Текст книги "Правоведение. основы государства и права"

Правовая система представляет собой способ организации норм права в отдельно взятом государстве. Правовая система это своего рода общий внешний вид правовой организации социума. Правовая система определяется для каждого государства уникальными социальными и культурными традициями, определяющими внешнее упорядочение правового массива.

Не следует путать правовую систему и систему права, последняя имеет узкое правовое значение и в теории права означает структурирование правовых норм в разделы и подразделы в зависимости от предмета правового регулирования.

Правовая система – явление политическое и социальное, оно определяет внешний вид права и место его дислокации в системе социокультурных ценностей. Другими словами, правовая система или правовая семья, как её иногда называют в литературе, чтобы избежать путаницы с системой права, – это форма правового уклада государства. На наш взгляд, с некоторыми разумными допущениями, любое современное государство можно считать представителем одной из трёх правовых систем: романо-германской (континентальной) правовой системы, англо-американской (англо-саксонской) правовой системы и неотдифференцированной (религиозно-общинной) системы – правовой системы стран ислама – Шариата.

Романо-германская правовая система свойственна для стран континентальной Европы. Зародилась она в процессе рецепции, то есть заимствования, норм римского частного права французским императором Наполеоном Бонапартом, создавшим так называемый Кодекс Наполеона – Гражданский кодекс Франции, который действует во Франции хотя и с существенными изменениями, до сих пор. Римское право было чрезвычайно развито в институциональном и теоретическом аспектах. Римские юристы и политики, такие как Ульпиан и Юстиниан, труды которых актуальны и сегодня, формировали правовое мировоззрение граждан Рима столетиями, так что рецепция норм римского права была более чем оправдана исторически.

Основные черты романо-германской правовой системы это:

Формальная определённость права, то есть право выражено в форме нормативных актов, которые систематизированы и по общему правилу подлежат буквальному толкованию. Основной источник права – закон.

Право делится на частное и публичное с высокой степенью институциональной систематизации правового массива.

3) Институты гражданского права детально проработаны. Установлены чёткие границы понятий: собственность, договор, юридическое лицо. Данное обстоятельство во многом – результат рецепции норм римского частного права.

Россия – страна с романо-германской правовой системой. Право в РФ формально определено, в судах юристы ссылаются на нормативно-правовые акты, правовые нормы систематизированы по отраслям права и законодательства.

Англо-американская правовая система сформировалась как традиционное право в Великобритании. Собственный путь развития Англии и всего Соединённого Королевства сделал, по сути, британские суды основным нормотворческим органом. Логика англо-американской системы права заключается во всеобщей обязательности следования установившемуся социальному порядку. Обычный жизненный уклад подавляющего большинства населения становится правом для остальных членов общества. Право с позиции англичан это то, что всем давно известно и чему все следуют. В том случае, когда складывается спор по поводу нового социального отношения, к такому отношению применяются по аналогии действующие нормы права, если аналогичных отношений или норм нет, то применяется справедливость, причём так, как её видит суд. Экспертом в области справедливости, общеизвестности и здравого смысла является суд, наделённый в данной сфере широкими полномочиями.

Право англо-американской системы существует в обычной форме до тех пор, пока нет спора. В ситуации, когда возникает судебный спор, на основе правового обычая через вынесение судебного решения возникает судебный прецедент. Прецеденты нижестоящих судов обобщаются и проверяются вышестоящими судами. На основе сопоставления отдельных правовых прецедентов формируется общее право Англии. Основными странами, воспринявшими английскую модель нормотворчества, являются США, Ирландия, Новая Зеландия и Австралия, так как они долгое время находились под влиянием британской империи.

Отличительные черты англо-американской системы следующие:

Основной источник права – судебный прецедент. Существует общее право, состоящее систематизированных прецедентов.

Проработанных детально институтов права нет, они существуют в обычно-правовой форме и раскрываются в трудах юристов, которые тоже являются источником права.

