика. 2008. № 3.

Проверь себя. Тест № 6

1. Договор – это:

1) комплекс взаимосвязанных сделок;

2) соглашение двух или более лиц;

3) методика ведения торговой деятельности.

2. «Существенные» условия договора – это условия, без согласования которых договор считается:

1) незаключенным;

2) недействительным;

3) притворным.

3. Что из перечисленного является договором?

1) Завещание;

2) доверенность;

3) поставка.

4. Что из перечисленного не является договором?

1) Дарение;

2) доверенность;

3) консигнация.

5. Какой договор запрещается заключать между коммерческими организациями?

1) Перевод долга;

2) дарение;

3) заем.

6. Какое должностное лицо организации вправе подписывать договоры без доверенности?

1) Генеральный директор;

2) председатель совета директоров;

3) главный бухгалтер.

7. В каком случае допускается заключение договора в устной форме?

1) Между юридическими лицами;

2) между юридическим лицом и гражданином;

3) между гражданами на сумму менее 10 МРОТ.

8. В каком случае требуется нотариальное удостоверение сделки?

1) Уступка права требования;

2) договор ренты;

3) договор дарения.

9. Когда требуется нотариальное удостоверение сделки?

1) Залог недвижимости (ипотека);

2) доверенность в порядке передоверия;

3) поставка товаров для государственных нужд.

10. Каково соотношение суммы сделки с балансовой стоимостью активов хозяйственного общества при признании ее «крупной»?

1) Более 20 %;

2) более 25 %;

3) более 99 %.

11. Назовите обязательный реквизит договора:

1) виза главного бухгалтера;

2) подпись генерального директора;

3) печать организации.

12. Реальным договором является:

1) купля-продажа;

2) строительный подряд;

3) заем.

13. Консенсуальным договором является:

1) поставка;

2) товарный заем;

3) хранение на товарном складе.

14. Какой договор подлежит государственной регистрации?

1) Залог земельного участка;

2) предварительный договор купли-продажи производственного помещения;

3) аренда офиса на неопределенный срок.

15. Государственной регистрации подлежит договор:

1) залог автомобиля;

2) продажи квартиры;

3) получения банковского кредита.

16. Какой договор требует государственной регистрации?

1) Залог земельного участка;

2) продажа производственного помещения;

3) аренда офиса сроком на шесть месяцев.

17. Оферта – это:

1) предложение заключить договор;

2) согласие на заключение договора;

3) протокол о намерениях.

18. «Твердая оферта» – это:

1) оферта с указанием срока для ее акцепта;

2) оферта, от которой не возможно отказаться;

3) оферта с указанием твердой цены будущего договора.

19. Акцепт – это:

1) предложение заключить договор;

2) согласие на заключение договора;

3) перечисление денежных средств по договору.

20. Протокол разногласий – это:

1) оферта на заключение договора;

2) акцепт оферты;

3) акцепт оферты на иных условиях.

21. В форме единого документа заключается:

1) договор купли-продажи;

2) договор продажи недвижимости;

3) договор бытового подряда.

22. Какой документ может быть подписан с помощью факсимиле?

1) Переводный вексель;

2) договор;

3) счет-фактура.

23. Какой документ может быть подписан с помощью факсимиле?

1) Простой вексель;

2) контракт;

3) счет-фактура.

24. Победителем конкурса считается лицо:

1) предложившее лучшую цену;

2) предложившее лучшие условия договора;

3) первым подавшее заявку на участие.

25. Победителем аукциона считается лицо:

1) предложившее лучшую цену;

2) предложившее лучшие условия исполнения договора;

3) первым подавшее заявку на участие.

26. При заключении договоров проводятся следующие виды торгов:

1) аукцион и тендер;

2) аукцион и конкурс;

3) тендер и конкурс.

27. Сделка, заключенная сотрудником организации без доверенности, является:

1) оспоримой;

2) ничтожной;

3) заключенной лично для него.

28. Сделка, заключенная директором организации с превышением полномочий, является:

1) оспоримой;

2) ничтожной;

3) заключенной лично для него.

29. Уставными полномочиями на заключение сделок от имени юридического лица обладает:

1) председатель общего собрания участников;

2) председатель совета директоров;

3) генеральный директор.

30. Как называется сделка, сумма которой превышает 25 % балансовой стоимости активов хозяйственного общества?

1) Нестандартная;

2) крупная;

3) существенная.

Лекция 7 Выработка договорных условий (на примере договора поставки)

При определении предмета договора необходимо описывать его максимально подробно, избегая в отношении товаров обобщенных, видовых понятий.

