Текст книги "Семейное право. Шпаргалки"

101. Защита ребенка от насилия по Конвенции о правах ребенка

Конвенция особо подчеркивает, что все государства, ее подписавшие, должны всеми возможными способами бороться с жестокостью и насилием, от кого бы они ни исходили и в каких бы формах не выражались. Конвенция перечисляет физическое и психологическое насилие, оскорбление и злоупотребление, отсутствие заботы и небрежное обращение, грубое обращение и эксплуатацию, сексуальное злоупотребление (в том числе – со стороны родителей, опекунов, лиц, призванных заботиться о ребенке). Одним из способов борьбы с этими видами насилия Конвенция называет просветительскую, социальную, административную, законодательную деятельность, что должно со всех сторон блокировать проявления насилия и снизить уязвимость детей в жестоком взрослом мире.

В качестве шагов, позволяющих улучшить ситуацию, Конвенция называет: эффективные процедуры для разработки социальных программ с целью предоставления необходимой поддержки ребенку и лицам, которые о нем заботятся; предупреждение, выявление, сообщение, передачу на рассмотрение, расследование, лечение и все последующие меры в связи со случаями жестокого обращения с детьми; судебное преследование лиц, виновных в насилии над детьми.

Государства предпринимают борьбу с насилием над детьми как в законодательной области (разрабатывая законы, повышающие ответственность должностных лиц, обязанных контролировать деятельность лиц, несущих ответственность за ребенка, законы, ужесточающие наказание виновных за проявление жестокости и насилие, закрепляя защиту детей и матерей в семье от насилия мужчин, закрепляя защиту детей от проявления насилия со стороны педагогов и воспитателей, принимая меры для борьбы с преступным насилием, связанным с сексуальной эксплуатацией детей – от семейного насилия до организации детских притонов, вырабатывая меры борьбы с людьми, имеющими сексуальные расстройства или склонных к педофилии и т. п.), в правоприменительной области (поиск, изобличение и наказание лиц, виновных в жестоком обращении с детьми или прямом насилии), так и в просветительной и правозащитной деятельности.

102. Конвенция о жестоком обращении с детьми и пытках

Конвенция особо оговаривает применение насильственных действий к несовершеннолетним. Имеются в виду не только противоправные насильственные действия со стороны преступной среды, но также и узаконенное насилие, связанное с последствиями противоправного поведения детей, несмотря на совершение несовершеннолетними противоправных действий, как бы тяжелы не были их последствия, к ним запрещено применять следующие виды действий: пытки, жестокие, бесчеловечные или лишающие достоинства виды наказания. Лицам младше 18 лет не назначаются ни смертная казнь, ни пожизненное тюремное заключение без права досрочного освобождения. Ребенок младше 18 лет не может быть лишен свободы незаконным или произвольным образом, арест и тюремное заключение должны быть произведены только согласно закону и используются только в качестве крайней меры и на максимально короткий срок.

Лишенные свободы дети должны получать гуманное обращение, должны уважаться достоинство и возрастные потребности содержащегося в заключении ребенка. Он должен быть отделен от взрослых в период заключения и иметь возможность видеться и общаться со своей семьей или опекунами, или лицами, которые осуществляют над ним попечительство. Ему не может быть отказано в доступе к необходимой правовой информации, он должен иметь возможность получать своевременно юридическую помощь, он должен иметь своего представителя, компетентного в защите его неотъемлемых прав и способного представлять его интересы на судебном заседании.

Несовершеннолетний имеет право оспаривать лишение его свободы перед судом или другим компетентным, независимым и беспристрастным органом, он имеет право на безотлагательное принятие ими решения в отношении любого такого процессуального действия. Ни тяжесть проступка несовершеннолетнего, ни его поведение при аресте или во время предварительного заключения (как и на суде) не могут стать причиной утяжеления наказания за совершенные им действия.

103. Конвенция о детях-инвалидах

Семейный кодекс РФ ни единым словом не упоминает о правах детей-инвалидов, которые живут в семьях или содержатся в специальных лечебных учреждениях. Между тем Конвенция посвящает этому вопросу несколько важных пунктов.

Согласно Конвенции, неполноценный в умственном или физическом отношении ребенок должен вести полноценную и достойную жизнь в условиях, которые обеспечивают его достоинство, способствуют его уверенности в себе, облегчают его активное участие в жизни общества. Неполноценный ребенок должен иметь право на особую заботу, при условии наличия ресурсов такому ребенку, имеющему законное право, должна быть предоставлена максимальная помощь (для получения которой должна быть подана просьба), которая соответствует состоянию здоровья ребенка и положению его родителей или лиц, осуществляющих за ним уход.