Право делится на разделы по объектам регулирования, уровень систематизации правового массива низкий, как следствие проявляется казуистичность, как всего права в целом, так и отдельных его норм.

Всё вышесказанное не должно восприниматься как негативное отношение к англо-американской правовой системе. Несмотря на кажущуюся сложность, на практике она оказывается на удивление эффективной, за счёт её максимальной приближённости к реальной жизни. Из негативных черт прецедентного права можно отметить помимо казуистичности норм, чрезвычайно большой объём действующих правовых источников в данной системе.

Особенностью религиозно-общинной правовой системы является то, что в ней юридические элементы не получили обособленного функционирования. Они характеризуются связанностью с религиозными и обычно-общинными нормами. Примерами такого типа системы являются мусульманская, индусская и др.

Правовая система стран ислама основана на религиозных книгах, таких как Коран – священное писание, Сунна – сказание о жизни пророка Мухаммеда, Иджма и Фетва – правовая доктрина стран ислама, Кияса – труды известных юристов шариата. Право идеологизировано, религиозно казуистично до той степени, с которой священное писание связано с отдельными религиозными притчами о жизни святых. Если ознакомиться с источниками права системы шариат, то станет ясно, что при всём позитивном значении, скажем Сунн, конкретные примеры из жизни пророка с силой закона хороши только для правоверного мусульманина, а для остальной части населения, и в особенности для атеистов, нормы шариата неприемлемы.

Шариат как правовая система имеет множество ответвлений и форм своего существования. Страны радикального шариата склонны к экстремизму в политике и буквальному толкованию Сунн в правоприменительной практике. Такие страны как Иран, например, имеют уже относительно развитую систему мусульманского права, которая основана на принципе применения к верующим мусульманам законов Шариата, а к остальным субъектам правовых отношений норм государственного права Исламской Республики Иран. В Турции применение законов шариата допускается только при согласии сторон на применение к правоотношению законов шариата. Турецкое государство руководствуется вообще исключительно светским законодательством. Действие параллельно светского права и законов шариата в странах развитого ислама называется дуализмом правовой системы. Дуализм позволяет при сохранении традиционного жизненного уклада мусульман относительно защитить права той части населения, граждан и туристов, которые ислам не исповедуют.

Характеристики системы развитого Шариата:

Источники права – священные книги, правовые обычаи и труды юристов-богословов.

Правовое положение женщины специфично. Оно варьируется от статуса квазивещи, до особого субъекта права, что остальным системам не свойственно. Имеет место особое отношение законодателя к институту семьи.

Действует принцип распространения норм шариата только на правоверных мусульман, то есть в праве стран ислама существует дуализм. На правоотношения между правоверными мусульманами действуют нормы шариата, а на правоотношения с участием неверующих действуют нормы светского государственного права.

Система права стран ислама несовершенна. Её недостатки, с позиции европейской юридической науки, сводятся к отсутствию единообразия судебных решений по сложным правовым вопросам, идеологизированности судопроизводства. Непредсказуемость позиции суда шариата порождает неопределённость в общественных отношениях, а это, как известно отрицательно сказывается на экономике постиндустриальной социальной системы.

Несмотря на все сложности, мусульманское право представляет собой одну из крупнейших систем и регулирует общественные отношения с участием более 800 миллионов мусульман в различных государствах. Многие страны мира заявляют в законодательстве о своей верности принципам ислама. Подобные положения включены в законы Марокко, Туниса, Алжира, Ирана, Пакистана и других стран.

Сравнивая правовые системы между собой нельзя не отметить, что наиболее распространённые в мире англо-американская и романо-германская правовые системы имеют достаточно много общего и постепенно идут процессы по их сближению. В России тенденциозно отмечается большая эффективность романо-германской правовой системы, и в подтверждение находится большое количество аргументов таких как: формальная определённость права, издание современных и своевременных нормативных актов, казуизм и сложность англо-саксонской правовой системы. Однако нельзя сбрасывать со счетов и контраргументы английских юристов

Каковы составные элементы определения права?

