Текст книги "Логистические ловушки и решения в договорах: Справочник предпринимателя"

В договоре следует также обязательно определить подсудность, т. е. указать в договоре название и место нахождения суда или арбитража, в котором будут рассматриваться споры между сторонами, если они возникнут.

При заключении сделок между российскими контрагентами об этом можно в договоре не упоминать, так как интересы обеих сторон защищает Гражданский кодекс РФ и другие российские нормативные акты. Все споры между предприятиями, зарегистрированными на территории РФ, разрешаются в соответствии с законодательством Российской Федерации, как правило, в арбитражном порядке, независимо от того, предусмотрено данное условие в договоре или нет. Сторонам остается указать в договоре, в каком именно арбитражном суде – по месту нахождения истца, ответчика, или по месту исполнения договора.

Стороны могут согласовать рассмотрение споров не в арбитражном, а в третейском суде, создаваемом самими сторонами или в соответствии с регламентом постоянно действующего третейского суда при торговой палате какого-либо региона.

Если не указано название и место нахождения арбитража, то иск предъявляется в арбитражный суд по месту нахождения ответчика[34]34
  Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. № 95-ФЗ.


[Закрыть]. Иск к перевозчику, вытекающий из договора перевозки, в том числе, когда перевозчик является одним из ответчиков, предъявляется по месту нахождения органа транспорта. Дела об установлении фактов, имеющих юридическое значение, рассматриваются по месту нахождения заявителя, за исключением дел об установлении факта владения зданием, сооружением, земельным участком, которые рассматриваются по месту нахождения здания, сооружения, земельного участка.

Если договором определено и право, применяемое для разрешения споров, и место арбитража или суда, вопросы применения права и подсудности решены. В тех случаях, когда выбор права сторонами договора не сделан, от места рассмотрения спора зависит, какое материальное право будет применено к правоотношениям сторон. Если в договоре определена подсудность, т. е. указано название и место нахождения суда или арбитража, в котором будут рассматриваться споры между сторонами, это не значит, что к сделке обязательно будет применено право местонахождения суда или арбитража. Суд или арбитраж при рассмотрении спора будут применять не материальные нормы, действующие в этой стране, а нормы коллизионные. С их помощью будет установлено материальное право, подлежащее применению к сделке. Если подсудность в договоре не определена, она может быть согласована сторонами при необходимости обращения в арбитраж или суд.

Если в сделке предусмотрено применение права какой-либо страны или его применение следует из коллизионной нормы, то это право должно применяться к сделке в таком же объеме и на таких же основаниях, как и в соответствующем государстве. Арбитраж или суд определяют содержание соответствующей нормы права путем рассмотрения законодательства этой страны, судебной практики, юридической литературы и т. п. Содержание иностранного права может доказываться сторонами.

Цена, как правило, точно определяется в договоре, но может быть установлен способ определения цены; она, например, может быть определена по курсу такой-то биржи на день поставки. Если же в договоре нет указаний даже о способе определения цены, то такой договор недействителен из-за отсутствия в нем одного из существенных условий. Допускаются оговорки о возможном повышении или понижении цены (о скользящей цене). Особенно часто такие условия встречаются при продаже товаров с длительными сроками изготовления (уникальные станки, суда и т. п.).

Сроки и условия платежа зависят от принятых между сторонами способов расчета.

Покупателю важно знать время фактической отгрузки товара, с тем чтобы он мог позаботиться о приемке товара или, возможно, смог перепродать товар. Поэтому обычно в договоре предусматривается обязанность продавца известить покупателя

о произведенной отгрузке товара. Обязанность извещения об отгрузке вытекает в ряде случаев из торговых обычаев.

При отсутствии соглашения сторон о сроке и способе отправления извещения продавец обязан направить такое извещение в такие сроки и таким способом, чтобы оно поступило к покупателю до прибытия товара на границу его страны. За неизвещение или несвоевременное извещение о произведенной отгрузке продавец уплачивает покупателю штраф в размере 0,1% стоимости отгруженного товара. Если вследствие несвоевременного извещения возникает простой судна в порту разгрузки, то расходы по простою несет продавец.

