Текст книги "Посреднические договоры"

6) не допускать положения, при котором личные интересы оказались бы в противоречии с обязанностями по отношению к принципалу;

7) осуществлять рекламу реализуемых товаров и самого принципала (предприятия-товаропроизводителя) с использованием поступающих от принципала рекламных материалов (проспекты, каталоги, прейскуранты) и местных средств рекламы (реклама в СМИ, наружная реклама и др.), содействие в организации выставок и демонстрации товара в действии;

8) хранить обособленно деньги и товары, полученные для принципала;

9) организовывать техническое обслуживание продаваемой машинотехнической продукции, при необходимости обеспечение предпродажной подготовки, доработки товара, проведение технических консультаций для покупателей, поддержание на своих складах необходимого минимума запасных частей.

Важно отметить, что агент не несет ответственности перед принципалом за исполнение обязанностей третьим лицом, с которым он вступил в договорные отношения за счет принципала, за исключением агентского договора, по которому агент принял на себя условия делькредере.

Обязанности принципала:

1) своевременно поставлять товар в распоряжение агента, а по машинотехническим изделиям – еще запасные части к ним по заявкам агента;

2) снабжать агента необходимыми образцами, технической документацией, рекламными и другими материалами на языке, принятом на договорной территории;

3) предоставлять гарантии качества, сохранности товара на определенный срок, своевременно рассматривать поступающие рекламации, устранять выявленные дефекты или заменять дефектные части;

4) обеспечивать обучение технических специалистов для работы на договорной территории;

5) информировать агента о внесении технических усовершенствований, модернизации или выпуске новых изделий, новых моделей и типов оборудования;

6) уплачивать агенту вознаграждение. В агентском договоре, как правило, предусматриваются не только права агента на вознаграждение, но и размер и способ его уплаты;

7) возмещать понесенные агентом расходы, связанные с исполнением поручения, при условии, если он действовал в пределах предоставленных ему полномочий.

Агентский договор, как и любой другой, прекращается по взаимному соглашению сторон, вследствие истечения срока, на который он был заключен, по достижении цели и т. п.

Арбитражная практика МКАС

Принимая во внимание, что руководителями организаций истца и ответчика был подписан Протокол, в котором констатировалось, что все обязательства сторон, вытекающие как из ранее заключенного агентского договора, так и из нового агентского договора, признаются прекращенными в связи с их исполнением в полном объеме, истцу было отказано в удовлетворении его требований.

Так, по делу от 12 февраля 2003 г. № 41/2002 иск был предъявлен российской организацией к швейцарской фирме в связи с неоплатой фрахта за транзитные перевозки, осуществленные в 1998 г., в нарушение заключенного сторонами 28 февраля 1993 г. Агентского договора, утратившего силу с 1 января 1999 г. в соответствии с новым Агентским договором, подписанным сторонами 23 октября 1998 г.

Рассмотрев требование истца о взыскании с ответчика предъявленной им суммы задолженности, состав арбитража констатировал, что правоотношения сторон возникли из ряда договоров. Сторонами 28 февраля 1993 г. был подписан Агентский договор об оказании ответчиком истцу возмездных услуг по привлечению грузов, перевозимых транзитом по территории России в прямом международном железнодорожном сообщении, обеспечению сбора фрахта за указанные перевозки, с одной стороны, и об обеспечении истцом перевозок грузов, с другой стороны. В последующем стороны 23 октября 1998 г. подписали Договор № 7-98/1-4 от 23 октября 1998 г., в п. 8.2 которого предусмотрено: «Агентский договор 1993 считается утратившим силу с 1 января 1999 г., что не освобождает стороны от выполнения ранее возникших у сторон обязательств по Агентскому договору от 28 февраля 1993 г.». Согласно п. 7.3. Договора 1998 «стороны считаются обязанными по настоящему Договору, пока не будут выполнены все обязательства, вытекающие из настоящего Договора». Начиная с марта 1999 г. от ответчика поступали перечни отказов по требованиям истца, в которых содержалась информация о том, что сбор фрахта за транзитные перевозки грузов ответчиком не осуществлялся. В последующем в Соглашении № 787д от 5 января 2001 г. Дополнении № 1 к нему стороны определили порядок завершения выверки расчетов за перевозки, осуществленные в счет Агентского договора 1993 и Договора 1998. В указанном Дополнении № 1 определены сроки рассмотрения неурегулированных вопросов по расчетам и согласована форма документа, в котором подлежат отражению результаты согласования спорных вопросов, в виде соответствующего Протокола.