Зачем необходимо право в современном обществе?

Почему право не может существовать без государства?

Что такое функция права?

Принципы права: понятие, виды.

Государство, право и личность.

Право в объективном и в субъективном смысле.

В чем различие технических и социальных норм?

Каковы виды социальных норм?

Что такое мораль как вид социальных норм?

В чем состоят различия между правом и моралью?

Взаимодействие права и морали? Возможны ли между ними противоречия?

Теория естественного права.

Право и мораль.

Право и обычай.

Что понимается под нормой права?

Чем отличается норма права от правовых актов индивидуального, оперативного характера?

Из каких частей складывается норма права (структура юридической нормы)?

Каковы основания деления правовых норм на отдельные виды?

Общая характеристика норм права.

Структура нормы права и характеристика отдельных ее элементов.

Нормы права в системе социальных норм.

Что такое источник права?

Какие виды источников права существуют в мировой практике?

Каковы характерные черты нормативного правового акта?

Законы как высшая форма выражения государственной воли.

Каковы виды законов?

Понятие и виды подзаконных актов.

Когда начинает и когда прекращает действовать нормативный правовой акт?

На какую территорию распространяет свое действие нормативный правовой акт?

На каких субъектов распространяет свое действие нормативный правовой акт?

Действие нормативных актов во времени, в пространстве, по лицам.

Система права и правовые системы.

Понятие и характеристика отрасли права.

Глава 6. Права человека и гражданина

Доправовые и внеправовые права человека – это его нравственные возможности (разрешения, одобрения, поощрения). Например, право на уважение, точку зрения и т. д.

Право человека в юридическом смысле (субъективное право) – это охраняемая, обеспечиваемая государством, узаконенная возможность деятельности, т.е. то, что соответствует природе человека и разрешено законом.

Свобода человека – это отсутствие каких-либо ограничений, стеснений в деятельности или поведении.

Исторический путь:

Немецкий философ-классик Г. В. Гегель считал стержнем истории прогресс свободы, Он считал так: «Восток знает, что один свободен. Античный мир знает, что некоторые свободны. Германский мир (Европа) знает, что все свободны».

Первый письменный документ, закрепляющий права автономной от государственной власти личности – британская «Великая хартия вольностей» 1215 г., закреплявшая права и свободы английских баронов по отношению к королевской власти.

В Италии XIV века, в эпоху Возрождения, развилась идеология гуманизма и персоноцентризма. Т.е. самоценности и значимости каждой человеческой личности, его стремлений, интересов и прав.

Первыми современными правовыми документами, юридически закрепившими взаимоотношения человека и государства, были Конституция США (1787 г.), дополненная в 1791 году Биллем о правах и Декларация прав человека и гражданина (1791 г.) Французской республики.

Объем и гарантированность прав и свобод человека определяется целым рядом условий, из которых одно из важнейших – правовой статус человека.

Правовой статус – это закрепленное правом положение (состояние) человека в обществе и государстве, включающее его отношение к гражданству, общую правоспособность, наличие прав и свобод, их гарантии, а также обязанности.

Российское законодательство выделяет 4 правовых статуса человека – это:

1) российские граждане,

2) лица без гражданства (апатриды),

3) беженцы и вынужденные переселенцы и

4) иностранные граждане.

Наибольшей полнотой прав и свобод (и обязанностей), а также их гарантированностью на территории РФ обладает ее граждане.

Гражданство – это устойчивая политико-правовая связь человека с государством, в силу которой на человека распространяется суверенитет и покровительство этого государства и он может участвовать в управлении государственными делами. Гражданство выражается в совокупности взаимных прав, обязанностей и ответственности человека и государства; основывается на признании и уважении достоинства, основных прав и свобод человека.