В договорах необходимо тщательно изложить условия вероятного возврата товаров. Одним из условий является обязательное разрешение поставщика на возврат некондиционных, излишних и т. п. товаров после изучения причин запрошенного возврата. Другим условием может быть оговорка “не подлежит возврату” ни по каким причинам, товары должны быть утилизованы или реализованы получателем.

Комплектная поставка оборудования и установок требует особого урегулирования и по ряду других вопросов, в частности по гарантии, которая, как правило, предоставляется продавцом на более длительный срок и является более подробной.

Объем и условия гарантии технико-экономических показателей комплектных заводов и комплектных установок должны определяться в двусторонних соглашениях или контрактах. В двусторонних соглашениях и контрактах нередко предусматривается ответственность поставщика комплектного оборудования в течение гарантийного срока за правильность изготовленных им проектов и проектных данных, за соответствие этим проектам спецификаций, а также за достижение комплектным оборудованием, изготовленным в соответствии с проектами поставщика технических показателей, предусмотренных в контракте. Содержатся условия, при которых поставщик отвечает за производительность, мощность и другие технические показатели, предусмотренные в контракте по всему объекту. Как правило, в таких контрактах предусматривается обязанность продавца обеспечить обучение специалистов покупателя. Важной частью этих контрактов являются условия о монтаже и шеф-монтаже. Контракты на поставку комплектных заводов и установок во многих случаях предусматривают отдельную оплату продавцу стоимости технической документации.

В договорах встречаются оговорки, возлагающие на стороны особые обязанности. С целью поддержания определенного уровня цен и охраны интересов других своих покупателей продавцы очень часто добиваются включения в договор условия о запрещении реэкспорта. Важно так сформулировать это условие, чтобы было ясно, касается ли оно перепродажи самим покупателем или относится к перепродаже товара любым иным лицом, купившим товар у этого покупателя. Интересы продавца будут обеспечены лучше всего, если в договоре прямо будет закреплена обязанность покупателя обеспечить недопущение реэкспорта как им самим, так и любым третьим лицом.

В договор может быть также включена оговорка, в соответствии с которой покупатель не вправе перепродавать товары по ценам, выше или ниже согласованного сторонами лимита.

Продавцу часто не удается убедить покупателя в обоснованности предлагаемой им цены (и/или других условий). В зависимости от обстоятельств он может в таких случаях продать товар по цене, приемлемой для покупателя, однако включить в договор условие “о более выгодной продаже”. Согласно этой оговорке, продавец вправе отказаться от договора, если ему удастся продать такой же товар другому покупателю на более выгодных условиях. Договор может предусмотреть на этот случай и другое решение: о том, что первый покупатель примет условия, согласованные со вторым покупателем.

О более выгодной покупке. Эта оговорка аналогична предыдущей, с тем лишь отличием, что право отказа от договора предоставляется не продавцу, а покупателю, которому, возможно, удастся купить такой же товар на более выгодных условиях.

Права и обязанности сторон при наличии такого рода оговорок (и, в частности, сроки, в течение которых продавец или покупатель могут воспользоваться своим правом) специально не регулируются законом. Необходимо поэтому достаточно полно определить их в самом договоре и предусмотреть обеспечение исполнения обязательств, например в виде неустойки.

В договорах комиссии следует наиболее тщательно согласовывать вопросы, касающиеся конкретных условий сделок, в частности цены покупки или продажи, сроки исполнения поручений, при необходимости оговорить возможность текущего контроля комитентом за ходом исполнения поручения либо промежуточные отчеты комиссионера. Комиссионное вознаграждение может составлять твердую сумму, либо составлять определенный процент от суммы заключенной сделки. Перечень расходов, понесенных комиссионером и подлежащих возмещению со стороны комитента, следует определить в соглашении сторон либо установить их максимальную сумму, превышение которой относится за счет комиссионера.