В признание особых нужд неполноценного ребенка помощь предоставляется по возможности бесплатно с учетом финансовых возможностей родителей или иных лиц, обеспечивающих заботу о ребенке, и имеет целью обеспечение неполноценному ребенку эффективного доступа к услугам образования, профессиональной подготовки, медицинского обслуживания, восстановления здоровья, подготовки к трудовой деятельности, доступа к средствам отдыха таким образом, который приводит к наиболее полному по возможности вовлечению ребенка в социальную жизнь и достижению развития его личности, включая культурное и духовное развитие ребенка.

На государственном уровне поощряется в духе международного сотрудничества обмен информацией, особенно в области профилактического здравоохранения и медицинского, психологического и функционального лечения неполноценных детей, включая распространение информации о новых методах реабилитации, общеобразовательной и профессиональной подготовке, доступ к этой информации должен быть максимально широким и свободным, поскольку позволяет значительно улучшить осведомленность как должностных лиц, занимающихся проблемами детей, так и родителей, опекунов и самую широкую общественность.

По Конвенции государству отводится роль главного помощника семей, в которых проживает и взрослеет неполноценный ребенок.

104. Способы защиты семейных прав

В Семейном кодексе РФ нет специальных положений относительно способов защиты семейных прав, однако они указаны в Гражданском кодексе РФ.

Защита гражданских, а также семейных прав осуществляется путем: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом.

В семейном праве это, соответственно, самозащита, например, выражающаяся в передаче родственникам на хранение своей доли имущества, признание права в суде, как, например, признание отцовства, пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения, как в случае отъема ребенка от ненадлежащих образом исполняющих свои обязанности родителей в связи с угрозой его жизни или здоровью, признание сделки недействительной, что нередко практикуется – например, признание брачного договора недействительным, принуждение к исполнению обязанностей, как практикуется при назначении выплаты алиментов несовершеннолетним членам семьи или нетрудоспособным взрослым, прекращение или изменение правоотношения, что характерно, например, для отмены усыновления, а также разного рода способы воздействия строго следуя законам, что может выражаться в сокращении объема семейных прав.

В отличие от гражданско-правовых отношений, семейно-правовая ответственность может быть применена лишь к участникам семейно-правовых отношений, ее применение обусловлено волей заинтересованного члена семьи, она может основываться на законе или на договоре, в зависимости от согласия или несогласия участников отношений. Основанием наступления семейно-правовой ответственности является противоправное поведение субъекта такого правоотношения и наличие его вины.

105. Отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей

Законодательство РФ стремится поддерживать институт семьи и брака даже в тех случаях, когда речь идет о лицах, виновных в совершении преступных деяний. В связи с этим в УПК РФ есть нормы, позволяющие отсрочить отбывание наказания осужденной женщиной. Отсрочка отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей, введена, чтобы создать более благоприятные условия для рождения и воспитания ребенка. Сущность этого института заключается в том, что осужденная женщина – беременная или имеющая ребенка в возрасте до 8 лет, – может быть освобождена от отбывания наказания и направлена домой с момента, когда по закону ей предоставляется отпуск по беременности и родам, до достижения ребенком восьмилетнего возраста.

Отсрочка распространяется на осужденных, в отношении которых приговор вступил в законную силу. При этом не имеет значения, находится ли ребенок с матерью в доме ребенка при колонии или у родственников либо в детском доме, есть ли у ребенка отец или другие родственники, способные обеспечить за ним уход. Отсрочка не может быть предоставлена женщине, если она лишена родительских прав на данного ребенка.

Закон вводит ограничения, не разрешая предоставлять отсрочку женщине, осужденной на срок свыше 5 лет лишения свободы за тяжкое или особо тяжкое преступление против личности.

Поскольку отсрочка предоставляется, в первую очередь, исходя из интересов ребенка, должны быть проверены условия, в которых женщина с ребенком будет жить после освобождения. В соответствии с жилищным законодательством необходимо письменное согласие всех совершеннолетних членов семьи или родственников на совместное проживание с ней и ребенком. Самостоятельное проживание женщины возможно, если жилая площадь принадлежит ей на праве собственности (например, дом в деревне, приватизированная квартира). В этом случае согласия других проживающих не требуется. Нужно выяснить также, какие источники дохода имеются у женщины и сможет ли она содержать себя и ребенка.

