Текст книги "Логистические ловушки и решения в договорах: Справочник предпринимателя"

Факторинг – соглашение, по которому продавец получает от банка или другого предприятия кредит, передав ему (“фактору”) права требования к покупателю по договору, при этом покупатель оповещается о наличии данного соглашения и все платежи должен переводить фактору. Фактор получает комиссионное вознаграждение и принимает на себя риск неплатежа со стороны покупателя.

При длительной работе с партнерами и взаимном доверии получателям товаров и услуг могут предоставляться рассрочки платежей без гарантий банка под письменные гарантии или векселя предприятия получателей. В этих случаях все же следует быть осторожными и не превышать расчетных пределов кредитования получателей – нередко они становятся неплатежеспособными вследствие неблагоприятного стечения обстоятельств или неудовлетворительного менеджмента. Известно также множество случаев, когда покупатели, вначале платившие регулярно, заказывали большую партию товаров и исчезали, оставив пустой арендованный офис.

В договорах нередко содержится условие о непреодолимой силе (так называемая “форс-мажорная оговорка”), предусматривающее последствия наступления обстоятельств, освобождающих стороны от ответственности за просрочку исполнения. Такая оговорка часто включает указание на то, что стороны вправе отказаться от исполнения при просрочке, вызванной действием таких обстоятельств, лишь после истечения установленных в контракте сроков (например, 3-6 месяцев). Сторона, несвоевременно известившая контрагента о наступлении или прекращении обстоятельств, освобождающих ее от ответственности, и причинившая этим убытки, обязана возместить их, однако не лишается права ссылаться на такие обстоятельства.

К обстоятельствам форс-мажора обычно относятся стихийные бедствия, эмбарго, военные действия. Факт наступления таких обстоятельств и период их действия должен быть подтвержден специальным документом Торговой палаты страны или региона местонахождения той стороны, которая не смогла выполнить обязательства по договору. Зарубежная договорная практика не относит забастовки к обстоятельствам форс-мажора и не разрешает включать их в перечень таких обстоятельств.

Предприниматели, отказывающиеся от выполнения обязательств по сделкам, несут потери, возмещая партнеру убытки и выплачивая штрафы. Если предприниматели, которые не желают прекращения договоров, обращаются в арбитражные суды, стремясь компенсировать свои потери, суды заставляют инициаторов расторжения договоров завершить сделки на тех условиях, которые указаны в договорах.

Необходимость в досрочном расторжении сделки может возникнуть из-за:

– утраты интереса к данной сделке;

– недовольства тем, как партнер выполняет свои обязательства;

– обязательство стало экономически обременительным;

– существенного изменения ситуации, из которой стороны исходили при заключении договора, причем ситуация должна быть вне контроля сторон (например, увеличение стоимости кредита, пошлин и т. п.).

Досрочно расторгнуть договор, даже если одна из сторон против этого, возможно, если руководствоваться положениями закона и самого договора. В ГК РФ перечислены основания расторжения договора, не исполненного полностью или частично.

По соглашению сторон, этот путь предпочтителен. Расторгая договор, стороны оформляют письменное соглашение, указав сумму задолженности, заявив об обязанности провести окончательные расчеты, упомянув о необходимости возврата имущества и пр.

По требованию одной из сторон, инициатору расторжения договора придется обращаться в суд, если только контрагент существенно нарушил договор или в тех случаях, когда это предусмотрено ГК РФ, другими законами либо договором. Но в законе не всегда есть четкое объяснение того, что считать существенным нарушением договора, и суд будет оценивать доказательства, которые ему представят обе стороны. Он будет руководствоваться экономическими критериями, поэтому необходимо документально доказать ущерб в форме упущенной выгоды, если договор останется в силе. В законе приведен перечень нарушений, которые являются существенными для некоторых видов сделок. Например, в ст. 523 ГК РФ указано, что нарушение договора поставки сторонами считается значимым в случаях передачи товаров ненадлежащего качества, с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для клиента срок, а также при множественных нарушениях сроков поставки и оплаты, при неоднократной невыборке товаров покупателем.

