Текст книги "Миры права в теории и практике сравнительного правоведения. Том 1"

В это время складываются обычаи торгового оборота, принимаются акты, регулирующие земельные отношения, правовой статус сословий и цеховых образований.

Процессы общественного развития возродили интерес к классическому римскому праву. Университеты сперва Равенны, Болоньи и Неаполя, Парижа, Анже и Орлеана, затем других городов средневековой Европы приступают к систематическому изучению Кодекса (Свода законов) Юстиниана[443]443
  Кодекс Юстиниана был создан в период с 529 по 534 гг. и содержал три части: собственно Кодекс, включавший указы римских императоров, «Дигесты» (или «Пандекты), в которых содержались цитаты и отрывки из произведений римских юристов, и «Институции» – краткий учебник по праву. Четвертая часть – «Новеллы», – включавшая новые указы византийских императоров, появилась позднее. Все части Кодекса имели силу закона.


[Закрыть].

Первых ученых, изучавших римское право, называли глоссаторами от греческого слова «glossa» («язык»). Первоначально это слово обозначало объяснение незнакомых слов. Позже оно стало использоваться в более широком контексте комментирования текстов. Основателем школы глоссаторов в конце XI века стал Ирнерий, профессор Болонского университета.

Первые комментарии глоссаторов были написаны на полях либо между строк старинных рукописей, содержавших фрагменты римского права. В дальнейшем они стали публиковаться в отдельных изданиях.

В Болонье было составлено несколько учебников, в которых содержались не только толкование норм римского права, но и достаточно целостное изложение общих принципов права. Так, автор учебника Suma Trecensis (Тройской суммы знаний) указывал, что законы должны толковаться гуманно, таким образом, чтобы был сохранен их общий смысл и, вместе с тем, чтобы они не расходились со справедливостью; и что предписания закона должны исполняться лишь тогда, когда они совпадают с требованиями справедливости[444]444
  Виноградов П. Г. Римское право в средневековой Европе. М., 1910. С. 39.


[Закрыть].

Мощные центры изучения древнеримского права сформировались в Неаполе, Сиене, Падуе, долгое время конкурировавшей с Болоньей.

В средневековой Франции одна из первых работ по римскому праву – «Извлечения Петра» (Exceptiones Petri) – была написана во второй половине XI века в Провансе с целью разъяснения норм римского права и обоснования возможности их использования вместо действовавших в то время «варварских» обычаев и актов светской власти.

Нередко они непосредственно применялись в судах, что подтверждают такие пособия для судей, как «Кодекс» (Lo Codi), появившийся в Провансе примерно в середине XII веке, и «Книга правосудия и тяжб» (Le livre de justice et de plaid), составленная в Орлеане примерно в 1260 г.

В XIV веке на смену глоссаторам приходит новая школа – постглоссаторов, которая первоначально сложилась в южной Франции и северной Италии.

Раскрывая значение римского права, великий немецкий ученый Р. Иеринг писал: «Три раза Рим диктовал миру законы, три раза приводил народы к единству: в первый раз, когда римский народ был еще в полной своей силе, – к единству государства; во второй раз после того, как этот народ уже исчез, – к единству церкви; в третий раз – вследствие усвоения римского права в средние века – к единству права; в первый раз – внешним принуждением – силою оружия, два другие раза – силою духа»[445]445
  Иеринг Р. Значение римского права для нового мира. СПб. С. 1875. С. 3; Он же. Дух римского права на различных ступенях его развития. СПб. С. 1875. С. 1.


[Закрыть].

Наиболее глубокий след римское право оставило в сфере частного права, в основу которого была положена идея о том, что «индивидуальное право не обязано своим существованием государству, но существует в силу своего собственного полномочия, несет свое оправдание в самом себе»[446]446
  Иеринг Р. Дух римского права на различных ступенях его развития. С. 70.


[Закрыть].

В дальнейшем эта идея послужила основой для деления романо-германского права на частное и публичное.