Протоколом, подписанным 18 сентября 2001 г. руководителями организаций истца и ответчика, подтверждена заинтересованность сторон в скорейшем урегулировании взаимной задолженности. Из содержания пп. 1 и 2 Протокола следует, что стороны признают все обязательства, вытекающие из действия договоров и изменений и дополнений, указанных в п. 1 (в котором поименованы Агентский договор 1993 г. и Договор 1998 г.), прекращенными в связи с их исполнением в полном объеме.

МКАС констатировал, что между сторонами в требуемой Договором 1998 г. форме достигнуто соглашение об урегулировании задолженности, в связи с чем требование истца удовлетворению не подлежит[63]63
  См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 2003 г. / Сост. М.Г. Розенберг. – М.: Статут, 2004. – С. 34–41.


[Закрыть].

§ 2. Договор морского агентирования

Правовое регулирование договора морского агентирования регламентируется Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации (далее – КТМ РФ).

Понятие договора

В соответствии со ст. 232 КТМ РФ договор морского агентирования представляет собой соглашение, в соответствии с которым одна сторона (морской агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет другой стороны (судовладельца) юридические и иные действия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории.

Правовая характеристика договора морского агентирования

Договор морского агентирования является:

– консенсуальным;

– возмездным;

– взаимным (двусторонне-обязывающим).

Существенные условия договора морского агентирования

К условиям, при отсутствии которых агентский договор признается незаключенным, относятся положения о его предмете.

Предмет договора морского агентирования

Предметом договора является совершение морским агентом по поручению судовладельца юридических и иных действий, а судовладелец обязуется принять от морского агента все исполненное и уплатить ему вознаграждение.

Объектом договора является посредническая услуга.

Срок договора

По соглашению сторон договор морского агентирования может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока его действия. Как правило, в договоре предусматривается, что в течение срока его действия совершаются многократно повторяющиеся длящиеся действия морского агента.

Форма договора

В КТМ РФ, так же как и в ГК РФ, не содержится специальных правил о форме договора морского агентирования. Применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158–165 ГК РФ). Тем не менее, как показывает практика, договор морского агентирования заключается в письменной форме.

Цена договора

Цена в агентском договоре понимается как агентское вознаграждение. Его размер определяется соглашением сторон.

Стороны договора

Сторонами в агентском договоре являются морской агент и судовладелец.

В соответствии со ст. 237 КТМ РФ морской агент:

– выполняет различные формальности, связанные с приходом судна в порт, пребыванием судна в порту и выходом судна из порта;

– оказывает помощь капитану судна в установлении контактов с портовыми и местными властями и в организации снабжения судна и его обслуживания в порту;

– оформляет документы на груз;

– инкассирует суммы фрахта и иные причитающиеся судовладельцу суммы по требованиям, вытекающим из договора морской перевозки груза;

– оплачивает по распоряжению судовладельца и капитана судна суммы, подлежащие уплате в связи с пребыванием судна в порту;

– привлекает грузы для линейных перевозок;

– осуществляет сбор фрахта, экспедирование груза;

– совершает иные действия в области морского агентирования.

Морской агент обязан:

– осуществлять свою деятельность в интересах судовладельца добросовестно и в соответствии с практикой морского агентирования;

– действовать в пределах своих полномочий;

– вести учет расходования средств и предоставлять судовладельцу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором морского агентирования.

