Текст книги "Коммерческое право России: курс лекций"

Рекомендуемая литература

1. Ткачев В.Н. Несостоятельность (банкротство) в Российской Федерации. Правовое регулирование конкурсных отношений. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Волтере Клувер, 2006.

2. Кислицын А.Н. Некоммерческие саморегулируемые организации арбитражных управляющих // «Черные дыры» в российском законодательстве. 2007. № 5.

3. Химичев В.А. Осуществление и защита гражданских прав при несостоятельности (банкротстве). М.: Волтере Клувер, 2006.

4. Карелина С.А. Правовое регулирование несостоятельности (банкротства). Учебно-практическое пособие. М.: Волтере Клувер, 2006.

5. Витрянский В.В. Банкротство отсутствующих должников и прекращение недействующих юридических лиц: проблемы применения соответствующих законоположений // Хозяйство и право. 2007. № 2.

Проверь себя. Тест № 4

1. Какая организация может быть признана банкротом?

1) Учреждение;

2) казенное предприятие;

3) товарищество на вере.

2. Какая организация не может быть признана банкротом?

1) Учреждение;

2) производственный кооператив;

3) некоммерческое партнерство.

3. Минимальный размер задолженности для признания организации банкротом составляет:

1) 100 тыс. руб.;

2) 100 МРОТ;

3) 500 МРОТ.

4. Минимальный срок задолженности для признания организации банкротом составляет:

1) 1 месяц;

2) 3 месяца;

3) 6 месяцев.

5. Что из перечисленного не является процедурой банкротства?

1) Мировое соглашение;

2) финансовое оздоровление;

3) реорганизация.

6. Какая процедура начинается после признания должника банкротом?

1) Внешнее управление;

2) конкурсное производство;

3) мировое соглашение.

7. Какую процедуру банкротства проводит временный управляющий?

1) Финансовое оздоровление;

2) наблюдение;

3) внешнее управление.

8. Какую процедуру банкротства проводит административный управляющий?

1) Финансовое оздоровление;

2) наблюдение;

3) судебную санацию.

9. Сколько очередей предусмотрено для удовлетворения требований кредиторов в процессе банкротства?

1) Две;

2) три;

3) пять.

10. Максимальный срок конкурсного производства составляет:

1) 1 год;

2) 1,5 года;

3) 2 года.

11. Дела о банкротстве рассматриваются:

1) Третейским судом;

2) арбитражным судом;

3) судом общей юрисдикции в порядке особого производства.

12. Когда созывается первое собрание кредиторов?

1) Перед подачей заявления в суд;

2) перед окончанием наблюдения;

3) по усмотрению арбитражного управляющего.

13. Какая процедура банкротства вводится под обеспечение обязательств должника?

1) Наблюдение;

2) финансовое оздоровление;

3) внешнее управление.

14. На какой стадии банкротства происходит отстранение руководства должника?

1) Наблюдение;

2) финансовое оздоровление;

3) внешнее управление.

15. В отношении какого должника невозможно введение внешнего управления?

1) Градообразующая организация;

2) ликвидируемая организация;

3) сельскохозяйственная организация.

16. Внеочередными требованиями признаются:

1) налоговые платежи;

2) текущие коммунальные расходы;

3) требования, обеспеченные залогом имущества должника.

17. Назовите внеочередное требование:

1) судебные расходы;

2) выплата выходных пособий работникам;

3) недоимка по налогам.

18. Внешнее управление вводится под поручительство государства в отношении:

1) естественных монополистов;

2) градообразующих организаций;

3) кредитных организаций, банков.

19. Что из перечисленного является процедурой банкротства?

1) Наблюдение;

2) замещение активов должника;

3) реорганизация.

20. Какая процедура вводится для банкротства организаций, фактически прекративших свою деятельность?

1) Наблюдение;

2) конкурсное производство;

3) досудебная санация.

