Текст книги "Английское договорное право. Просто о сложном"

3.7. «Шесть дорог» оферты

Что может произойти с предложением заключить договор, т. е. с офертой, если это предложение сделано? Раз вы дочитали до этого места, то можете ответить на этот вопрос. С офертой может произойти:

1) согласие (акцепт), тогда оферта + акцепт = договор;

2) отказ, тогда договора нет;

3) предложение (оферта) отозвано;

4) истек срок, установленный в самом предложении;

5) «оферта на оферту», т. е. предложение на предложение, встречное предложение. Классический торг, положим: «500 много, даю 300». Тогда первое предложение (500) умирает, и стороны меняются местами. Пославший предложение (500) теперь становится на место того, кому он послал предложение, и думает, соглашаться на встречное предложение (300, встречная оферта) или нет.

Все? Есть еще один «путь». Допустим, в оферте не указан срок. Означает ли отсутствие срока, что предложение в силе вечно? Совершенно верно, НЕ означает. А если в предложении не указан срок, сколько можно тянуть с ответом? Как долго предложение остается в силе? Английское право отвечает: «в разумный срок». Вот пример из древнейшей истории.

Ответчик предложил истцу продать акции в компании истца. Истец согласился на предложение (акцепт) спустя полгода. К тому времени цена акций упала. Ответчик предложение не отозвал, но продать акции отказался. Истец пошел с иском в суд: «Обяжите ответчика продать мне акции» (опять specific performance, т. е. истец заявил иск об обязании ответчика продать акции истцу).

Позиция суда. С учетом предмета договора – акций – к тому времени, как истец надумал принять предложение, предложения уже не было. То есть спустя разумный период времени оферта… умерла. Соответственно, акцепт не состоялся. Договора нет. Соответственно, нет и прав/обязательств сторон. В частности, обязательство ответчика передать акции не возникло. Все. В иске – отказать. Дело Ramsgate Victoria Hotel г. Montefoire (1866) LR 1 Ex 109[67]67
  Цитирую по книге: Кристофер Колумб Лангдел. Подборка дел по договорному праву. Со ссылками и выдержками. Подготовлено для использования в университете Гарвард. – Изд. 2-е. – Бостон: Литл, Браун и компания, 1879. – С. 40.


[Закрыть].

Домашнее задание

Что происходит с офертой, если умер оферент? Обычно оферта уходит в царство теней вслед за оферентом, см. дело Reynolds v. Atherton (1921). Но! Если акцептант не знал о смерти и совершил акцепт – договор есть. Bradbury v. Morgan (1862).

3.8. Формы оферты

Оферта, как мы помним, – предложение заключить договор. Хорошо, тогда в какой форме может быть сделано такое предложение? Ни наш ГК, ни английские прецеденты не дают прямого ответа на этот вопрос.

Может, вопрос и несущественный. Но почему-то формы акцепта подробно расписывают и в литературе, и в прецедентах, а вот про форму оферты пишут как-то поменьше… Следуя давней привычке раскладывать все по полочкам, отвечу на вопрос.

Ответ следует из анализа практики и понимания сути оферты. Еще раз: оферта – предложение заключить договор. В какой форме можно сделать другому человеку или юридическому лицу (второй стороне) такое предложение?

Да в любой, лишь бы мы понимали друг друга, лишь бы было ясно, что предложение заключить договор исходит именно от меня, а согласие (акцепт) – от того человека, которому я сделал предложение.

Вроде бы очевидно. И наш ГК эту позицию поддерживает:

«Договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору» (ст. 434, п. 2).

Обмен документами – это как раз и есть переговоры через переписку, обмен офертой/встречной офертой, уточняющие вопросы, в итоге – акцепт и договор.

Попробую разложить. Могу я вам на словах предложить заключить договор (вспоминаем пример «купи книгу»)? Конечно, могу. Значит, первая форма оферты – устная. Могу я прислать вам по почте договор о продаже мотоцикла и получить от вас ответ «да, беру»? Конечно. Отсюда вторая формы оферты – письменная.