Столь же глубоким было воздействие юридической техники. По словам Иеринга, это был тот крепкий, несокрушимый фундамент, на котором было возведено «образцовое произведение юридического искусства, подобного которому мир не знает, здание такой законченности и крепости, что почти тысячу лет спустя чужие народы снова отворяют его запертые двери, чтобы там устроить свои аудитории и судилища»[447]447
  Там же. С. 72.


[Закрыть].

Восприятию римского права способствовало также то, что его язык – латынь – не был утрачен, но стал языком Римской католической церкви, а также средством научного и международного общения.

Важно также подчеркнуть, что Кодекс Юстиниана был документом не языческого, а христианского права. В его текст были инкорпорированы нормы, не противоречившие христианским канонам. Он получил благословение церкви и был введен в действие главой христианской и, что важно подчеркнуть, единой империи.

Идею единой империи, объединявшей романские и германские народы, первым воплотил Карл Великий, король франков с 774 г. и император Запада (Empereur d’Occident) с 800 г.

На руинах этой империи в 962 г. германским королем Оттоном I Великим была образована Священная Римская империя (с 1512 г. – Священная Римская империя германской нации), которая существовала до 1806 г., когда она рухнула под ударами войск Наполеона, вступившего в 1804 г. на престол Императора французов (Empereur des Francais) и объединившего под своей властью не только романские и германские народы, но и многие другие народы Европы.

Эта мечта, хотя и в иной государственно-правовой форме, постепенно воплотилась к концу ХХ века в Европейском Союзе.

Романо-германское право формировалось под действием еще одной стихии – революционного правотворчества, огонь которого впервые был зажжен таборитами славянской Чехии, а потом разгорелся ярким пламенем в Германии в эпоху Реформации – движения не только за отмену духовной власти Папы – главы католической церкви, но и прекращения дальнейшего насаждения римского права.

Так, один из первых идеологов Реформации Мартин Лютер призывал уничтожить существующее право, утверждая, что «право и закон всегда враги»[448]448
  Berman H. Law and Revolution. V. II. The Impact of the Protestant Reformations on the Western Legal Traditions. Harvard, 2003. P. 63.


[Закрыть] и что необходимо вернуться к истокам истинного христианского учения.

Еще более радикальными были требования Томаса Мюнцера, предпринявшего попытку учредить «новое Царство Божие, царство братского равенства, свободы и радости», в котором будет уничтожено все, что губит правление Христово, все, что повергает народ в бедствие и держит его в нищете»[449]449
  Подробнее см.: Циммерман В. История Крестьянской войны в Германии. Т. 1. М., 1937. С. 143.


[Закрыть].

Развивая эти идеи, сторонники Реформации требовали: «Все доктора права должны быть устранены, и правосудие должно твориться по закону Моисея, потому что не годится людям пользоваться лучшим законом, чем тот, который возвещен Богом»[450]450
  Виноградов П. Г. Римское право в средневековой Европе. М., 1910. С. 93.


[Закрыть].

Начиная с середины XV века основным направлением в развитии романо-германского права стала систематизация обычаев, эдиктов королевской власти и канонический норм.

В 1454 г. король Франции Карл VII повелел осуществить повсеместную систематизацию кутюмов. Плодом этой работы стало создание около 200 «малых» и 60 «больших» сводов обычного права, в том числе Кутюмов Парижа в редакциях 1510 г. и 1580 гг., действовавших не только в столице, но и в значительной части центральной и северной Франции. Бургундия, Нормандия, некоторые другие регионы и земли сохраняли свои собственные системы обычного права. Это были земли «кутюмного» права (les pays de coutumes).

На юге королевства, в основном в Провансе и Лангедоке, преобладали компиляции норм римского права. Поэтому, в отличие от «кутюмных», их называли землями писаного права (les pays de droit écrit).

Одна из первых систематизаций актов королевской власти была осуществлена королем Франции Людовиком XII в Ордонансе (L’Ordonnance) «О суде и охране порядка в Королевстве» 1498 г. Но наиболее полно она была реализована через столетие, в 1587 г., когда председатель Парижского парламента Б. Бриссон собрал действовавшие во второй половине XVI века акты королевской власти в одном документе – Кодексе короля Генриха III.