В разделе “ответственность сторон” предусматривают санкции за нарушение условий договора в виде неустойки, пени или штрафа, уплачиваемых стороной, не выполнившей своих обязательств. Необходимо, чтобы по каждому обязательству контрагента были предусмотрены санкции за его неисполнение. Договор должен содержать условие о сроках, в пределах которых могут быть предъявлены претензии.

Срок действия договора необходимо указывать независимо от того, указаны ли сроки выполнения обязательств сторонами. Необходимо предусмотреть в договоре право каждой стороны на досрочное расторжение договора в одностороннем порядке в случае нарушения его другой стороной или в связи с другими обстоятельствами и оговаривать порядок действий сторон при одностороннем расторжении договора. Как правило, в случае расторжения договора его условия остаются действующими до завершения всех расчетов сторонами.

Во многих договорах предусматривается, что условия договора считаются конфиденциальными и не подлежат разглашению сторонами.

ГК РФ регламентирует достаточно полно отношения сторон договоров и дублировать его положения в договоре не нужно – он действует даже без ссылки на него. Но те условия, которые ГК РФ не регламентирует или допускает усмотрение сторон, необходимо тщательно формулировать.

Не забывайте указать в договоре, что любые изменения и дополнения действительны только в письменном виде. Причем под “письменным видом” закон имеет в виду оригиналы документов. Если стороны договорятся совершать какие-либо новые действия после уведомления по факсу или электронной почте, это уведомление должно быть впоследствии подкреплено пересылкой по почте оригинала документа. В практике применяются также телеграммы “с заверенной подписью” и согласованное сторонами признание образца “электронной подписи”.

Согласно законодательству, стороны не вправе ссылаться при рассмотрении споров на какие-либо преддоговорные устные соглашения, если их условия не включены в договор, но имеют право ссылаться на документы[35]35
  Несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает их права приводить письменные и другие доказательства. Ст. 162 ГК РФ.


[Закрыть], поэтому в договор нередко включают формулировку:

“После подписания настоящего договора все предварительные переговоры по нему, переписка, предварительные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу”.

В договоре, предусматривающем возмещение убытков в случае неисполнения договора одной из сторон, должно быть четко определено, какой именно ущерб следует считать убытками.

Под убытками, согласно законодательству, понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)”[36]36
  Ст. 15 Гл. 2 ГК РФ.


[Закрыть].

Утрата имущества, физическое уничтожение имущества или выбытие его из хозяйственного оборота (например, переданная на хранение вещь была похищена).

Повреждение имущества, причинение ему дефектов, вызвавших ухудшение его потребительских качеств, внешнего вида, уменьшение стоимости – при повреждении имущества определяется размер его уценки или расходы по устранению повреждения.

К расходам потерпевшей стороны относятся фактические расходы, понесенные ею ко дню предъявления претензии (например, расходы из-за простоя производства, по устранению недостатков в полученной продукции, по уплате санкций).

К неполученным доходам (упущенной выгоде) относятся доходы, которые получила бы потерпевшая сторона, если бы обязательство было исполнено. При предъявлении иска о взыскании неполученных доходов истец должен доказать, что он должен был получить указанные доходы и только нарушение обязательств ответчиком явилось единственной причиной, лишившей его возможности получения прибыли, к примеру, от реализации товаров, которые не были поставлены.

При рассмотрении обоснования размеров неполученной прибыли во внимание не принимаются примерные расчеты, а также любые фразы в сослагательном наклонении (если бы…). Арбитражные суды требуют письменных доказательств возможности получить прибыль: договоры, заключенные с контрагентами истца, гарантийные письма от них с заказами на закупку соответствующих товаров или подтверждения контрагентами предложений истца о заключении договора, протоколы о намерениях и т. д.

Стороны могут самостоятельно предусмотреть в договоре размер убытков, которые виновная сторона будет обязана возместить другой стороне в случае нарушения договорных обязательств.