Все? Нет. Могу я прислать договор по электронной почте и получить от вас такое же «электронное» согласие (акцепт)? Конечно. Между тем пускай почта и электронная, форма договора все равно будет письменной: буквы мы набираем на клавиатуре. Буквы складываются в слова. Слова складываются в письмо. Письмо – слова – вы читаете с монитора, а не с листа бумаги, но это все равно написанные слова, а не сказанные. Поэтому оферта по электронной почте – это разновидность письменной оферты.

Итак, устная и письменная формы оферты. Все? Нет. Есть еще оферта действием («молчаливая» оферта). То есть я молчу, я ничего не пишу, но своими действиями я предлагаю вам заключить договор.

Как такое может быть? Просто и обыденно. Вспоминаем пример с пельменями. Я молча кладу на кассу пачку пельменей и сто рублей одной купюрой. Что есть мои действия? Правильно: оферта. Девушка за кассой взяла у меня деньги, пробила чек – вот тебе акцепт.

Вспомните ст. 493 ГК: «…договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара».

Эта норма закона говорит нам об итоге отношений продавца и покупателя. А что в начале? То же, что и всегда: «…договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной» (ст. 432 ГК, п. 2).

И нет запрета, и давным-давно сложилась практика: принес на кассу, оплатил, забрал – все, договор заключен. Другой пример оферты действием: вы подъехали на автозаправку, встали под колонку с надписью АИ-92. Ваши действия – уже оферта. Вы предлагаете продать вам бензин. Судя по вашему поведению – по колонке, к которой вы подъехали, – ясно, какой именно бензин вам нужен. Вы молчите, но ваши действия дают второй стороне всю нужную информацию. Заправщик налил вам полный бак (акцепт действием). Говорит: «С вас столько-то». Вы так же молча расплатились – и уехали. Договор? Договор.

Итак, оферта устная, оферта письменная, оферта действием (поведением). Все? Нет. Осталась последняя форма – смешанная. Вспоминаем пример с маршруткой. Вы стоите на остановке. Приехала маршрутка. Вы посмотрели на номер – ага, моя. Сели и уехали. Из чего здесь складывается оферта?

1. Табличка с маршрутом. Допустим, № 58 – «Ц. Рынок– Сельмаш» (письменная).

2. Маршрутка подъехала к остановке, где стоите вы (действие).

3. Табличка «17 руб.» – цена проезда (письменная).

4. Водитель нажал кнопку, открыл дверь – «садись» (действие).

И? Вот она, оферта. Из этих четырех слагаемых складывается предложение заключить с вами, а также с любым человеком на остановке договор перевозки по маршруту «Ц. Рынок – Сельмаш» за 17 рублей на вот этой самой маршрутке. Предложение ясно, понятно и определенно (по английскому праву) и одновременно содержит все существенные условия договора (по русскому праву). По любому праву это – оферта. Хотя предложение заключить договор (оферта) сделано в смешанной форме: частично написано (таблички), письменная форма, частично следует из действий/поведения второй стороны (подъехал, открыл дверь – действие).

Хорошо, а как нам принять это предложение? Мы будем писать письма водителю? Нет. Мы будем кричать на всю улицу «Акцепт!»? Нет. Зачем усложнять? Достаточно просто зайти в маршрутку. Итак, мы действием (поведением) согласились заключить договор на предложенных условиях.

И в повседневной жизни, и в мире бизнеса очень многие договоры начинаются со смешанной оферты. К примеру, к вам пришел представитель завода, предлагает заключить договор поставки подшипников. У представителя с собой договор… и два подшипника. В договоре: готовы поставить сто подшипников таких же, как образцы, предоставленные нашим агентом. Все: если цена и качество устраивают, можно подписывать.

Еще пример: у вас есть сайт в сети Интернет, из которого ясно, что вы продаете бумагу, но не указана цена. В один прекрасный день вам «падает» на счет 100 000 рублей.

Подняли через банк платежное поручение. Плательщик – некое ЗАО «Инсмут»… с которым у вас никаких отношений нет. В назначении платежа указано «за бумагу». Вы в недоумении… И в тот же день приходит письмо от этого ЗАО: «Просим как можно скорее поставить бумагу белую, формата А4 на сумму 100 000 с учетом доставки в Урюпинск. Доставить просим по адресу такому-то». Оферта? Оферта.