В 1756 г. был издан Баварский гражданский кодекс герцога Максимилиана (Codex Maximilianeus bavaricus civilis), который обобщил акты светской власти, обычаи, нормы римского права, действовавшие в Баварии того времени.

В середине XVIII века по указу короля Пруссии Фридриха Великого началась работа по еще более масштабной систематизации – созданию Свода Общих законов Прусского государства (Allgemeines Landrecht für die Preußischen Staaten), который был утвержден в 1794 г.

В 1550 г. была осуществлена новая, существенно более полная, чем Декрет Грациана 1140 г., систематизация канонического права – Кодекс канонического права» (Corpus iuris canonici). Официально он был одобрен Папой Римским Григорием XIII в 1580 г.

Процессы систематизации обычаев, правовых актов светской и духовной (католической и протестантской) власти проходили и в других частях романо-германского мира с целью укрепления основ государственного и общественного устройства.

Но сохранить прежний мир не удалось. Он рухнул под ударами стихии, пробужденной Великой Французской революцией.

Одной из основных ее целей было создание нового правопорядка. И, провозглашая ее, Декларация прав человека и гражданина 1789 г. указывала, что закон есть выражение общей воли и что «он должен быть единым для всех» (статья 6)[451]451
  Тексты Конституций. Сборник первый / пер. Ф. Ф. Кокошкина. М., 1905. С. 27–29; Конституции и законодательные акты буржуазных государств. XVII–XIX вв. С. 250–252.


[Закрыть].

Многие ее положения нашли отражение в первой Конституции Франции 1791 г., закрепившей задачи не только «бесповоротной» отмены феодального порядка (преамбула), но и создания «кодекса гражданских законов, общих для всего Королевства» (раздел первый)[452]452
  Тексты Конституций. Сборник первый. С. 31–32; Конституции и законодательные акты буржуазных государств. XVII–XIX вв. С. 253.


[Закрыть].

Эти задачи осуществил Гражданский кодекс 1804 г. (Кодекс Наполеона), обеспечивший формирование единого правового пространства и новой экономической системы, основу которой составила частная собственность.

Не все частноправовые отношения регулировались Гражданским кодексом. Коммерческие отношения стали предметом регулирования Торгового кодекса 1807 г. и ряда других законодательных актов.

В эпоху Наполеона стремительно развивалось и публичное право. В 1806 г. был принят Кодекс гражданского процесса; в 1808 г. – Кодекс уголовно-воспитательных мер (Code d’instruction criminelle); в 1810 г. – Уголовный кодекс (Code Pénal).

И, тем не менее, основы нового правопорядка были закреплены не в актах публичного права, а в Гражданском кодексе 1804 г., что подчеркивало его значение как фундамента правового развития[453]453
  С небольшими стилистическими поправками статьи Вводного титула Кодекса даны в классическом переводе И. С. Перетерского. Цит. по: Французский гражданский кодекс 1804 года. М.: Всесоюзный институт юридических наук, 1941.


[Закрыть], основанного на следующих принципах:

«1. Законы подлежат исполнению на всей французской территории в силу опубликования…

2. Закон устанавливает правила лишь на будущее время; он не имеет обратной силы.

3. Законы, касающиеся благоустройства и безопасности, обязательны для всех, кто проживает на территории Франции…

4. Судья, который откажется судить под предлогом молчания, неясности или недостаточности закона, может быть привлечен к ответственности по обвинению в отказе в правосудии.

5. Судьям запрещается выносить решения по подлежащим их рассмотрению делам в виде общего распоряжения.

6. Нельзя нарушать частными соглашениями законы, затрагивающие общественный порядок и добрые нравы…»

Дальнейшее развитие романо-германской традиции права шло в основном по линиям конституционного и цивилистического правотворчества, в более широком контексте – публичного и частного права.

В сфере публичного права наиболее заметным было влияние конституций США 1787 г. и Франции 1791 г.

Первая служила образцом организации государственной власти на началах федерализма, разделения властей, сдержек и противовесов в организации механизма политической власти. Вторая – стимулом к поиску более совершенных форм организации гражданского общества.