Лекция 4 Объекты торгового оборота и средства их индивидуализации

§ 1. Понятие объектов торгового оборота

Основным объектом торгового оборота являются товары – материальные предметы, отчуждаемые на возмездной основе. В широком смысле товаром является все, что может быть предметом возмездных сделок, в том числе предприятие, рабочая сила. В коммерческом праве термин «товар» имеет более узкое значение – это только движимые вещи.

В понятие «товар» не включаются:

1) интеллектуальная собственность;

2) тепло-, энерго-, водоснабжение;

3) недвижимость.

§ 2. Правовой режим товаров

Правовой режим товаров может устанавливаться следующими способами.

1. Определение правомочий, статуса продавца и покупателя. Например, коммерческие организации имеют больше возможностей в торговом обороте, чем некоммерческие. Организации со специальной правоспособностью зачастую вообще не вправе участвовать в торговле товарами (например, банки, страховые компании, аудиторские фирмы).

2. Оформление порядка приобретения и отчуждения товаров[49]49
  Указ Президента РФ от 22 февраля 1992 г. № 179 «О видах продукции (работ, услуг) и отходов производства, свободная реализация которых запрещена».


[Закрыть]. В этой связи нужно различать следующие группы товаров:

а) товары, не изъятые из оборота;

б) товары, ограниченные в обороте (валютные ценности, драгоценные металлы, наркотические средства и пр.);

в) товары, изъятые из оборота (ткани и органы человека, вооружение и взрывчатые вещества, шифровальная техника и пр.).

3. Введение лицензирования деятельности по реализации или производству товаров, т. е. установление разрешительного порядка осуществления такой деятельности на основании Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Например, реализация лома цветных и черных металлов; торговля военной техникой, оружием, наркотическими средствами и психотропными веществами, бланками ценных бумаг, оборудованием для игорного бизнеса и др.

4. Законодательные ограничения.

Антимонопольные ограничения: сделки по приобретению в собственность, пользование или владение основными производственными средствами и (или) нематериальными активами балансовой стоимостью более 20 % активов могут подлежать контролю со стороны Федеральной антимонопольной службы России (ст. 28 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-Ф3 «О защите конкуренции»).

Корпоративные ограничения: сделки по приобретению, отчуждению имущества на сумму более 25 % балансовой стоимости активов хозяйственного общества могут квалифицироваться как «крупные сделки» и требовать предварительного одобрения совета директоров или общего собрания акционеров (участников)[50]50
  Статья 78 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 46 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».


[Закрыть].

Налоговые ограничения: по общему правилу, для целей налогообложения принимается цена товара, указанная сторонами сделки. Предполагается, что она соответствует рыночному уровню цен. Но в ряде случаев налоговые органы вправе проверять правильность применения цены. Например, если совершена сделка между взаимозависимыми лицами (когда суммарная доля участия одной организации в уставном капитале другой составляет более 20 %). Это способ борьбы с «трансфертным ценообразованием», когда есть внутрикорпоративная цена реализации товара между участниками холдинга (группы лиц) и цена, по которой этот товар отпускается третьим лицам. Также налоговые органы вправе проверять цены в бартерных, внешнеторговых сделках, а также в случаях, когда происходит 20 %-ное колебание цены, применяемой налогоплательщиком по идентичным товарам в пределах непродолжительного периода времени (ст. 40 Налогового кодекса РФ).

Все товары классифицируются по целям использования.

1. Товары потребительского назначения:

продовольственные товары;

промышленные товары;

товары краткосрочного пользования;

товары длительного пользования.

2. Товары производственного назначения:

основное оборудование;

вспомогательное оборудование;

основные и вспомогательные материалы.

§ 3. Правовой режим денег

Деньги относятся к категории родовых, делимых, заменяемых, движимых вещей. Они являются всеобщим эквивалентом для объектов имущественного оборота. Но в некоторых обязательствах деньги могут быть самостоятельным объектом, например в договорах займа и кредита, многих банковских сделках.