Убытки с ответчика по решению арбитражного суда обычно взыскиваются в денежной форме, но если у ответчика денег нет, истец может возбудить дело о его банкротстве или обратиться в арбитражный суд с заявлением об обращении взыскания на имущество ответчика. Последний вариант позволяет решить проблемы истца быстрее.

После определения подсудности и применяемого права выбирают способы обеспечения исполнения обязательств с учетом того, как выбранное обязательное право регулирует те или иные правоотношения сторон.

Способы обеспечения исполнения обязательств:

– Обеспечительные, т. е. основанные на платежеспособности должника: неустойка, задаток, аванс, валютные оговорки, простой аккредитив, чеки и векселя.

– Не зависящие от изменения платежеспособности должника в период исполнения договора: предварительная оплата до отгрузки товара, резервирование права собственности, залог недвижимости, факторинг, страхование коммерческих рисков, безотзывный и подтвержденный банком аккредитив, банковская

гарантия, гарантии правительственных органов, поручительство. Ниже приведены основные особенности способов обеспечения.

Неустойка[37]37
  Ст. 330 ГК РФ.


[Закрыть] – сумма (или имущество), которую должник обязуется уплатить (передать) кредитору при нарушении обязательств по договору. Если неустойка установлена на случай ненадлежащего выполнения договора, то кредитор вправе требовать и неустойку, и исполнение обязательств. Если же неустойка предусмотрена на случай неисполнения обязательств, кредитор может требовать или неустойку, или исполнение договора. Право большинства стран рассматривает неустойку как штрафные санкции за нарушение договора и ее размер ограничен лишь соглашением сторон, но в некоторых странах она определяется в зависимости от убытков вследствие нарушения договора и ее размер не может превышать суммы причиненного ущерба.

В практике применяют следующие виды неустойки:

Зачетная неустойка – убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой, т. е. возмещение включает неустойку плюс разницу между убытками и неустойкой.

Штрафная неустойка – взыскиваются неустойка и убытки сверх неустойки.

Альтернативная неустойка – взыскивается либо неустойка, либо убытки, в зависимости от того, какая сумма больше.

Исключительная неустойка – взыскивают только неустойку, но не убытки.

Наилучшими являются штрафная и исключительная неустойки.

Арбитражный суд вправе (но не обязан) уменьшить размер неустойки, если она намного больше убытков, и может уменьшить ее размер, но не отменять.

Однако выплату неустойки тоже необходимо гарантировать каким-либо из указанных способов.

Поручительство[38]38
  Статья 361 ГК РФ.


[Закрыть] – договор, по которому поручитель (другое предприятие или организация) отвечает за исполнение

должником обязательства в полном объеме или в части. Обязательство поручителя не может быть более обременительным, чем обязательство должника. Поручительство при отсутствии оговорки обеспечивает, кроме основного, также и дополнительные обязательства, возникшие из основного. Требование к поручителю предъявляется кредитором не раньше срока выполнения обязательства должником. Поручителями могут выступать коммерческие организации, банки, общественные и религиозные организации, потребительские кооперативы, благотворительные фонды и т. д. Поручителей может быть несколько. Поручитель отвечает за должника по всем обязательствам, в том числе за уплату неустойки и процентов, возмещение убытков и т. п., если договором поручительства не предусмотрено иное.

Банковская гарантия[39]39
  Статья 368 ГК РФ.


[Закрыть] (вариант поручительства) – обязательство банка по просьбе должника уплатить кредитору определенную сумму в случае неисполнения должником обязательств перед кредитором по договору.

В поручительстве (гарантии) поручитель берет на себя обязательство перед кредитором должника отвечать за исполнение обязательства должником полностью или частично.

Кредитор, которому поручитель (гарант) исполнил обязательства за должника, обязан передать поручителю (гаранту) документы, удостоверяющие требование к должнику. Поручитель (гарант) имеет право взыскания с должника уплаченной за него суммы.