106. Порядок предоставления отсрочки отбывания наказания беременным женщинам и женщинам, имеющим малолетних детей

Правом подать представление об отсрочке в суд обладает администрация исправительного учреждения. Решая вопрос о направлении в суд представления об отсрочке, администрация должна быть уверена, что осужденная использует отсрочку на благо ребенка и не совершит нового преступления. Об этом можно судить, в частности, по поведению осужденной во время отбывания наказания. Во время срока отсрочки контроль за поведением женщины, проявлением ею заботы о ребенке осуществляет уголовно-исполнительная инспекция, а также участковый инспектор милиции.

Закон предусматривает возможность применения санкций к осужденной, если она уклоняется от воспитания ребенка или ухода за ним либо допускает нарушения общественного порядка. В этом случае инспекция объявляет ей предупреждение. Если после объявления предупреждения женщина продолжает уклоняться от воспитания ребенка, ухода за ним либо вновь допускает нарушение общественного порядка, а также в случае, если она отказалась от ребенка и передала его в детский дом, – уголовно-исполнительная инспекция направляет в суд представление об отмене отсрочки отбывания наказания. Такое представление вносится также, если осужденная самовольно покинула место жительства и скрылась. При установлении этих фактов суд может направить осужденную для отбывания наказания, назначенного приговором суда.

По достижении ребенком восьмилетнего возраста уголовно-исполнительная инспекция направляет в суд представление, в котором характеризует осужденную с точки зрения ее поведения по месту жительства, отношения к труду, если она работала, проявления заботы о ребенке. Аналогичное представление направляется в случае смерти ребенка. При этом судом учитывается, заботилась ли осужденная о ребенке в период болезни, не связана ли смерть ребенка с плохим уходом за ним. Суд оценивает эти обстоятельства, а также характер совершенного преступления, отбытый и неотбытый срок, характеристику во время отбывания наказания и выносит определение о досрочном освобождении, замене наказания более мягким либо о возвращении осужденной в исправительное учреждение.

107. Уголовная ответственность несовершеннолетних

Согласно законодательству РФ несовершеннолетние, совершившие тяжелые правонарушения, подлежат не гражданской, а уголовной ответственности. Уголовная ответственность несовершеннолетних наступает по общим правилам, установленным в УК РФ для всех лиц, совершивших преступления. Однако в ряде норм Уголовного кодекса РФ содержатся положения, определяющие уголовную ответственность несовершеннолетних двумя составляющими: а) возрастом уголовной ответственности; б) понятием вменяемости.

Несовершеннолетними, в соответствии со ст. 87 УК РФ, признаются лица, которым ко времени совершения преступления исполнилось 14, но не исполнилось 18 лет. При этом, согласно постановлению Пленума Верховного Суда СССР от 3 декабря 1976 г. «О практике применения судами законодательства о преступлениях несовершеннолетних и о вовлечении их в преступную и иную антиобщественную деятельность», лицо считается достигшим уголовной ответственности не в день рождения, а начиная со следующих суток.

Возраст несовершеннолетнего, совершившего предусмотренное Уголовным кодексом РФ общественно опасное действие или бездействие, устанавливается в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством. Следствие и суд обязаны устанавливать число, месяц и год рождения несовершеннолетнего, привлекаемого к уголовной ответственности. При квалификации преступления возраст определяется на момент совершения общественно опасного деяния, а не на момент наступления последствий (ст. 9 УК РФ). При отсутствии документальных данных о возрасте несовершеннолетнего он устанавливается судебно-медицинской экспертизой. В этом случае днем рождения привлекаемого к уголовной ответственности лица следует считать последний день того года, который назван экспертизой, а при определении возраста минимальным и максимальным количеством лет суду следует исходить из предполагаемого экспертизой минимального возраста такого лица.

Необходимым условием привлечения несовершеннолетнего к уголовной ответственности является то, что лицо должно быть способно понимать и оценивать происходящее и руководить своими поступками.

108. Особенности преступлений несовершеннолетних

Преступления несовершеннолетних в УК РФ выделены в специальный раздел. Выделение специального раздела, посвященного уголовной ответственности и наказанию несовершеннолетних, призвано способствовать учету возрастных социально-психологических особенностей личностей подростков, процесса их интеллектуального развития, формирования их сознания, проводимой воспитательной работы и обусловлено практикой применения уголовного закона. Учитывая постоянный рост и особую жестокость детской преступности, государство относится к уголовной ответственности как к средству борьбы с ней.