Так, следуя образцу американского конституционализма, Конституция Испании 1812 г. провозгласила, что «высшей целью правительства является счастье нации» и что «задачей любого политического союза является благополучие лиц, которые его составляют» (статья IV).

Продолжая конституционные традиции революционной эпохи, Конституция Франции 1848 г. закрепила развернутые формулы построения гражданского общества:

«Франция – демократическая, единая и неделимая республика… Свобода, равенство и братство – ее принципы. Семья, труд, собственность и общественный порядок – ее основы…

Республика должна охранять личность гражданина, его семью, религию, собственность, труд и сделать доступным всякому образование, необходимое для каждого человека. Она должна путем братской помощи обеспечить существование нуждающимся гражданам, подыскивая работу, соответствующую их способностям, или же поддерживая тех, которые не имеют родных и не в состоянии работать»[454]454
  Конституция и законодательные акты буржуазных государств XVII–XIX вв. М., 1957. С. 447.


[Закрыть].

Новые модели организации гражданского общества проектировались в конституциях Мексики 1917 г. и Германии 1919 г. Но наиболее полно они проявились в послевоенные годы.

Так, Конституция Италии 1947 г. провозгласила, что Италия является демократической республикой, которая основана на труде (статья 1) и должна обеспечивать условия для полного развития человеческой личности (статья 3), поддерживать сферу культуры, научные и технические исследования (статья 9); защищать частную собственность и свободу предпринимательской деятельности, если она не противоречит общественной пользе (статья 41)»[455]455
  Конституции зарубежных государств / сост. В. В. Маклаков. М., 2000. С. 132–159; Конституции государств Европы. Т. 2. С. 104–132.


[Закрыть].

Конституция Португалии 1976 г.[456]456
  Первоначальный текст Конституции Португалии см. на официальном сайте Парламента: URL: http://www.parlamento.pt/Parlamento/Documents/CRP1976.pdf.


[Закрыть] ставила цели построения демократического государства, основанного на принципах народовластия, соблюдения и обеспечения основных прав и свобод, многообразия политических взглядов и демократически организованных политических структур общества, обеспечивающих его социалистическую трансформацию (статья 2), соблюдения Конституции и обеспечения демократического легитимного правопорядка (legalidada democrática).

Конституция Испании 1978 г. призывала к созданию социального и демократического правового государства, высшими ценностями которого являются правопорядок, свобода, справедливость, равенство и политический плюрализм (часть первая статьи 1).

Так, утверждая принципы правового государства, она обязывала граждан и публичные власти соблюдать Конституцию и уважать правовой порядок (часть первая статьи 9), подчеркивая, что Конституция «гарантирует принцип законности; иерархию нормативных актов; их обязательное опубликование, отсутствие обратной силы норм, предусматривающих наказания или ограничение индивидуальных прав; право на юридическую защиту; судебную ответственность органов и представителей власти за произвол» (раздел 3 статьи 9).

Столь же широко закреплялись правовые основы социального государства как одной из основных ценностей Конституции.

В частности, статья 31 Конституции указывала, что каждый должен участвовать в финансировании общественных расходов в соответствии со своими экономическими возможностями, которые регулируются в рамках справедливой налоговой системы, основанной на принципах равенства и прогрессивного налогообложения, и что государственные расходы должны осуществляться за счет справедливого распределения государственных ресурсов, а их планирование и использование соответствовать критериям эффективности и экономии (части первая и вторая).

Часть первая статьи 40 обязывала государственные власти создавать благоприятные условия для социального и экономического развития, устанавливать в рамках политики по стабилизации экономики более справедливое распределение региональных и частных доходов, проводить политику обеспечения полной занятости.

Цели и принципы социально-экономической политики подкреплялись большим числом конституционно-правовых норм, посвященных праву собственности (статья 33), свободе предпринимательской деятельности (статья 38), правовой, экономической и социальной защите семей (статья 39), участию молодежи в экономическом и социальном развитии (статья 48), служению богатств страны общим интересам (статья 128), планированию общей экономической деятельности (статья 131), некоторым другим правовым институтам, заимствованным из практики социалистического и социал-демократического конституционализма.