Количество товара может устанавливаться не в точных цифрах, а в виде порядка его определения. Как правило, предусматриваются верхний и нижний пределы с учетом так называемых «допустимых отклонений», колебания которых составляют около 10 %.

Количество товара может дробиться на отдельные партии с разными сроками отгрузки. При этом может предусматриваться предельный объем товара в течение определенного периода времени либо объемы отдельных партий. Если объем партий не предусмотрен договором, поставка производится равными партиями.

Ассортимент товара наиболее близко связан с предметом договора. Он согласовывается сторонами, как правило, в виде спецификации к договору на весь срок его действия или на некоторые периоды поставки, затем он может меняться. Покупатель вправе отказаться от принятия и оплаты товаров, не соответствующих условиям договора.

Недопоставка товара восполняется в том ассортименте, который был предусмотрен для предыдущего периода. Без письменного согласия покупателя нельзя засчитывать товар одного наименования в счет товара другого наименования.

При составлении договоров различают следующие виды сроков:

1) срок действия договора в целом;

2) срок передачи или отгрузки товара;

3) графики поставки или отгрузки товара.

За нарушение любых из этих общих и частных сроков могут быть установлены санкции. При этом действие договора может распространяться на прежние отношения сторон. Предполагается, что договор действителен до момента полного исполнения обязательств сторонами, если законом или соглашением сторон не предусмотрено, что истечение срока договора означает прекращение обязательств.

Например, по общему правилу, обязанность поставщика восполнить недопоставку действует в пределах срока договора. Истечение срока действия договора не освобождает стороны от ответственности за нарушение его условий.

Доставка товаров осуществляется на следующих условиях.

Если графики поставки не определены, она осуществляется равными партиями помесячно.

Досрочная поставка производится только с согласия покупателя и засчитывается в счет товаров, подлежащих поставке в следующем периоде.

Доставка товаров происходит путем их отгрузки покупателю, право выбора транспорта, по общему правилу, принадлежит поставщику. Это не всегда выгодно покупателю, так как стоимость доставки может возрасти в несколько раз, например, при выборе воздушной грузовой перевозки.

Договором может предусматриваться «выборка» товаров в месте нахождения поставщика, который должен уведомить покупателя

о готовности товаров (количество, комплектность, ассортимент и упаковка товара и пр.). Это правило поставки более известно на практике как «самовывоз».

Обеспечение сохранности товара осуществляется путем его страхования по отдельному договору.

Ответственное хранение товаров является обязанностью покупателя в случаях, когда он отказывается от переданного поставщиком товара. Например, договором не был предусмотрен данный товар, произошла досрочная поставка без согласия покупателя, поставка сверх предельного количества товара. Покупатель принимает такие товары на «ответственное хранение», о чем немедленно уведомляет поставщика. Если в разумный срок (его следует оговаривать в договоре) поставщик не распорядится товаром, покупатель реализует его самостоятельно с удержанием необходимых расходов. Данная норма в большинстве случаев покупателям невыгодна.

Качество товара может устанавливаться договором путем описания характеристик товара либо путем отсылки к нормативным документам.

В ближайшем будущем все обязательные требования, предъявляемые к экономической деятельности, будут представлены в технических регламентах. Технические регламенты принимаются в статусе федеральных законов, а в особых случаях – указов Президента РФ, международных договоров РФ. Различаются общие регламенты, устанавливающие обязательные требования к объектам технического регулирования, и специальные, определяющие требования к отдельным видам продукции. Таким образом, в России будет сформировано специальное техническое законодательство[111]111
  См. подробнее Федеральный закон от 27 декабря 2002 г. № 184-ФЗ «О техническом регулировании».


[Закрыть].

В подтверждение соответствия товаров по качеству действующим стандартам проводится их сертификация. Для этого изготовитель или посредник получает сертификат соответствия в организациях, аккредитованных при Федеральном агентстве по техническому регулированию и метрологии. Допускается не только обязательная, но и добровольная сертификация товаров.

Гарантия качества товара может быть законной и договорной, когда устанавливается так называемый «гарантийный срок» для использования товара. Его следует отличать от срока годности, по истечении которого товар вообще непригоден для использования (продукты питания, бытовая химия).

Изготовитель также вправе установить «срок службы» на товар длительного использования. Если срок службы не установлен, изготовитель несет ответственность за безопасность товара в течение 10 лет со дня передачи его потребителю.