На практике гарантия и поручительство чаще оформляются в форме гарантийного письма, чем договора. Гарантийные письма имеют юридическое значение при условии, что направленное поручителем (гарантом) кредитору гарантийное письмо будет принято кредитором и последний в письменной форме (письмом, телеграммой, факсом) сообщит поручителю (гаранту) о принятии гарантийного письма. Так осуществляется заключение договора поручительства. Поручительство (гарантия) должно содержать сведения о том, какой конкретно договор, на какой срок и на какую сумму гарантируется. В противном случае договор поручительства может быть признан недействительным.

В случае, если кредитор не подтвердит поручителю (гаранту) принятие гарантийного письма, арбитражный суд будет исходить из текста договора, по которому выдается поручительство (гарантия). Если в договоре между кредитором и должником имеется ссылка на конкретное гарантийное письмо, то считается, что между поручителем (гарантом) и кредитором заключен договор поручительства (гарантии). При отсутствии в договоре ссылки на гарантийное письмо договор поручительства (гарантии) между сторонами считается не заключенным.

Поручительство (гарантия) прекращает свое действие, если должник исполнил гарантируемое поручителем обязательство. Поручительство (гарантия) прекращается также, если кредитор не предъявит иска к поручителю (гаранту) в течение года со дня наступления срока обязательства. Если срок исполнения обязательства не указан или определяется моментом востребования, поручительство (гарантия) прекращается по истечении двух лет со дня заключения договора поручительства (гарантии).

За выдачу гарантийных писем банки обычно взимают с того, чьи обязательства они гарантируют, оплату в фиксированном размере или в виде процентов от гарантируемой суммы. Конечно, банк соглашается гарантировать обязательства только тех фирм, которые держат в нем свои счета и банк знает платежеспособность своих клиентов. Если поставщик не считает банк-гарант достаточно солидным, он может потребовать, чтобы гарантия этого банка была подтверждена гарантией более крупного банка. В этом случае банк-гарант платит более крупному банку за подтверждение гарантии. Крупные банки обычно соглашаются подтверждать гарантии только тех банков, которые держат у них корреспондентские счета.

Гарантии правительства страны или административно-территориального образования, обладающего правосубъектностью, обычно представляются в обеспечение погашения кредитов, предоставляемых государству (региону) и государственным банкам.

Аккредитив – одна из форм безналичных расчетов, при которой оплата покупателем производится не поставщику, а банку задолго до того, как товар будет получен. Деньги со счета покупателя уходят, но на счет поставщика не поступают до тех пор, пока поставщик не предъявит в банк, открывший аккредитив, комплект товаросопроводительных документов и счет-фактуру.

Банк, открывающий аккредитив (банк-эмитент), высылает банку поставщика специальное письмо-аккредитив, в котором обязуется по поручению плательщика произвести платеж поставщику при выполнении всех условий, предусмотренных в аккредитиве.

По аккредитиву банк, открывший его по просьбе клиента, должен произвести платеж лицу, на чье имя открыт аккредитив, или оплатить, или акцептовать переводные векселя, выставленные им, либо же банк поручает другому банку произвести этот платеж или акцептовать векселя. Аккредитив – это сделка, обособленная от других договоров, на которых он может быть основан, и банки ими не занимаются. Обеспечительная значимость аккредитива состоит в том, что платеж с аккредитива экспортеру поставщику осуществляется после отгрузки товара и представления банку отгрузочных документов. Отзывный аккредитив может быть аннулирован банком в любой момент без предварительного уведомления. Безотзывный аккредитив – твердое обязательство банка, не может быть изменен и аннулирован. Подтвержденный – аккредитив, платеж по которому подтверждает другой банк, более солидный, или более известный получателю платежа, принимая на себя обязательство оплатить аккредитив, если банк-эмитент аккредитива не оплатит его. Аккредитивы могут быть делимыми и неделимыми, переводными и непереводными.

Продавцу гарантируется оплата товаров или услуг и он застрахован от неплатежеспособности или отказа от оплаты покупателем.