Как нам принять это предложение? То есть как сделать акцептом? Можно написать в ответ: «Приняли, поставим» (письменный акцепт). А можно и без всякой переписки отправить бумагу по указанному адресу – акцепт действием («молчаливый» акцепт).

3.9. Акцепт

Теперь подробнее об акцепте. Если оферта – предложение заключить договор, то акцепт – согласие заключить договор на предложенных условиях (оферта). Что наш Кодекс говорит об акцепте? А вот что:

«Статья 438. Акцепт

1. Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Акцепт должен быть полным и безоговорочным.

2. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон.

3. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте».

Как и оферта, что у нас, что в Англии, акцепт может быть сделан в тех же четырех формах – устная, письменная, действием, смешанная. Если с первыми двумя формами все понятно, то третья форма – акцепт действием, он же акцепт поведением, он же внезапный акцепт, он же «молчаливый акцепт» – вгоняет наших доморощенных бизнесменов в тихий ужас.

«Как же так?! Как– заключен?! Как может быть договор заключен, я же ничего не подписывал?» Ох, сколько и я, и судьи, и другие юристы слушали этих воплей! Даже поговорку сложили: «Акцепт подкрался незаметно».

Бизнесмены привыкли к обывательскому пониманию: «Договор – это бумажка, подписанная мной и тем парнем, нет бумажки – нет договора». «Академиев» наш бизнес не заканчивал, ГК до п. 3 ст. 438 тоже мало кто дочитывал.

Вот и получается сплошь и рядом: направили «тому парню» предложение заключить договор. Думали поспорить по условиям, поторговаться… А «парень» вместо спора бросился исполнять предложение (оферту).

К примеру, перечислил вам аванс или отгрузил продукцию. И все: акцепт. Договор заключен. О чем вы можете узнать и не сразу, а после исполнения договора вашим партнером. Практики – валом:

«…Получив от общества подписанный им проект договора, направленный посредством факсимильной связи, истец выполнил указанные в нем условия, в том числе 28.06.2006 подал заявку на перевозку груза, реализацию которой осуществляло ООО “Главтранспорт”». (Постановление ФАС Дальневосточного округа от 21.08.2007, 14.08.2007№ Ф03-А51/07-1/1934 по делу № А51-14166/2006-136-324. Также см. Постановление ФАС Московского округа от 25.11.2010 № КА-А40/14554-10 по делу № А40-39648/ 10-31-340; Постановление ФАС Центрального округа от 16.07.2010 по делу № А35-3089/09; Постановление ФАС Московского округа от 10.04.2013 по делу № А40-98522/12-21-931; Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.10.2010; по делу № А10-463/ 2010, Постановление 9ААС от 23.03.2010 по делу № А40-106403/ 09-95-515).

Вот еще пример:

«При этом, оценив содержание электронной переписки сторон и подготовленного ответчиком для истца скетча, установив, что ответчик провел работу по выполнению первого этапа по договору, суды пришли к обоснованному выводу об отсутствии основания считать перечисленные истцом денежные средства как ошибочно перечисленные, свидетельствующие о неосновательном обогащении ответчика.

В этой связи суды правильно указали на заключение договора от 01.07.2011 № 19/11, поскольку воля сторон, в том числе истца, на его заключение выражена в совершении действий по его исполнению (совершение конклюдентных действий), что подтверждено материалами дела, в том числе платежным поручением от 01.07.2011 № 10, в котором имеется ссылка на соответствующий договор» (Постановление ФАС Московского округа от 20.06.2013 по делу № А40-125521/12-104-804).

Странно, конечно, но народ до сих пор «влетает» во внезапный акцепт. Хотя ВАС и ВС РФ еще в далеком 1996 г. разъяснили:

«При разрешении преддоговорных споров, а также споров, связанных с исполнением обязательств, необходимо иметь в виду, что акцептом, наряду с ответом о полном и безоговорочном принятии условий оферты, признается совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором» (п. 3 ст. 438).