Расторгнуть договор можно по основаниям, прямо предусмотренным в ГК РФ, других законах или в самом договоре. Стороне, которая желает расторгнуть договор, воспользовавшись предоставленными ей законом правами, нужно быть предельно внимательной и соблюдать формальности, когда требуется сообщить контрагенту о своем намерении разорвать сделку. В противном случае считается, что своим правом сторона не воспользовалась.

Расторгнуть договор можно и в случае одностороннего отказа от выполнения договора (полностью или частично), когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, в этом случае обращаться в суд инициатору расторжения не нужно. Но другая сторона может оспорить такое решение своего контрагента в суде.

Соглашение о расторжении договора должно быть совершено в письменной форме. Если стороны не придут к соглашению по поводу расторжения договора, то инициатор может обратиться в суд с иском только после получения отказа другой стороны в принятии его предложения либо если ответ не будет получен в установленные сроки. Этот срок может быть указан в самом договоре, законе или же непосредственно в предложении, которое направит инициатор. Если ни в договоре, ни в законе, ни в предложении такой срок не определен, то по общему правилу он равен 30 дням со дня сделанного стороной предложения об изменении или расторжении соглашения.

Если обстоятельства существенно изменились, то стороны должны переделать договор в соответствии с изменившимися обстоятельствами, если это возможно. Если это не сделано, то вопрос об изменении или расторжении договора решается в суде. При прекращении договора по указанному основанию законом не предусмотрено возмещение убытков потерпевшей стороне. Суд уполномочен лишь справедливо распределить между сторонами расходы, понесенные ими в связи с исполнением договора.

При расторжении договора обязательства прекращаются и важно правильно обусловить момент прекращения. В зависимости от оснований и способов расторжения обязательства могут прекращаться с даты заключения соглашения о расторжении или в соглашении может содержаться специальная оговорка относительно срока прекращения обязательств. Если же договор расторгается в судебном порядке, то обязательство изменяется и прекращается с момента вступления в законную силу решения суда. В ГК РФ содержится специальная норма о невозможности возврата сторонами того, что было исполнено ими по договору до момента расторжения. Но эта норма не подлежит применению, если иное установлено законом или соглашением сторон.

ГК РФ предусматривает, что сторона, которой причинены убытки в связи с расторжением договора, может рассчитывать на их возмещение, если ее контрагент существенно нарушил договор. Причиной возникновения убытков является факт существенного нарушения договора одной из его сторон, а не само расторжение договора. Дополнительные основания возмещения убытков могут быть указаны непосредственно в договоре. Правило о возмещении убытков применяется как при расторжении договора по соглашению сторон, так и при одностороннем отказе от исполнения договора и при его расторжении в судебном порядке. Требовать возмещения убытков может как инициатор расторжения договора, так и другая сторона.

Приложение

Примерный приказ о подготовке и подписи сделок

Для обеспечения экономической безопасности предприятия право подготовки и подписи договоров с юридическими и физическими лицами от имени предприятия предоставляется уполномоченным сотрудникам приказом по предприятию.

Сотрудники, не уполномоченные приказом по предприятию готовить и заключать договоры, не имеют права вести переговоры с возможными контрагентами и подписывать любые документы, налагающие обязательства на предприятие.

В соответствии с вышеизложенным, ПРИКАЗЫВАЮ:

Подготовку текстов договоров и переговоры по согласованию условий договоров с другими юридическими лицами ведет служба, в сферу деятельности которой входит исполнение договора, а также договорно-правовая служба (эксперт Иванов Т.Р., юрист Петрова М.Б.).

Тексты всех договоров до их заключения должны визировать службы, которые будут ответственны за исполнение договоров (логистическая, коммерческая, хозяйственная, транспортная, договорно-правовая).