Цена товара в большинстве договоров не отнесена к существенным условиям. Исключение – это продажа товаров в кредит с рассрочкой платежа, продажа недвижимости, строительный подряд и некоторые другие договоры. Однако неуказание цены в договоре не освобождает покупателя от обязанности оплатить принятый им товар по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах за аналогичные товары. Наличие обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой следует руководствоваться, доказывается заинтересованной стороной[112]112
  Пункт 54 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».


[Закрыть].

Для того чтобы в момент заключения договора учесть тенденции изменения цен на товары, используются следующие способы:

1) установление цен на уровне, отличающемся от существующих в момент заключения договора;

2) включение «скользящей цены» или «ценового коэффициента», при которых цена повышается или снижается в определенной пропорции по периодам действия договора или в зависимости от каких-либо обстоятельств;

3) условия об оплате товара в рублях в размере, эквивалентном определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах[113]113
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 4 ноября 2002 г. № 70 «О применении арбитражными судами ст. 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации».


[Закрыть]. Это не противоречит валютному законодательству, единственным исключением является договор розничной купли-продажи, поскольку информация о товаре в розничной продаже должна содержать указание на цену в рублях[114]114
  Пункт 2 ст. 10 Закона Российской Федерации от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей».


[Закрыть];

4) указание на «твердую цену»;

5) заключение договора страхования от определенных рисков, в том числе с распределением расходов между сторонами.

Вместе с тем, сам договор может предусматривать основания и порядок изменения цены в процессе исполнения договора. Если в договоре такой оговорки нет, суды отказывают в удовлетворении требований об изменении цены. Опасно изменять цену в договорах, заключенных по результатам аукционных или конкурсных торгов. Так как увеличение цены работы может стать основанием для оспаривания результатов торгов невыигравшими участниками.

Изменение цены в связи с инфляцией не может быть основанием для возникновения убытков, так как оно происходит независимо от воли сторон и законодательством не предусмотрено возмещение убытков в связи с этим.

По общему правилу, цена устанавливается соглашением сторон, ценовое (тарифное) регулирование применяется в сферах естественных монополий (передача электроэнергии, железнодорожные перевозки и пр.). Налоговые органы вправе проверять правильность определения цены применительно к сделкам взаимозависимых лиц (ст. 20, 40 НК РФ).

Хотя законодательство не регулирует ценообразование в коммерческой деятельности, заключение договора по явно заниженной цене может быть признано ничтожной сделкой. Символическая плата (допустим, 1 рубль) или цена, которая значительно меньше среднерыночной, означает, что имущество частично оплачивается, а частично предоставляется контрагенту безвозмездно. Дарение в отношениях между коммерческими организациями запрещено (ст. 575 ГК РФ), поэтому договор с явно заниженной ценой ничтожен[115]115
  Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 31 мая 2006 г. № Ф08-2302/2006, постановление ФАС Северо-западного округа от 21 декабря 2000 г. № А26-3018/00-01 -04/137 и проч.


[Закрыть].

Расчеты в коммерческой деятельности могут проводиться как наличными, так и безналичными деньгами при соблюдении следующего ограничения – расчеты между юридическими лицами, между индивидуальными предпринимателями, а также между юридическим лицом и индивидуальным предпринимателем проводятся в пределах 100 тыс. руб. по одной сделке (договору)[116]116
  Указание ЦБР от 20 июня 2007 г. № 1843-У.


[Закрыть].

Вместо расчетов деньгами может применяться зачет встречных однородных требований[117]117
  Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с зачетом встречных однородных требований».


[Закрыть]. При этом требования должны возникать из обязательств, в которых участвуют одни и те же лица, предмет требований должен определяться одними и теми же родовыми признаками (деньги, товар определенной партии). Необходима однородность требований, а не обязательств, на которых они основаны.

Формы безналичных расчетов[118]118
  Положение от 3 октября 2002 г. № 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации».


[Закрыть]

1. Платежные поручения наиболее распространены в торговой практике, их использование презюмируется в договоре поставки.

2. Аккредитив широко используется во внешнеторговых контрактах и представляет собой условное денежное обязательство банка-эмитента произвести платеж по поручению клиента против предъявления определенных документов получателем средств. При этом исполняющий банк следует двум принципам:

строгое соответствие документов;

независимость аккредитива от основного обязательства.

3. Чеки практически не имеют применения, используются в основном во внешнеторговых контрактах, являются разновидностью дебетового перевода, инициируемого плательщиком.

4. Расчеты по инкассо осуществляются инкассовыми поручениями в безакцептном порядке (как правило, по исполнительным листам, в некоторых случаях, указанных в законе, и по условиям договора) и платежными требованиями с акцептом или без акцепта плательщика.