Следует учитывать, что для признания соответствующих действий адресата оферты акцептом Кодекс не требует выполнения условий оферты в полном объеме. В этих целях для квалификации указанных действий в качестве акцепта достаточно, чтобы лицо, получившее оферту (в том числе проект договора), приступило к ее исполнению на условиях, указанных в оферте, и в установленный для ее акцепта срок (Постановление Пленума Верховного суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ, пункт 58»).

Почему я так подробно расписал наше право и практику? Во-первых, напороться на внезапный акцепт можно и в обычном договоре по русскому праву, между двумя русскими сторонами.

Во-вторых, в английском праве также можно влететь во внезапный акцепт. В-третьих, в английском праве подход к акцепту такой же, как у нас. И правила акцепта на 90 % совпадают. Только вот сформировался этот подход гораздо раньше, лет 200 назад…

3.10. Правила акцепта

Первое правило – акцепт должен быть полным и безоговорочным. Иными словами, если вам предлагают купить нечто, вы или полностью соглашаетесь, или… Отказываетесь? Тогда все понятно, договора нет. «По жизни» вы гораздо чаще не отказываетесь, а соглашаетесь, но с оговорками. К примеру, оферта «купи книгу за 1000». Вы говорите: «Возьму, но за 700». Это акцепт?

Нет. Потому что вы согласились, но с оговоркой. И эта оговорка затрагивает существенное условие договора, который вы пытаетесь заключить, – цену товара. Хорошо, если не акцепт, то что тогда ваши слова?

Правильно: встречное предложение или, строго говоря, «встречная оферта». А что происходит в таком случае с первоначальным предложением (первоначальной офертой)? Умерло. «Бобик сдох». Вы «убили» первоначальное предложение встречным. Теперь будет договор или нет – зависит от воли продавца: согласится он (акцепт) на ваше предложение (встречная оферта) или нет.

Пример из ветхозаветной практики. Вренч предложил Хайду купить ферму за 1000 фунтов. Хайд отказался. Но, подумав (как говорили тогда – «по зрелом размышлении»), Хайд предложил Вренчу за ферму 950 фунтов. На сей раз отказался Вренч. После чего неугомонный Хайд попробовал «сдать назад», согласился на первое предложение, т. е. сделал акцепт первой оферты: «Ладно, Бог с тобой, беру за тысячу». Вренч снова отказался. Хайд – бегом в суд с иском обязать Вренча передать ферму Хайду, так как, по его мнению, договор заключен акцептом первой оферты.

Суд в лице судьи Лонгсдейла:

«С учетом обстоятельств дела, я думаю, действительного, связывающего договора не существует. Ответчик (Вренч) предложил продать за 1000 фунтов, и если бы это предложение было принято немедленно и безусловно – несомненно, был бы полноценный связывающий договор, вместо этого истец сделал свое предложение (оферту): купить собственность за 950 фунтов, и таким образом истец отверг первоначальное предложение ответчика. Я думаю, истец был не вправе потом «оживлять» отвергнутое предложение ответчика путем попытки акцепта, а значит, между сторонами не возникли какие-либо обязательства (договора нет)». Дело Hyde у. Wrench [1840] EWHC Ch J90[68]68
  http://www.bailii.org/ew/cases/EWHC/Ch/1840/J90.html – полный текст.


[Закрыть].

Правило «акцепт должен быть полным и безоговорочным» потому и существует, что «по жизни» люди чаще соглашаются на поступившее предложение, но – с оговорками, и эти оговорки затрагивают существенные условия.

А если не затрагивают? Что тогда? Вернемся еще раз к примеру с книгой. Я говорю вам: «Купи книгу за 1000» – и держу книгу в руках. Вы говорите: «Возьму, но, Слав, а книга хорошая?» И одновременно с вопросом вы протягиваете мне синенькую тысячную бумажку. Все: акцепт действием.