Официальной денежной единицей нашей страны является российский рубль, он обязателен к приему по нарицательной стоимости во все платежи на территории РФ. Монопольное право на эмиссию наличных денег имеет Банк России. Введение других денежных единиц и денежных суррогатов запрещено.

Иностранная валюта признается объектом, ограниченным в обороте, поэтому расчеты в иностранной валюте допускаются в режиме, установленном Банком России[51]51
  Информационное письмо Президиума ВАСРФ от 31 мая 2000 г. № 52«Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с применением законодательства о валютном регулировании и валютном контроле».


[Закрыть]. Так, разрешается использовать иностранную валюту при расчетах между экспортерами и импортерами, за услуги предприятий связи при аренде международных каналов связи, при выплате комиссионного вознаграждения, при покупке иностранной валюты через уполномоченные банки и т. д.

Особые правила использования иностранной валюты установлены для денежных обязательств. Согласно ст. 317 ГК РФ валюта обязательства может быть установлена в иностранных или условных денежных единицах. Но исполнение обязательства должно производиться в рублях. В этой связи следует различать «валюту долга» и «валюту платежа».

Исключением является договор розничной купли-продажи, поскольку информация о товаре в розничной продаже должна содержать указание на цену в рублях[52]52
  Пункт 2 ст. 10 Закона РФ от 7 февраля 1992 г. № 2300-1 «О защите прав потребителей».


[Закрыть]. Кроме того, стоимостные показатели объектов рекламирования также должны указываться в рублях, а в случае необходимости и в иностранной валюте[53]53
  Пункт 7.1 ст. 5 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-Ф3 «О рекламе».


[Закрыть].

Особый правовой режим установлен для безналичных денег, находящихся на банковских счетах и вкладах. Они квалифицируются не как вещи, а как права требования клиента к банку. Титул собственника приобретает банк. Таким образом, безналичные деньги рассматриваются как таблица регистрации долговых обязательств в денежной форме одной стороны перед другой.

Существует и другая точка зрения, согласно которой деньги – это всегда деньги и безналичность – это только форма их существования. Поэтому передача денег банку не меняет вещных прав на них. Деньги остаются родовыми вещами, выделенными по количественным показателям.

Практика последних лет показывает, что наличные деньги уходят в прошлое; изменилось и само понимание правовой природы денег. Можно сказать, что наступила новая эпоха, характеризующаяся существованием всевозможных заменителей наличности. Особым видом применяемых в современной торговле денег являются «кредитные деньги», а также денежные суррогаты. Называть их «деньгами» можно с большой долей условности. Они являются, в первую очередь, средством обмена, но в отличие от национальной валюты представляют собой обязательства не государства, а отдельных лиц. На сегодняшний день «кредитными деньгами» можно считать чеки, векселя, банковские карточки. Не входят в понятие «кредитных денег» банковские депозиты, поскольку «кредитные деньги» должны быть неразрывно связаны с осуществлением расчетов. А депозитные счета (вклады) имеют накопительный характер, приносят своим владельцам процентный доход и не предназначены для производства расчетов.

Обращающиеся в банковской и торговой практике «дорожные чеки» следует считать денежными суррогатами (от лат. «surrogatus» – поставленный вместо другого, взамен). Во многих странах они практически приравнены к местной валюте, например, в США расчеты можно вести непосредственно дорожными чеками, потому что многие отели, рестораны и магазины принимают дорожные чеки как средство платежа.

В связи с этим следует подчеркнуть, что в соответствии с п. 1 ст. 75 Конституции РФ официальной денежной единицей в Российской Федерации является рубль. Введение других денежных единиц и денежных суррогатов запрещено. Денежные суррогаты представляют собой частные средства обращения и с юридической точки зрения не могут считаться деньгами, так как не служат средством погашения денежных обязательств.