Особенности основания уголовной ответственности несовершеннолетних обусловлены: во-первых, возрастом и, во-вторых, спецификой восприятия и оценки ими окружающей действительности, что выражается в видах преступлений, за которые эта ответственность может наступить.

В ч. 2 ст. 20 УК РФ определен исчерпывающий перечень составов преступлений, за которые ответственность наступает с 14 лет. В их числе: умышленное убийство, умышленное причинение тяжкого вреда и вреда средней тяжести здоровью другого человека, похищение человека, изнасилование, насильственные действия сексуального характера, кража, грабеж, разбой, неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения, умышленное уничтожение или повреждение имущества при отягчающих обстоятельствах, терроризм, захват заложника, заведомо ложное сообщение об акте терроризма, хулиганство при отягчающих обстоятельствах, вандализм, хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств, хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ, а также приведение в негодность транспортных средств или путей сообщения. Все вышеперечисленные преступления являются умышленными. За большинство преступлений уголовная ответственность наступает с 16-летнего возраста, кроме деяний, за которые она наступает с 18 лет.

109. Особенности наказаний, применяемых к несовершеннолетним

Уголовный кодекс РФ не предусматривает специальных видов наказаний, применяемых только к несовершеннолетним. Согласно ст. 44 УК РФ, к ним могут применяться: штраф, лишение права заниматься определенной деятельностью, обязательные работы, исправительные работы, арест и лишение свободы на определенный срок (ч. 1 ст. 88 УК РФ). К ним не применяются смертная казнь и пожизненное лишение свободы. Это обусловлено присоединением России к Конвенции о правах ребенка.

Цели наказаний, применяемых к несовершеннолетним, обуславливают меньший объем, степень лишения или ограничения прав и свобод несовершеннолетних, которые несут более мягкую ответственность, чем взрослые лица. Несовершеннолетние отбывают наказание в воспитательных колониях общего или усиленного режимов, а к совершившим преступление, не представляющее большой общественной опасности, подросткам применяются принудительные меры воспитательного характера.

Статьей 88 УК РФ установлены отличные от принимаемых к совершеннолетним пределы наказаний несовершеннолетних. Штраф назначается в стоимостном исчислении в размере, вдвое меньшем, чем совершеннолетним, причем его назначают только несовершеннолетним, имеющим самостоятельные источники дохода.

Лишение права заниматься определенной деятельностью применяется, если преступление связано с такой деятельностью. Обязательные работы как вид наказания не применяются ввиду отсутствия необходимых условий для его исполнения.

Запрещается использование труда несовершеннолетних на тяжелых работах, на работах с вредными или опасными условиями труда, на подземных работах и на работах, связанных с переносом и передвижением тяжестей.

Исправительные работы выражаются во вдвое меньшем, по сравнению со взрослыми, максимальном сроке, составляющем 1 год, а в случае злостного уклонения подростков 16–18 лет от отбывания исправительных работ суд может заменить их арестом либо лишением свободы. Лишение свободы применяется к несовершеннолетним в том случае, если другие виды наказания не могут оказать должного воспитательного воздействия. Максимальный срок этого вида наказания – 10 лет.

110. Заключение брака с иностранным гражданином на территории РФ

Согласно Семейному кодексу РФ, если брак заключается в России, то форма и порядок заключения брака на территории Российской Федерации определяются законодательством Российской Федерации. Иными словами, для гражданина или гражданки РФ действует законодательство РФ. Но в то же время по законам РФ условия заключения брака на территории Российской Федерации определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, то есть для лица, не имеющего гражданства РФ действуют законы его страны, исключая необходимые условия, которые могут стать препятствием для заключения брака. По СК РФ таковыми являются некоторые обстоятельства, препятствующие заключению брака и перечисленные в СК РФ.

Не допускается заключение брака между: лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке; близкими родственниками (родственниками по прямой восходящей и нисходящей линии (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца или мать) братьями и сестрами); усыновителями и усыновленными; лицами, из которых хотя бы одно лицо признано судом недееспособным вследствие психического расстройства. Если заключению брака препятствует состояние в родстве в результате усыновления, то сначала необходимо прекратить отношения усыновления.

В том случае если лицо наряду с гражданством иностранного государства имеет гражданство России, то согласно СК РФ, к условиям заключения брака применяется законодательство РФ, а при наличии у лица гражданства нескольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство одного из этих государств. Не запрещено заключать брак и с лицом, которое не имеет гражданства. Кодекс указывает, что условия заключения брака лицом без гражданства на территории РФ определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жительства.