И не только акцепт. Передавая деньги, вы не только заключили договор, но и начали этот договор исполнять. Основное обязательство покупателя по договору купли-продажи – оплатить товар. Дополнительное – принять товар. Рука, тянущаяся ко мне с купюрой, – покупатель одновременно с акцептом исполняет обязательство по оплате.

Я молча беру деньги. Что я сделал? Я принял исполнение вашего обязательства по заключенному между нами договору. Теперь дело за мной. Я также молча отдаю вам книгу. Тем самым я исполнил свое обязательство по договору – передал товар. Вы листаете книгу, улыбаетесь. Вы исполнили свое второе обязательство: вы приняли товар.

И лишь тогда я говорю: «Книга хорошая». Получается, фраза звучит уже после того как договор не только заключен, но и исполнен обеими сторонами.

Поскольку такие случаи в жизни бывают довольно часто, а миру уже которая тысяча лет, английское право выработало исключение из правила «акцепт должен быть полным и безоговорочным».

Это исключение мы с вами только что рассмотрели, остается лишь сделать вывод: незначительные вопросы по предложению (оферте) не считаются отказом. Незначительные, т. е. не затрагивающие существенные условия договора. И такие незначительные вопросы не убивают первоначальное предложение. «Бобик» жив и повизгивает.

Таким образом, возможен акцепт с оговорками, не затрагивающими существенные условия оферты, в перспективе – будущего договора.

Вот откуда это пошло: дело Stevenson, Jaques, & Co. v. McLean [1880] 5 QBD 346[69]69
  http://www.thomsonreuters.com.au/product/AU/files/720502512/contract_p4 stevenson_v_mclean.pdf – цитирую отсюда.


[Закрыть], где истец, торговец железом, получил от ответчика оферту: «Продам железо, 40 шиллингов за тонну, наличными, предложение действительно до понедельника». В понедельник утром истец ответил: «Согласен на 40 за тонну, доставьте не раньше чем через два месяца; если нет – укажите наиболее возможную отсрочку доставки».

В ответ – тишина. Истец в тот же день направляет вторую телеграмму, в которой – безусловный акцепт. Но к тому времени ответчик уже благополучно продал железо третьему лицу… В итоге истец не получил железа, понес убытки и пошел взыскивать их с ответчика.

В суде:

«Ответчики заявили два возражения. Первое – телеграмма, отправленная истцом в понедельник утром, прекратила оферту ответчика. Второе – следующая телеграмма была новым предложением, ответчик это предложение отклонил и вышел из переговоров».

В обоснование позиции ответчики ссылались… на что? Правильно, на известное нам дело Hyde v. Wrench [1840] EWHC Ch J90. Не прошло. Судья Лаш, внимательно прочитав переписку сторон, пришел к выводу: «Из телеграммы не следует отказ или встречное предложение; обычный вопрос, на который просят ответить. Возражения ответчика не обоснованы». И удовлетворил иск.

Если взять пример поновее, то обратимся к делу Pars Technology Ltd v. City Link Transport Holdings Ltd [1999] EWCA Civ 1822[70]70
  Пересказываю по книге: Стоун, Ричард. Современное договорное право. – Изд. 5-е. – Англия, Cavendish Publishing, 2002. – С. 39, где решение тоже дано в пересказе.


[Закрыть], где стороны пытались миром решить один старый спор.

Ответчик письмом от 7 февраля предложил заплатить 13 500 фунтов, а также транспортные расходы 7,55 фунта + налог. Истец письмом от 12 февраля ответил: «Согласны на ваше предложение заплатить 13 507,55 фунта и налоги». Ответчик возмутился: «Акцепта нет! Я имел в виду налог только с транспортных расходов, а не со всей суммы! Ваша честь, “разводят”!»

Суд: письмо от 7 февраля – оферта. Письмо от 12-го – акцепт, но с попыткой «натянуть одеяло на себя», выхлопотать себе договор на более выгодных условиях. То есть акцепт с оговоркой. Но тем не менее – акцепт. В главном стороны согласились. А раз в главном согласились, то договор заключен на условиях ответчика, изложенных в письме от 7 февраля (акцепт прошел, оговорка – нет).

Второе правило – акцепт должен быть сообщен оференту.