Покупателю гарантируется, что уплаченные им деньги поступят поставщику только после того, как он выполнит свои обязательства и докажет это документами.

Аккредитив – способ решения вопроса гарантии платежей в случае, когда поставщик сомневается в платежеспособности покупателя и требует предоплаты, а покупатель сомневается в надежности поставщика и не решается делать предоплату. Помимо ситуации “доверие-недоверие” имеется много других ситуаций при поставках на большие расстояния, а также в другие страны. Поставщик не знает не только покупателя, он не знает его банка, законодательства его страны, транспортных сложностей на чужой территории. Чтобы обезопасить себя от всяких случайностей, он требует в обеспечение платежей открытия аккредитива или банковской гарантии. Причем в обоих случаях аккредитив или гарантия должны быть выданы или подтверждены солидным банком, известным и в стране поставщика, с которым банки страны поставщика установили корреспондентские отношения.

Срок действия аккредитива и порядок расчетов по аккредитиву устанавливается в договоре между поставщиком и получателем и повторяются в аккредитивном письме. Наиболее типичные условия открытия аккредитива:

– наименование банка-эмитента;

– вид аккредитива и способ его исполнения;

– способ извещения получателя средств об открытии аккредитива;

– полный перечень и точную характеристику документов, предоставляемых поставщиком для получения платежа по аккредитиву;

– сроки предоставления документов после отгрузки товаров;

– требования по оформлению документов;

– другие необходимые документы и условия.

Задаток[40]40
  Статья 380 ГК РФ.


[Закрыть] – денежная сумма или имущество, которую

одна сторона передает другой при заключении договора. Он удостоверяет факт заключения договора, и выполняет функцию обеспечения – сторона, передавшая задаток и не исполнившая своих обязательств, лишается права на возвращение задатка. Если же договор нарушила сторона, получившая задаток, она обязана вернуть его в двойном размере. Сверх того, сторона, ответственная за неисполнение договора, обязана возместить другой стороне убытки с зачетом суммы задатка, если договор не предусматривает иное. О задатке обязательно следует упомянуть в договоре, так как закон требует оформления договоренности о задатке документом. Задаток необходимо отличать от аванса. Задаток похож на аванс или предоплату тем, что перечисляется до начала исполнения обязательств поставщиком, но отличается обеспечительной функцией и в договоре должно быть об этом сказано. Если в договоре прямо не указано, что внесенная сумма является задатком, то ее следует считать авансовым платежом.

Аванс – денежная сумма или имущество, передаваемые в счет исполнения договорного обязательства, т. е. полный или частичный платеж. Для устранения возможных недоразумений в договоре следует оговорить, являются ли передаваемые ценности задатком или авансом.

Валютная оговорка – гарантия от обесценивания валюты (понижения курса) в коммерческих и кредитных сделках. Для защиты от потерь вследствие изменения курса в условиях расчетов по сделкам включают оговорку об изменении цены товара в той же пропорции, в какой изменяется курс валюты цены по отношению к выбранной сторонами контрольной валюте или “корзине валют” в момент платежа по сравнению с моментом заключения договора.

Примерные тексты валютных оговорок:

“Цены на товары, поставляемые по настоящему договору, указаны в долларах США. Платежи осуществляются в рублях по официальному курсу ЦБ РФ на день, предшествующий дню платежа”.

“Цены на товары, поставляемые по настоящему договору, указаны в долларах США. Платежи осуществляются в долларах США. Если на дату платежа официальный курс ЦБ РФ доллара к рублю изменится, по сравнению с курсом на дату подписания договора, более чем на 2%, сумма платежа должна быть пересчитана с учетом изменения курса”.

Разновидностью валютной оговорки является мультивалютная оговорка, в соответствии с которой пересчет суммы платежа в случае изменения курса рубля производится по среднему курсу рубля к нескольким валютам (к “корзине валют”).