1. Гражданин РФ не может быть лишен гражданства или права изменить его, выслан за пределы страны или выдан другому государству.

2. Российская Федерация гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами.

3. В РФ Конституцией закреплен принцип единого гражданства, т.е. положение закона о том, что граждане РФ, постоянно проживающие на территории республики в ее составе являются одновременно гражданами этой республики.

4. В соответствии с федеральным законом и международным договором допускается двойное гражданство.

5. Гражданство РФ (как устойчивая связь) сохраняется за лицами, проживающими за пределами РФ.

6. Не влечет изменения гражданства и брак с лицом, не принадлежащим к гражданству РФ.

7. Факт гражданства подтверждается соответствующим документом (паспортом, удостоверением личности, свидетельством о рождении).

8. Принцип равного гражданства означает, что оно является равным независимо от оснований его приобретения.

1. Распространенное основание приобретения гражданства – по рождению (филиация).

а) Прежде всего, ребенок, родители которого на момент его рождения состоят в гражданстве РФ, есть ее гражданин, причем, независимо от места рождения.

б) Если в гражданстве РФ состоит один из родителей, вопрос о гражданстве ребенка решается письменным соглашением родителей, независимо от места рождения.

в) Ребенок, родившийся у лиц без гражданства, проживающих в РФ, является российскими гражданином.

2. Второе основание приобретения гражданства РФ – это прием в гражданство (натурализация). Решение по этому вопросу – прерогатива Президента РФ. О приеме в гражданство может ходатайствовать достигшее 18-летнего возраста дееспособное лицо, независимо от происхождения, социального положения расовой и национальной принадлежности, пола, образования, языка, отношения к религии, политических и иных убеждений (кроме тех, кто выступает за насильственное изменение конституционного строя РФ или осужденные за действия преследуемые по российским законам). Закон вводит два способа приема в гражданство: в общем и упрощенном порядке.

Субъектом первого способа может быть любое дееспособное лицо, достигшее 18 лет, не являющееся российским гражданином, независимо от происхождения, языка, религии, политических и иных убеждений. При этом, как правило, ставится условие постоянного проживания на территории России для иностранцев и апатридов в течение пяти лет непрерывно перед подачей заявлений.

Срок проживания может быть сокращен, если заявители ранее состояли в гражданстве СССР, состоят в браке с гражданином России не менее трех лет, усыновили ребенка – гражданина России, получили политическое убежище на территории РФ, имеют заслуги в области науки, техники, культуры, обладают профессией или квалификацией, представляющими интерес для России; беженцы. К лицам, имеющим особые заслуги перед Российской Федерацией, требование проживания в России определенный срок может не применяться.

Лица, подающие заявление о принятии в российское гражданство, должны иметь законный источник средств существования; обязуются соблюдать Конституцию и законодательство Российской Федерации; обратились к иностранному посольству с просьбой об отказе от имеющегося у них гражданства.

Прием в гражданство Российской Федерации в упрощенном порядке (без обязательного проживания на территории России и без подачи заявления об отказе от иного гражданства) имеют:

имеющие хотя бы одного родителя, имеющего российское гражданство и проживающего на территории Российской Федерации (пункт «а» части 1 статьи 1455
  Здесь и далее: Федеральный закон «О гражданстве Российской Федерации»


[Закрыть]);

проживавшие и проживающие, в государствах, входивших в состав СССР, не получившие гражданства этих государств лица без гражданства, бывшие граждане СССР (пункт «б» части 1 статьи 14);

родившиеся на территории РСФСР, и имевшие гражданство бывшего СССР (пункт «а» части 2 статьи 14);

проживающие в Российской Федерации и состоящие в браке с гражданином Российской Федерации не менее трех лет (пункт «б» части 2 статьи 14);

являющиеся нетрудоспособными и имеющие совершеннолетних дееспособных детей – граждан Российской Федерации (пункт «в» части 2 статьи 14);