Поль Фелтхаус жил в Лондоне, работал строителем. Захотел купить лошадь у племянника. Долго переписывались, обсуждали цену. В крайнем письме дядя (Поль) подвел черту фразой: «Если больше ничего от тебя не услышу, считаю лошадь своей за 30 фунтов 15 шиллингов» (дядя хотел считать молчание племянника согласием заключить договор на условиях дяди, т. е. акцептом).

Не услышал. Племянник не ответил, был слишком занят на своей ферме в Тамворте, где как раз продавал «с молотка», т. е. с аукциона, скот. В принципе, племянника предложение дяди устроило. Племянник велел Уильяму Биндли, торговцу-аукционисту, снять лошадь с торгов. Но Биндли ошибся и таки продал лошадь «налево». После чего получил иск от дяди, Фелтхауса, о взыскании цены лошади. Основание: ты продал мою собственность.

Разумеется, первый вопрос в суде был: докажите, что лошадь и впрямь ваша собственность. Дядя отстаивал позицию «у меня договор с племянником». Откуда якобы и возникло дядино право собственности на лошадь.

Торговец, соответственно, отбивался: «Договора нет, так как племянник не сообщил дяде о согласии заключить договор». И отбился. Суд отказал в иске дяде именно на основании «акцепт должен быть сообщен оференту, не сообщен – нет акцепта и, соответственно, договора». Дело Felthouse г. Bindley (1862) EWHC CP J 35[71]71
  http://www.bailii.org/ew/cases/EWHC/CP/1862/J35.html – полный текст.


[Закрыть]. Также см. Powell г. Lee (1908) 99LT284 и можно еще Robophone Facilities Ltd г. Bank; CA 1966 — если найдете.

Третье правило – акцепт может быть совершен в любой форме.

Господин Брогден, глава партнерства из трех партнеров, несколько лет подряд поставлял уголь компании Metropolitan Railway (далее – «компания»). Потом Брогден предложил компании: «Давайте узаконим наши отношения, подпишем договор на бумаге». Представители сторон встретились, сели за стол переговоров. Представители компании вручили Брогдену проект договора.

Брогден заполнил пробелы проекта, а заодно вписал арбитра – по-нашему, третейского судью, который полномочен рассматривать споры по договору. Затем Брогден поставил резолюцию «одобряю» и выслал исправленный договор в компанию. Представитель компании тоже поправил договор… и «похоронил» итоговую версию где-то у себя в бумагах.

Пока юристы обменивались документами и кроили договор, стороны тем временем спокойно работали по этому договору, считая договор заключенным. Какое-то время все шло тихомирно…

Потом, как водится, разразился спор. В суде Брогден занял позицию «Договора нет, так как не подписана итоговая редакция». (Ага, то самое: «Договора нет! Я же ничего не подписывал!»)

Дело рассматривали суды трех инстанций. Пришли к единодушному мнению: «Договор есть, и вы, господин Брогден, этот договор нарушили». Наиболее четко высказался судья Блэкбурн:

«Я всегда верил, закон гласит: когда одна сторона делает оферту другой стороне (предлагает другой заключить договор) и в этой оферте явно или неявно (подразумевается) требует от второй стороны совершить какое-то особое действие, то, как только вторая сторона это действие совершит, стороны связаны договором.

Если человек пошлет оферту за границу, говоря: я хочу знать, поставите ли вы мне такой-то товар по такой-то цене, и если вы согласны, вы должны отправить первую партию груза сразу, как только получите сие письмо, тогда не может быть сомнений: как только груз будет отправлен, договор будет заключен, и если груз пойдет на дно морское – это риск стороны, предложившей заключить договор.

<…> Я согласен, и я думаю, каждый судья, рассматривающий это дело, тоже согласится, особенно судья Кокбурн, что если стороны дошли не далее чем до оферты одной стороны, в которой сказано: «Смотри, вот проект договора» – а наше дело как раз сюда и дошло – и проект договора одобрен второй стороной, обо всем договорились, кроме имени арбитра, которого вписала одна сторона и вторая сторона еще не согласилась, если обе стороны вели себя и действовали так, как если бы договор был и связывал, тогда стороны связаны договором.