Вексель – денежное обязательство, выраженное в письменной, строго установленной форме, бесспорное и безусловное. По простому векселю векселедатель сам принимает на себя безусловное обязательство платежа, т. е. сам является плательщиком. По переводным векселям (траттам) плательщиком является третье лицо или банк, который принимает на себя безусловное обязательство платежа. Тратта – ничем не обусловленный приказ векселедателя плательщику произвести со счета векселедателя оплату денежной суммы определенному лицу или по его приказу. Во внешней торговле вексель обычно применяется как средство оформления кредитно-расчетных отношений, широко применяются сейчас банковские акцепты, т. е. переводные векселя, выставляемые импортером банку и им акцептованные.

Чек – денежный документ строго установленной формы, содержащий приказ чекодателя банку о выплате с его счета в банке определенной суммы чекодержателю при предъявлении чека. Чек в отличие от векселя – средство платежа и связан с наличием денег на счете.

Страхование коммерческих рисков по сделкам[41]41
  Статья 932 ГК РФ.


[Закрыть] – надежный вид поручительства, и согласно заключаемому договору страховщик становится поручителем. Страхование сделок, широко применяющееся за рубежом, постепенно приживается и в России. По договору страхования страховщик (страховая компания) обязуется за обусловленную плату (страховые платежи) при наступлении указанного в договоре события (страхового случая – неисполнения договора контрагентом) возместить страхователю понесенные убытки полностью или частично (выплатить страховое возмещение в пределах обусловленной по договору суммы/страховой суммы). Конкретные условия устанавливаются между страхователем и страховщиком в договоре страхования.

Предварительный платеж до отгрузки товара является самым надежным. По нему продавец отгружает товар и направляет покупателю отгрузочные документы после получения платежа.

Резервирование права собственности заключается в том, что при поставках товаров в кредит на консигнацию на условиях лизинга в договоре делается оговорка о сохранении за продавцом права собственности на товар до выполнения покупателем последнего платежа, в то время, как риск гибели товара принимает покупатель с момента передачи ему товара. Таким образом, покупатель не может им распоряжаться до тех пор, пока не оплатит его стоимость. Факт сохранения права собственности за продавцом должен быть зафиксирован в договоре. Продавец может требовать возвращения ему товара в случае неплатежеспособности и банкротства покупателя.

Пример формулировки резервирования права собственности в договоре:

“Риск случайной гибели или порчи товара переходит к покупателю одновременно с фактическим получением товара во владение. Право собственности на товар возникает у покупателя на следующий день после даты осуществления им последнего платежа продавцу”.

Залог[42]42
  Статья 334 ГК РФ, Закон РФ “О залоге”.


[Закрыть] – договор, по которому должник передает кредитору имущество в обеспечение долга. Кредитор, которому передан залог, имеет право в случае неисполнения обеспеченного залогом обязательства получить возмещение из стоимости заложенного имущества по решению арбитражного или третейского суда.

Предметом залога могут быть деньги, ценные бумаги предприятия, имущественные права, а также любое имущество, которое в соответствии с законодательством Российской Федерации может быть отчуждено залогодателем. Наряду с залогом движимого имущества применяется залог недвижимости, являющийся надежным способом обеспечения обязательств и осуществляющийся обычно без передачи имущества во владение залогодержателя (ипотека). Суть ипотеки заключается в том, что недвижимое имущество считается обеспечением долга, но без лишения собственника права пользования им. Ипотечному кредитору принадлежит преимущественное право перед другими кредиторами должника на удовлетворение своего требования, в случае наличия нескольких ипотечных кредиторов преимущественное право определяется по дате записи ипотеки в ипотечной книге.

Раздел о залоге может быть включен в договор, по которому возникает обеспеченное залогом обязательство, а может быть оформлен в виде отдельного “договора о залоге”. В разделе или договоре о залоге описывают сущность обеспеченного залогом требования, его размер, сроки исполнения обязательства, вид и условия залога, состав и стоимость заложенного имущества, а также иные условия, относительно которых должно быть достигнуто соглашение.