На основе конституций государств романо-германского права с их широким охватом политических, социально-экономических, экологических, иных вопросов формировался массивный свод публичного права, включавший, помимо традиционных отраслей конституционного, административного, налогового, финансового, уголовного и процессуального права, новые правовые комплексы социальных и публично-экономических отношений.

В развитии романо-германского права с начала ХХ века все большее значение приобретает ведомственное правотворчество. Принимаемое формально в целях развития законодательства, оно нередко подменяет его. Наиболее ярко эта тенденция проявляется в сфере социального регулирования.

На развитие публичного права все большее влияние оказывает международное право, которое проникает даже в те сферы, которые традиционно регулировались национальным законодательством (например, в вопросах регламентации избирательной системы и выборов, организации местного самоуправления).

Вторая основная линия развития права – цивилистическая – формировалась в XIX веке в основном под воздействием французского Гражданского кодекса.

Впрочем, прямого заимствования не было. В Австрийский Гражданский кодекс (Allgemeines bürgerliches Gesetzbuch) 1811 г., Гражданский кодекс Сербии (Gradjanski zakonik kraljevine Srbije) 1844 г., многие другие акты систематизации гражданско-правового законодательства вносились новые нормы, в которых отражались особенности национального экономического и социального развития.

А менее чем через столетие Германским гражданским уложением (одобрено Рейхстагом в 1896 г., вступило в силу 1 января 1900 г.) была предложена новая модель регулирования частноправовых отношений, которая развила не только опыт гражданско-правового регулирования Баварии, Пруссии, других германских земель, но и многие идеи одного из основателей исторической школы права Ф. Савиньи[457]457
  Бергманн В. Введение к пониманию германского Гражданского уложения // Гражданское уложение Германии. М., 2006. С. 9.


[Закрыть].

Германское гражданское уложение состояло из пяти книг: общей части, обязательственного права, вещного права, семейного права, наследственного права. В отличие от Кодекса Наполеона, оно охватывал значительно более широкий круг отношений, устанавливая новые правовые конструкции, используя собственные методы построения нормативного материала и изложения правовых норм. Оно стало образцом новой пандектной системы с такими характерными чертами, как выделение общей части, более абстрактное изложение норм, переход от общих к более частным положениям, наличие «исчерпывающих, по возможности лишенных противоречий и безукоризненно систематизированных ответов на все возникающие правовые вопросы»[458]458
  Там же.


[Закрыть].

Во многом цели Уложения были достигнуты за счет усложнения его языка. В отличие от Кодекса Наполеона, в нем было много формул, сложных для восприятия большей части населения. По сути, он был обращен в основном к юристам. Поэтому его часто упрекают в том, что он «чрезмерно профессионален и труден для усвоения»[459]459
  Саидов А. Х. Сравнительное правоведение. М., 2007. С. 259.


[Закрыть].

И, тем не менее, этот акт обладал многими достоинствами. И вполне закономерно, что он послужил образцом гражданских кодификаций в значительном числе государств, в том числе в Греции, Португалии, Японии, Южной Корее.

В Швейцарии они стали предметом двух актов: Гражданского кодекса 1907 г. и Закона об обязательствах 1911–1936 гг.

Гражданский кодекс состоит из четырех книг, посвященных субъектам права, семейному праву, наследственному праву, праву собственности. Закон об обязательствах рассматривается, как пятая книга Гражданского кодекса, но имеет самостоятельную структуру, включающую пять частей: общие положения; отдельные виды обязательств; торговые товарищества; регистрация, право на фирму, торговое счетоводство; ценные бумаги. Таким образом, в Гражданском кодексе Швейцарии были инкорпорированы нормы, которые ранее традиционно регламентировались в торговых кодексах.

В свою очередь, Швейцарский гражданский кодекс послужил образцом для Гражданского кодекса Турции 1924 г. Заметно его влияние и на Гражданский кодекс Италии 1942 г., который также отказался от обособления торгового законодательства.