Трудовые договоры (контракты) соглашения, договоры подряда с физическими лицами готовит кадровая служба.

Запрещается без тщательного анализа и переработки в интересах предприятия применять тексты типовых и других договоров, опубликованных в различных, в том числе юридических изданиях.

В случае представления текста договора контрагентами тщательно анализировать их, проверять на соответствие интересам предприятия и визировать в соответствующих службах.

Договоры от имени предприятия имеют право подписывать сотрудники, которым настоящим приказом предоставлено такое право.

Оригиналы подписанных договоров хранятся в бухгалтерии как документы строгой отчетности. Копии договоров хранятся в договорно-правовой службе и службе, ответственной за исполнение договора.

Право подписи договоров настоящим приказом предоставляется:

генеральному директору Дюжеву П.Р.

зам. генерального директора Ромашову Т.С.

Учитывая полномочия и квалификацию, генеральному директору предоставляется право при нахождении в командировках готовить или изменять подготовленные службами условия договоров и подписывать их без предварительного получения виз соответствующих служб. Однако после подписания такого договора соответствующие службы должны завизировать договор, изложив в докладной свои замечания, если они есть.

Право подписи договоров может быть представлено отдельным приказом другим сотрудникам при необходимости заключения ими договоров с выездом в другие города. При этом сотрудникам выдается доверенность на право заключения сделок на определенный период. Указанные сотрудники не имеют права изменять условия договоров, подготовленных соответствующими службами без получения письменного согласия и нового текста условий от ответственной службы.

Право подписи доверенностей предоставляется генеральному директору, его заместителю, главному бухгалтеру и его заместителю.

Право подписи документов на оплату предприятием товаров и услуг, связанных с основной деятельностью, предоставляется генеральному директору, его заместителю, главному бухгалтеру и его заместителю. Право подписи документов на оплату услуг и товаров сторонних предприятий, связанных с обеспечением жизнедеятельности предприятия, предоставляется, кроме того, также заведующему хозяйством, начальнику транспортной службы (.....и др.)

Право подписи выставляемых предприятием счетов предоставляется руководителям служб, выставляющих счета.

Печатью предприятия заверяются только подписи уполномоченных настоящим приказом сотрудников. Печать хранится у (.....) и применяется им строго в соответствии с установленным порядком.

В случае если сотрудники, не уполномоченные действующим приказом по предприятию и доверенностью готовить и заключать договоры, подпишут любые документы или дадут устные обещания, налагающие обязательства на предприятие, их подписи не будут заверяться печатью предприятия, а сотрудники подлежат наказанию вплоть до увольнения, даже если они ранее периодически получали право подписи. Если их действия нанесли материальный ущерб предприятию, возмещение ущерба может быть востребовано через суд.

Договоры должны готовить те подразделения, кто будет их исполнять. Проекты договоров должны проверять и визировать руководители тех служб, которые будут отвечать за исполнение договора. Контрольный экземпляр договора с таблицей для подписей визирующих перед заключением договора передается на хранение главному бухгалтеру и хранится по правилам хранения особо важных документов. В случае если в результате исполнения договора предприятию будут причинен материальный ущерб или моральный вред, сотрудники, визировавшие договор, будут нести дисциплинарную или уголовную ответственность за некачественную подготовку договора. Если при заключении договора лицо, подписавшее договор, внесет в него коррективы без согласования с соответствующей визировавшей службой, подтвержденного повторной визой, ответственность за возможный ущерб будет нести это лицо.

Таблица “Проработка договора”

При подготовке договоров следует руководствоваться следующими нормативными документами:

ГК РФ: Глава 9 “Сделки”, Глава 27 “Понятие и условия договора”, Глава 29 “Изменение и расторжение договора”, Глава 30 “Купля-продажа ”

Инкотермс-2000

Основные условия регулирования договорных отношений при осуществлении экспортно-импортных операций (утв. постановлением СМ СССР от 25 июля 1988 г. № 888).

Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности. Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ

Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.).

Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по качеству (утв. постановлением Госарбитража СССР от 25 апреля 1966 г. № П-7).

Инструкция о порядке приемки продукции производственно-технического назначения и товаров народного потребления по количеству (утверждена постановлением Госарбитража СССР от 15 июня 1965 г. № П-б).

Инструкция о порядке проведения экспертиз товаров экспертами (утв. Решением президиума ТПП СССР от 25 сентября 1985 г., протокол №9).

Об арбитражных судах в Российской Федерации. Федеральный конституционный закон от 28 апреля 1995 г. № 1-ФКЗ .

О третейских судах в Российской Федерации. Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 102-ФЗ .

Положение о службе логистики

В данном примере подразделение логистики понимается не как исполнитель операций по перемещению товаров, а как организатор исполнения всех логистических операций на предприятии.

Функции логистики пронизывают всю деятельность предприятия, поэтому подразделение логистики имеет властные полномочия для контроля конкретных технологий и методов исполнения бизнес-процессов во всех подразделениях предприятия.

Подразделение логистики осуществляет руководство функциональными направлениями и конкретными бизнес-процессами, поэтому ему подчиняются исполняющие их сотрудники других подразделений, но не подразделения в целом.

Обеспечение по меньшей мере двух уровней реагирования на ожидаемые и непредвиденные риски в логистике: подготовка немедленного отклика на риски и структурная подготовка к рискам в логистических цепочках.

Немедленная готовность к риску может включать в себя элементы:

– рекомендации по повышению уровня товарно-материальных запасов, позволяющего создать резервы на случай срыва поставок ключевых компонентов и материалов;

– рекомендации по изменению сценариев маршрутов грузоперевозок в контексте возможных логистических неполадок в обычных маршрутах грузоперевозок;

– рекомендации по выбору альтернативных поставщиков.

Готовность к структурному риску должна обеспечиваться управлением рисками в логистической цепочке, для чего необходимо:

– готовить планы мероприятий на случай непредвиденных обстоятельств и протоколы рисков;

– осуществлять аудит сделок и хода их исполнения;

– проводить подготовку руководства и персонала;

– предоставлять руководству отчеты, в которых рассматриваются особенности рисков и готовность к ним.

Организация внутренних товарных и информационных потоков: обработки грузов, складирования, управления запасами, снабжения цехов и магазинов, экспедирования. Организации внешних товарных потоков: закупки и доставки сырья и полуфабрикатов, поставки готовой продукции, транспортных операций.

Планирование и бюджетирование логистических операций, учет и анализ поступления и исполнения заказов, расчеты для стратегического планирования.

Организация обработки заказов, организация контроля за производством, учета запросов потребителей.

Анализ стоимости операций, управления запасами, транспортных тарифов, запросов клиентуры и пр.

Интеграция операций по логистике с другими операциями, осуществляемыми предприятием. Разработка стратегии для отдела логистики и разработка заданий для персонала отдела логистики.

Интеграция информационных технологий, используемых в области логистики, с информационными технологиями всего предприятия. Интеграция информационных технологий с предприятиями-партнерами. Анализ производительности труда в области логистики и качественных показателей исполнения логистических операций.

Контроль эффективности логистических операций:

– оценка и анализ издержек, связанных с исполнением логистических операций;

– оценка и анализ производительности операций по логистике – количество автомобилей, обслуженных в смену, затраты рабочего времени на выполнение операций и т. п.

Контроль качества сервиса потребителей:

– оценка точности и аккуратности в выполнении заказов;

– оценка соответствия уровня исполнения операций ожиданиям потребителей;

– оценка характера и типичности ошибок в работе;

– оценка оперативности, срочности исполнения заказов и т. д.

Контроль процесса управления операциями:

– оценка четкости и продуктивности организации ежедневной работы;

– оценка способностей персонала по выявлению проблем и их решению;

– оценка способностей персонала понимать потребности заказчиков и удовлетворять их.