Когда стороны подошли вплотную к заключению договора так близко, как сказано выше, – оставалось лишь исполнить формальности (подписать бумагу) и стороны, очевидно, намеревались обменяться соглашениями, чтобы каждая сторона была в безопасности и совершенно спокойна, зная, что вторая сторона связана договором.

Но с учетом того, что каждая сторона, очевидно, намеревалась, я все так же согласен с тем (и я думаю, судья Кокбурн высказался предельно ясно), что если проект договора подготовлен и согласован сторонами как основа договора, который намеревались исполнять стороны, и стороны, не дожидаясь соблюдения формальностей (подписаниедоговора на бумаге), принялись действовать по проекту договора и относились к проекту как к связывающей силе, то тогда обе стороны связаны.

Предельно ясно, что обе стороны отвергли формальности и явно, выраженно согласились, как видно из действий сторон, действовать без формальностей. <…> Если стороны своими поступками говорят, что они действуют на основании проекта договора, который был одобрен г. Брогденом и который был не вполне одобрен компанией, но стороны вплотную подошли к заключению договора, если стороны своим поведением показывают, что они приняли (акцепт) условия договора, значит, договор есть и связывает». Дело Brogden V. Metropolitan Railway Company (1876—77) L.R. 2App. Cas. 666[72]72
  http://www.thomsonreuters.com.au/product/AU/files/720502512/contract_p1_ brogen_v_metropolitan.pdf – полный текст.


[Закрыть].

Современная практика по «внезапному» акцепту, т. е. акцепту действием, хорошо расписана судьями в деле Day Morris Associates v. Voyce & Anor [2003] EWCA Civ 189[73]73
  http://www.bailii.org/ew/cases/EWCA/Civ/2003/189.html – полный текст.


[Закрыть], п. 35 решения:

«Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Акцепт должен повторять все условия оферты. Действия считаются акцептом, только когда ясно, что вторая сторона действует с намерением совершить акцепт оферты».

Четвертое правило – молчание не есть знак согласия. Все, как у нас.

Пятое правило – если акцепт требуется в определенной форме, эта форма должна быть соблюдена. Иначе нет акцепта. Очень хорошее правило, потому что позволяет защитить себя от внезапного акцепта (акцепта действием).

Из новейшей истории: дело Yates Building Co Ltd v. RJPulleyn & Sons (York) Ltd, (1975) 237E.G. 183[74]74
  http://www.ecb.gov.bc.ca/decision/3792100.htm – полный текст не нашел, цитирую отсюда.


[Закрыть], где в предложении о продаже земельного участка было четко сказано: «Согласие приму только в форме заказного письма или в форме заказного письма с уведомлением».

Вторая сторона отправила согласие (акцепт) обычной почтой. На что суд сказал: «Это не акцепт». И пояснил: «Если предлагающее лицо ставит условие, что примет акцепт только в особой форме, так и должно быть» (кстати, опять Альфред Деннинг).

Шестое правило – «правило почтового ящика» (The «postal rule», «mailboxrule»), которое я бы сформулировал так:

1) если я предлагаю вам заключить договор (допустим, отправил почтой оферту) и

2) я жду от вас ответа также по почте, а вы направляете мне согласие также по почте, то… договор будет заключен именно в миг, когда вы сдадите письмо на почту, а не тогда, когда я получу ваше письмо, если вообще его получу…

Отсюда и название – «правило почтового ящика». Потому что его суть: кинул письмо в ящик (сдал на почту) – все, акцепт. Подчеркиваю: работает только в том случае, если из поведения стороны следует (явно или подразумеваемо) желание получить ответ на оферту также по почте.