имеют ребенка, являющегося гражданином Российской Федерации, – в случае, если другой родитель этого ребенка, являющийся гражданином Российской Федерации, умер либо решением суда, вступившим в законную силу, признан безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченным в дееспособности, лишен родительских прав или ограничен в родительских правах (пункт «г» части 2 статьи14);

имеют сына или дочь, достигших возраста восемнадцати лет, являющихся гражданами Российской Федерации и решением суда, вступившим в законную силу, признанных недееспособными или ограниченными в дееспособности, – в случае, если другой родитель указанных граждан Российской Федерации, являющийся гражданином Российской Федерации, умер либо решением суда, вступившим в законную силу, признан безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченным в дееспособности, лишен родительских прав или ограничен в родительских правах (пункт «д» части 2 статьи 14);

получившие после 1 июля 2002 года профессиональное образование по основным профессиональным образовательным программам, имеющим государственную аккредитацию, в образовательных или научных организациях Российской Федерации на ее территории и осуществляют трудовую деятельность в Российской Федерации в совокупности не менее трех лет до дня обращения с заявлением о приеме в гражданство Российской Федерации (пункт «е» части 2 статьи 14);

являющиеся индивидуальными предпринимателями и осуществляющие предпринимательскую деятельность в Российской Федерации не менее трех лет, предшествующих году обращения с заявлением о приеме в гражданство Российской Федерации, и в этот период их ежегодная выручка от реализации товаров (работ, услуг) в результате осуществления предпринимательской деятельности в установленных Правительством Российской Федерации видах экономической деятельности составляет не менее 10 миллионов рублей (пункт «ж» части 2 статьи 14);

являющиеся инвесторами, чья доля вклада в уставном (складочном) капитале российского юридического лица, осуществляющего деятельность на территории Российской Федерации в установленных Правительством Российской Федерации видах экономической деятельности, составляет не менее 10 процентов. При этом размер уставного (складочного) капитала такого юридического лица и размер его чистых активов должны составлять не менее 100 миллионов рублей каждый либо сумма уплаченных таким юридическим лицом налогов в бюджетную систему Российской Федерации и обязательных страховых платежей должна составлять не менее 6 миллионов рублей в год на протяжении не менее трех лет со дня осуществления инвестиций (пункт «з» части 2 статьи 14);

осуществляющие не менее трех лет до дня обращения с заявлением о приеме в гражданство Российской Федерации трудовую деятельность в Российской Федерации по профессии (специальности, должности), включенной в перечень профессий (специальностей, должностей) иностранных граждан – квалифицированных специалистов, имеющих право на прием в гражданство Российской Федерации в упрощенном порядке, утвержденный федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере занятости населения и безработицы (пункт «и» части 2 статьи 14);

нетрудоспособные лица, прибывшие в Российскую Федерацию из государств, входивших в состав СССР, и зарегистрированные по месту жительства в Российской Федерации по состоянию на 1 июля 2002 г. (часть 3 статьи 14);

ветераны Великой Отечественной войны (часть 5 статьи 14);

дети и недееспособные лица (часть 6 статьи 14);

имеющие регистрацию по месту жительства на территории субъекта Российской Федерации, выбранного ими для постоянного проживания в соответствии с Государственной программой по оказанию содействия добровольному переселению в Российскую Федерацию соотечественников, проживающих за рубежом (часть 7 статьи 14).

Носители русского языка.

3. Право выбора гражданства (оптации) имеют российские граждане в случае, если территория их проживания изменяет свою государственную принадлежность.

Прекращается гражданство РФ путем выхода из него. Разрешение на это дает президент, т.е. оно не наследуется и не передается. В некоторых случаях выход из гражданства временно не допускается (например, после получения повестки о военном призыве, обвиняемым по уголовному делу, либо осужденным, а также лицам, причастным к государственной тайне и др.).