§ 4. Ценные бумаги

Многие ценные бумаги могут служить самостоятельным объектом торгового оборота, например те, которые одновременно являются товарораспорядительными документами (коносамент, складские свидетельства). Другие ценные бумаги имеют сопутствующее значение: они предоставляют права управления в коммерческих организациях (акции), содействуют расчетам за товары (вексель, чек) или позволяют формировать заемный капитал (облигация, вексель).

Не все товарораспорядительные документы являются ценными бумагами (накладные на перевозку грузов железнодорожным или автомобильным транспортом), (см. табл. 9).

По некоторым данным, в настоящее время в России функционирует порядка 125 тыс. акционерных обществ, все они удостоверяют права своих участников ценными бумагами – акциями, и именно акции наполняют, в основном, фондовую торговлю во всех странах мира. Поэтому остановимся вкратце на основных разновидностях акций.

Таблица 9. Классификация ценных бумаг

Все акции являются именными; по действующему законодательству, акционерные общества не могут выпускать акции на

предъявителя. Акционерное общество обязано выпустить обыкновенные акции; оно также вправе провести эмиссию привилегированных акций. Обыкновенные акции всегда имеют одинаковую номинальную стоимость, привилегированные акции могут быть различных типов, которые отличаются по объему предоставляемых владельцам прав, а также могут различаться по их номинальной стоимости. Предельная стоимость всех привилегированных акций не должна превышать 25 % уставного капитала АО.

Владельцы привилегированных акций имеют право на получение фиксированного размера дивидендов независимо от финансовых результатов деятельности общества. Размер дивидендов по привилегированным акциям указывается либо в уставе, либо во внутреннем Положении о привилегированных акциях. При этом либо определяется твердая сумма фиксированных дивидендов, либо устанавливается порядок определения их размера, чаще всего в виде процента от номинальной стоимости акции. В обществе может создаваться специальный имущественный фонд, предназначенный для выплаты дивидендов по привилегированным акциям. В него отчисляется часть чистой прибыли в течение финансового года с тем, чтобы обеспечить выплату дивидендов по привилегированным акциям в конце года независимо от результатов хозяйственной деятельности общества.

Владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, за исключением голосования по вопросам реорганизации и ликвидации общества. Однако если на собрании, следующем за годовым общим собранием акционеров, по каким-либо причинам не было принято решение о выплате дивидендов или принято решение о неполной их выплате, владельцы привилегированных акций приобретают право голоса по всем вопросам, входящим в компетенцию общего собрания акционеров. Данное правило можно рассматривать в качестве своеобразной санкции для общества за нарушение гарантий, предоставленных владельцам привилегированных акций.

Акции делятся также на размещенные среди акционеров и объявленные. Объявленными называют акции, которые общество вправе выпустить дополнительно к уже имеющимся. Это не акции как таковые, а условие устава общества, предусматривающее его право размещать дополнительные акции сверх количества ранее размещенных. В уставе любого АО должно быть указано предельное количество объявленных акций, потому что увеличение уставного капитала путем дополнительной эмиссии акций возможно лишь в пределах ранее объявленных акций. Если этого количества недостаточно, то сначала в устав АО вносятся соответствующие изменения, а только затем принимается решение об увеличении уставного капитала.

Наше законодательство допускает возможность выпуска ценных бумаг не только в виде документа, но и в бездокументарной форме (ст. 149 ГК). Документарные акции встречаются в современной коммерции редко, это акции, которые были эмитированы еще в 90-е гг. XX в. Сейчас именные эмиссионные ценные бумаги, в частности акции, могут выпускаться только в бездокументарной форме[54]54
  Статья 16 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг». Для векселей, напротив, предусмотрена исключительно документарная форма, так как согласно ст. 4 Федерального закона от 11 марта 1997 г. № 48-ФЗ «О переводном и простом векселе» вексель может быть составлен только на бумаге.