Первый шаг к рождению правила сделан… если не на заре времен, то очень и очень давно. Как всегда, ничто не предвещало прецедента. Ответчик, торговец шерстью, 02.09.1817 отослал мануфактуре (швейной фабрике) вот такое письмецо:

«Предлагаем вам купить девять тонн овечьей шерсти, хорошего, честного качества, по такой-то цене, доставим своим ходом в г. Леистер. Оплатите по двум счетам в пределах двух месяцев. Проверить вес товара ваш представитель сможет в течение 14 дней после того как мы получим от вас ответ с учетом почтового пробега». Обратите внимание на выделенные слова. Они-то и стали роковыми…

Ответчик то ли по неграмотности, то ли по другой причине напортачил с адресом. Письмо на фабрике (истец) получили только вечером 5 сентября. Тем же вечером отправили ответчику безусловное и безоговорочное «Да, берем, на ваши условия согласны» (акцепт). «С учетом почтового пробега» акцепт пришел к торговцу 9 сентября.

Как выяснилось потом в суде, ответчик честно ждал до 7 сентября ответа фабрики. И ответ бы пришел седьмого числа, если бы ответчик не ошибся с адресом. 8 сентября, не дождавшись ответа, ответчик продал шерсть третьему лицу.

Фабрика вышла с иском о взыскании убытков. Первая инстанция: «Поскольку задержка произошла по небрежности ответчика, кроме того, ответ (акцепт) пришел с учетом почтового пробега, ответчик виновен в убытках истца и эти убытки с него да будут взысканы».

Вторая инстанция отписала более развернуто. Судья Эдвард Ло[75]75
  Интересно звезды совпали: в оригинале Edward Law, т. е. Эдвард Закон. Хорошее имя для судьи, «говорящее».


[Закрыть]:

«Позиция ответчика: договор мог быть заключен только в миг, когда ответчик получил на руки письмо истца; но до того ответчик успел продать шерсть другим людям, тем самым отозвав оферту.

Но суд сказал: если согласиться с ответчиком, ни один договор не был бы заключен по почте. Потому что если ответчик не связан своей же офертой после акцепта истца, то и истец не связан, пока не получит от ответчика уведомление о согласии заключить договор. И так может продолжаться до бесконечности.

С точки зрения закона, ответчик должен считаться делающим оферту каждую секунду, пока их письмо в пути, каждую секунду ответчик делает истцу одну и ту же оферту; и договор заключен акцептом письма.

Касательно задержки с уведомлением об акцепте: задержка вызвана всецело ошибкой ответчика и должна оборотиться против ответчика, тем более, что ответ истца (акцепт) был получен с учетом нормального почтового пробега». Дело Adams у. Lindsell [1818] EWHC KB J59[76]76
  http://www.bailii.org/ew/cases/EWHC/KB/1818/J59.html – полный текст тут.


[Закрыть].

Туманно? Да, особенно предпоследний абзац. Именно поэтому это дело сразу не сформировало правило «почтового ящика», но стало первым шагом. Второй шаг – дело Henthorn у. Fraser [1892] 2 Ch 27, где суд четко, взвешенно и обоснованно вывел формулу: сдал на почту – акцепт.

Как было дело, расскажет судья Кей:

«7 июля 1891 г. ответчик, в конторе ответчика в Ливерпуле, дал истцу письменное предложение (оферту) купить недвижимость в г. Беркенхед, где истец постоянно проживает. Ранее истец уже был несколько раз в конторе ответчика по этому или похожему делу. Истец не умеет писать, от силы может только расписаться на документе[77]77
  ВАЖНО!!! Эта особенность сторон сильно повлияла на английское право. И не только на английское. Подробнее см. главу «Формы договора по английскому праву».


[Закрыть]. 8 июля, по наказу истца, юрист истца написал ответчику письменный акцепт. Письмо сдано на почту в 15.50. Ответчик получил письмо в тот же вечер в 20.30 – за пределами рабочего дня. Письмо вскрыли и прочли на следующее утро в 10.00.

Между тем в тот же день, 8 июля, ответчик написал и отправил истцу отзыв оферты. Письмо сдано на почту между 12.00 и 13.00. Истец получил письмо в тот же день, в 17.30. В тот же день ответчик заключил договор продажи недвижимости с другим лицом, в договоре четко прописал условие: в силе, только если получится отозвать оферту, сделанную истцу.

В том-то и вопрос, отзыв оферты сделан вовремя или слишком поздно?»