Использование современных компьютерных технологий:

– привлечение авторитетных специализированных фирм для поставки программного обеспечения и оборудования;

– организация постановки задач системным аналитикам и программистам для адаптации и развития приобретенных программ;

– внедрение приобретенных программных продуктов;

– организация обучения персонала работе с программным обеспечением;

– обеспечение работы системы с удаленными партнерами;

– координация развития фирмы и развития программного обеспечения;

– обеспечение целостности баз данных;

– обеспечение архивации и сохранности информации, содержащейся в компьютерах в случае сбоев по техническим причинам;

– обеспечение защиты информации от несанкционированного доступа;

– организация обновления оборудования по мере необходимости.

Литература

Беспалов Р. С. Транспортная логистика. Новейшие технологии построения эффективной системы доставки. – М.: Вершина, 2007.

Брак. Возврат товаров. Гарантийный ремонт. Скидки. – М.: ЗАО “BKR Интерком-Аудит”, 2005.

Внешнеторговые транспортные операции и логистика / Под ред. Николаева Д. С. – М.: Изд. АН КИЛ, 1998.

Волгин В. В. Автобизнес. Техника, сервис, запчасти. – М.: ИТК “Дашков и К°”, 2007.

Волгин В. В. Логистика приемки и отгрузки товаров. – М.: ИТК “Дашков и К°”, 2008.

Волгин В. В. Логистика хранения товаров. – М.: ИТК “Дашков и К°”, 2008.

Волгин В. В. Склад. Управление, логистика, анализ. – М.: ИТК “Дашков и К°”, 2008.

Даненбург В., Тейлор В. Основы оптовой торговли / Пер. с англ. – М.: Сирин, 2001.

Джонсон Д. и др. Современная логистика. – М.: ИД “Вильямс”, 2002.

Инкотермс-2000.

Контрактное право / Пер. с англ. в 3-х т. – М.: Имидж, 1992.

Кросс-докинг: организация и опыт применения // Ж. “Складской комплекс”. 2007. № 10.

Кэмп Джим. Сначала скажите “Нет”. Секреты профессиональных переговорщиков / Пер. с англ. – М.: Изд-во “Добрая книга”, 2003.

Макгалли М. Т. Основы эффективных продаж / Пер. с англ. – Киев, София. 1997.

Маккей X. Как уцелеть среди акул, опередить конкурентов в умении продавать, руководить, стимулировать, заключать сделки / Пер. с англ. – М.: Экономика. 1991.

Мур А., Хиарнден К. Руководство по безопасности бизнеса / Пер. с англ. – М.: Филинъ, 1998.

Назаренко В. М., Назаренко К. С. Транспортное обеспечение внешнеэкономической деятельности. – М.: Изд. “Центр экономики и маркетинга”. 2000.

Плужников К. И. Транспортное экспедирование. – М.: РосКонсульт, 1999.

Покидова Е. Ж. Ж. “Услуги и цены”. 2007. №11 (251).

Полянова Т. Я. Транспортный менеджмент во внешнеэкономической деятельности. – М.: Инфра-М, 1999.

Родников А. Н. Логистика. Терминологический словарь. – М.: Инфра-М, 2000.

Розенберг М. Г. Заключение договора международной купли-продажи товаров. – М.. Внешнеэконом. центр “Совинтерюр”, 1991.

Семенова Г. П. и кол. авт. Международный экспедитор. – СПб.: “Партнер ВЭД”, 2002.

Сергеев В. И. Логистика в бизнесе. – М.: Инфра-М, 2001. Смиренный И. Н. Лексикон упаковщика. – М.: Колос, 1998. Соляное А. PL-операторы // Ж. “Услуги и цены” 2006. № 19 (239).

Харрисон А., Ремко Ван Хоук. Управление логистикой. – Днепропетровск: “Баланс Бизнес Букс”, 2007.

Хейвуд Д. Б. Аутсорсинг / Пер. с англ. – М.: ИД. “Вильямс”, 2002.