[Закрыть]. Учет прав акционеров осуществляется по лицевым счетам в системе ведения реестра владельцев именных ценных бумаг. При этом выписка из реестра акционеров, подтверждающая права владельца бездокументарных акций, ценной бумагой не признается. Общество может вести реестр своих акционеров самостоятельно или поручить это специализированному регистратору. Если акционеров больше 50, реестр должен быть передан на ведение регистратору.

«Золотая акция» означает специальное право государства на управление открытым акционерным обществом (ст. 38 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. № 178-ФЗ«0 приватизации государственного и муниципального имущества»). Это право применяется в приватизируемых обществах с момента отчуждения из государственной собственности более 75 % акций. «Золотая акция», по сути, – не акция; она изъята из гражданского оборота, не передаваема и не конвертируется в акции общества. Право «золотой акции» может принадлежать либо Российской Федерации, либо ее субъекту. В отношении одного и того же АО это право не может использоваться ими совместно. Представителем интересов государства в обществе с «золотой акцией» является специально назначенный для этого государственный служащий. Он вправе вносить предложения в повестку дня годового собрания и требовать созыва внеочередного собрания акционеров. «Золотая акция» предоставляет право «вето» на общем собрании акционеров по вопросам внесения изменений и дополнений в устав, реорганизации и ликвидации общества, изменения уставного капитала, совершения крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность. Срок действия права «золотой акции» не ограничен, т. е. она действует до принятия уполномоченным органом решения о ее прекращении.

При осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых другими акционерами, или дополнительных акций, размещаемых самим обществом, а также в случае консолидации акций не всегда возможно приобретение целого числа акций. В таких случаях образуются дробные акции. Они обращаются наравне с целыми акциями и дают своему владельцу права в объеме, соответствующем той части целой акции, которую она составляет.

Помимо акций акционерное общество (а также любые другие субъекты торговой деятельности) может выпускать облигации, формируя тем самым заемный капитал. Облигация представляет собой ценную бумагу, подтверждающую право ее владельца на получение номинальной стоимости облигации. Облигация – это долговое обязательство общества, которое может быть процентным и беспроцентным. Облигации выпускаются по решению совета директоров (наблюдательного совета) только после полной оплаты уставного капитала. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер его уставного капитала. АО вправе выпустить облигации, обеспеченные залогом имущества, либо под обеспечение, предоставленное обществу третьими лицами. При этом выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов. Облигации могут быть конвертированы в акции в пределах количества объявленных акций.

В последнее время в нашей торговой практике стали использоваться и так называемые «производные ценные бумаги». Это американское понятие, которое в нашем законодательстве точного определения не имеет. Но акции крупнейших российских компаний торгуются на зарубежных фондовых биржах именно в форме производных ценных бумаг: американских и глобальных депозитарных расписок. Депозитарная расписка (Depositary Receipt) представляет собой документ, удостоверяющий, что ценные бумаги помещены на хранение в банке-кастодиане (custody) в стране эмитента акций на имя банка-депозитария, и дающий право его владельцу пользоваться выгодами от этих ценных бумаг.

Производная ценная бумага определяет право ее держателя на какой-либо базовый актив, которым могут быть эмиссионные ценные бумаги, денежные средства, товар на складе или в пути. Иными словами, производные ценные бумаги – это такие финансовые средства, чья стоимость зависит от стоимости других средств, называемых базовыми (основными). На сегодняшний день наше законодательство предусматривает два вида подобных ценных бумаг:

1. Опцион эмитента, позволяющий своему владельцу купить в определенный срок или при наступлении определенных обстоятельств не более 5 % размещенных акций эмитента по определенной в опционе цене.

2. Российская депозитарная расписка – именная эмиссионная ценная бумага, не имеющая номинальной стоимости, удостоверяющая право собственности на определенное количество акций или облигаций иностранного эмитента и закрепляющая право ее владельца требовать от эмитента получения взамен расписки соответствующего количества представляемых ценных бумаг и оказания услуг, связанных с осуществлением прав, закрепленных представляемыми ценными бумагами.