Рекомендуемая литература

1. Пугинский Б.И. Коммерческое право России. Учебник. М.: Зерцало,2008.

2. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части второй (постатейный). 5 – е изд., испр. и доп. с использованием судебно-арбитражной практики / Отв. ред. проф. О.Н. Садиков. М., 2006.

3. Брагинский М.П., Витрянский В.В. Договорное право. Книга 1. Общие положения. М.: Статут, 2007.

4. Брагинский М.П., Витрянский В.В. Договорное право. Книга 2. Договоры о передаче имущества. М.: Статут, 2006.

5. Брагинский М.П., Витрянский В.В. Договорное право. Книга

5. В 2-х томах. Т. 2. Договоры о банковском вкладе, банковском счете; банковские расчеты. Конкурс, договоры об играх и пари. М.: Статут, 2006.

6. Беляева О.А. Расчеты чеками в России и за рубежом. Законодательство и практика. М.: Юридическая фирма «Контракт», 2004.

7. Сметанников А. Принятие товара на ответственное хранение при некачественной поставке // Хозяйство и право. 2007. № 9.

Проверь себя. Тест № 7

1. Что означает «выборка товара» по договору поставки?

1) Получение товара в месте нахождения поставщика;

2) определение покупателем нужного ассортимента товара;

3) выбор транспорта для доставки товара.

2. Выборку товара по договору поставки осуществляет:

1) поставщик;

2) покупатель;

3) перевозчик.

3. Что означает «ответственное хранение товара» по договору поставки?

1) Отгрузка товара с товарного склада поставщика;

2) принятие покупателем товара, не соответствующего условиям договора;

3) обязательство перевозчика, доставляющего товар покупателю.

4. Ответственное хранение товара по договору поставки является обязанностью:

1) поставщика;

2) покупателя;

3) перевозчика.

5. В какой форме, по общему правилу, производятся расчеты по договору поставки?

1) Аккредитив;

2) инкассовые поручения;

3) платежные поручения.

6. В каком случае можно провести зачет взаимных требований?

1) Аванс – неустойка;

2) задаток – проценты;

3) кредит – вексельный долг.

7. В каком размере возможны наличные расчеты между юридическими лицами?

1) До $1000;

2) до 100 тыс. руб.;

3) до 60 000 руб.

8. В каком размере возможны наличные расчеты между индивидуальными предпринимателями?

1) В любом размере;

2) до 100 тыс. руб.;

3) до 60 тыс. руб.

9. Цена – это существенное условие:

1) любого договора;

2) договора поставки с рассрочкой оплаты;

3) договора поставки с предоплатой.

10. Расчетным документом в безналичных платежах не является:

1) платежное поручение;

2) банковская карточка;

3) платежное требование.

11. Расчетным документом в безналичных платежах является:

1) исполнительный лист арбитражного суда;

2) вексель с бланковым индоссаментом;

3) инкассовое поручение.

12. При заключении какого договора преддоговорные споры офор мляются протоколом разногласий?

1) Оптовая купля-продажа;

2) внешнеторговый бартер;

3) поставка товаров.

13. В каком договоре цена может быть указана только в рублях?

1) Аренда офиса;

2) розничная купля-продажа;

3) строительный подряд.

14. Существенные условия договора поставки – это:

1) ассортимент, качество и количество товара;

2) наименование и цена товара;

3) наименование и количество товара, срок договора.

Лекция 8 Способы обеспечения договорных обязательств

§ 1. Классификация способов обеспечения договорных обязательств

По юридической конструкции

1. Связанные с предварительным выделением имущества для возможной принудительной реализации обязанностей должника (залог, задаток).

2. Не связанные с предварительным выделением имущества (неустойка, поручительство, банковская гарантия).

По правовой природе

1. Являющиеся мерами юридической ответственности (неустойка, задаток).

2. Не являющиеся мерами ответственности (залог, поручительство, банковская гарантия)[119]119
  Информационное письмо Президиума ВАС Российской Федерации от 15 января 1998 г. № 26 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК Российской Федерации о залоге», Информационное письмо Президиума ВАС Российской Федерации от 20 января 1998 г. «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными судами норм ГК Российской Федерации о поручительстве», Информационное письмо Президиума ВАС Российской Федерации от 15 января 1998 г. № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм ГК Российской Федерации о банковской гарантии», Информационное письмо Президиума ВАС Российской Федерации от 21 января 2002 г. № 67 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами».


[Закрыть].