Во многом по той же модели построен Гражданский кодекс Нидерландов 1992 г. Структурно он состоит из следующих книг: (1) Семейное право (2) Право компаний и юридических лиц; (3) Право собственности, имущественных прав и интересов; (4) Наследственное право; (5) Обязательственное право; (6) Общие положения о договорах; (7–7а) Отдельные виды договоров; (8) Средства передвижения и транспорт; (10) Международное частное право. Кроме того, предполагается принятие еще одной, девятой, книги, которая будет посвящена праву интеллектуальной собственности и заменит большую часть ныне действующих разрозненных нормативных правовых актов.

Гражданская кодификация послужила образцом для кодификаций других и отраслей частного права: торгового, семейного и трудового.

В последние десятилетия третьей основной линией развития романо-германской традиции права стало право Европейского Союза. В Конституции Франции его роль отражена так:

«Республика принимает участие в Европейских сообществах и Европейском Союзе, учрежденных свободным выбором государств в силу заключенных ими договоров для совместной реализации некоторых своих полномочий» (статья 78–1).

«На основе взаимности и в порядке, предусмотренном договором о Европейском Союзе, подписанном 7 февраля 1992 г., Франция соглашается с передачей необходимых полномочий институтам Европейского экономического и валютного союза.

На тех же условиях и в порядке, предусмотренном Договором о Европейском сообществе в редакции договора от 2 октября 1997 г., может быть выражено согласие на передачу необходимых полномочий на установление правил, касающихся свободного передвижения лиц, и связанных с этим вопросов» (статья 78–2).

Сфера действия права Европейского Союза постоянно расширяется, охватывая вопросы конституционного, административного, финансового, предпринимательского, процессуального, уголовного, других отраслей права.

Заключая краткий очерк романо-германского права, отметим основные черты его современного развития.

Как отмечалось, структурно романо-германское право разделяется на публичное и частное право. Но в последние десятилетия границы между ними размываются. С одной стороны, происходит их дробление на отрасли и межотраслевые правовые комплексы и институты, с другой, расширяется сфера публичного права, усиливается его вторжение в те сферы, которые еще в середине ХХ века традиционно рассматривались как предмет частноправового регулирования.

Заметно меняется роль и соотношение основных источников права. Конституции, законодательные акты и принимаемые на их основе нормативные правовые акты административных органов, хотя и сохраняют ведущее место в правовом регулировании, не препятствуют все более стремительному развитию нормотворческой практики судов. Наиболее отчетливо эта тенденция проявляется в сфере конституционного толкования, о чем свидетельствуют решения конституционных судов Германии, Австрии, Бельгии и Италии, Конституционного совета Франции, конституционных трибуналов Испании и Португалии. Во многом именно они определяют пути развития национальных правовых систем, раскрывая содержание конституционных норм и закрепляя на их основе права и свободы, запреты и ограничения.

Широко развивается нормотворческая (прецедентная) практика судов общей и специальной (в частности, административной) юрисдикций.

Одной из характерных черт романо-германского права, как и прежде, остается широкая кодификация законодательства. Но если раньше она охватывала в основном традиционные отрасли права (гражданское, уголовное и процессуальное), то теперь ее объектом становятся трудовое и социальное, природоохранное и энергетическое, информационное, иные отрасли и комплексы законодательства.

Постепенно меняется стилистика оформления правовых норм. Вместо общих принципов правового регулирования законодатели все чаще закрепляют детально проработанные нормы, охватывающие различные, нередко частные правовые ситуации. В результате законодательство становится менее стабильным. В него постоянно вносятся поправки и изменения, отражающие перемены в развитии общественных отношений.

При этом отметим, что эта тенденция распространяется не только на новые, но и старые акты, действующие с XIX века. Они становятся объектом многочисленных поправок и дополнений, изменяющих не только содержание, но и общую стилистику текстов. Хрестоматийным примером может служить Гражданский кодекс Франции 1804 г., в современной редакции которого остается все меньше классических норм.

В таких проявлениях романо-германское право все более сближается с общим правом. Во многом это обусловлено углублением экономической интеграции, переплетающей правовые системы участвующих в ней государств. Такому сближению способствует и все более интенсивное внедрение в национальные правовые системы стандартов и норм глобальных международных организаций.