Что касается обязанностей судовладельца, то он обязан:

– предоставлять морскому агенту средства, достаточные для совершения действий в соответствии с договором морского агентирования;

– возмещать морскому агенту произведенные им расходы;

– нести ответственность за последствия действий морского агента, если морской агент совершает их от имени судовладельца и в пределах своих полномочий;

– уплачивать морскому агенту вознаграждение в размеру и в порядке, которые установлены договором морского агентирования.

Порядок прекращения договора морского агентирования зависит от того, на какой срок (определенный или неопределенный) стороны заключили договор морского агентирования.

Согласно ст. 239 КТМ РФ, если договор морского агентирования заключен на определенный срок, окончание срока действия такого договора влечет его прекращение; в случае если договор заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе расторгнуть такой договор, известив другую сторону об этом не позднее чем за три месяца до даты расторжения договора.

§ 3. Международно-правовое регулирование торгового агентирования

Унификации материально-правовых норм в сфере торгового агентирования посвящена Конвенция о праве, применимом к агентским договорам 1978 г. (далее – Гаагская конвенция 1978 г.).

Структурно Гаагская конвенция 1978 г. состоит из пяти глав:

Глава I. Сфера применения Конвенции (ст. 1–4).

Глава II. Отношения между представляемым и представителем (принципалом и агентом) (ст. 5—10).

Глава III. Отношения с третьим лицом (ст. 11–15).

Глава IV. Окончание полномочий посредника (ст. 16–22).

Глава V. Заключительные положения (ст. 23–28).

Особенности применения Гаагской конвенции 1978 г.:

1) определяет право, применимое к отношениям, имеющим международный характер, возникающим, когда одно лицо – представитель (посредник, агент) имеет право действовать, действует или намерен действовать в отношениях с третьими лицами за счет другого лица – представляемого (принципала);

2) распространяется на деятельность представителя (посредника, агента), состоящую в получении и передаче предложений или в проведении переговоров за счет других лиц;

3) применяется в случаях, когда представитель (посредник, агент) действует от своего собственного имени или от имени представляемого (принципала) и когда его деятельность носит обычный или случайный характер.

Необходимо отметить, что Гаагская конвенция 1978 г. не применяется:

а) к правоспособности сторон;

б) к требованиям в отношении формы документов;

в) к юридическому представительству по семейному праву, режиму собственности супругов и наследованию;

г) к представительству в силу решения судебной или административной инстанции или к представительству, осуществляемому под прямым контролем такой инстанции;

д) к представительству, связанному с судебной процедурой;

е) к представительству капитана судна при исполнении им своих обязанностей.

Одним из наиболее важных международно-правовых документов, направленных на унификацию права о торговом представительстве на территории государств – членов ЕС, является Директива ЕС от 18 декабря 1986 г. № 86/653 о координации права государств – членов ЕЭС по вопросу о независимых торговых агентах (далее – Директива).

В Директиве формулируется понятие торгового агента как независимого посредника, имеющего постоянные полномочия по обсуждению условий купли-продажи товаров в интересах другого лица (принципала), а также по проведению переговоров и совершению соответствующих сделок от имени и за счет принципала.

По агентскому договору агент вправе совершать юридические и фактические действия в интересах принципала. Торговым агентом для целей Директивы не признаются:

1) лицо, действующее в качестве органа юридического лица или постоянного объединения лиц и имеющее полномочие совершать сделки от их имени;

2) участник товарищества, уполномоченный совершать сделки от имени других участников;

3) управляющий или иное лицо, назначенное судом по делам о банкротстве.

Директива не распространяет свое действие на торговых агентов:

1) не получающих вознаграждения;

2) действующих на торговых биржах и на биржах сырьевых товаров;

3) действующих на основании закона Великобритании «Об агентах Короны» 1979 г.

Глава 5 Договор комиссии

§ 1. Понятие и виды договора комиссии

Сфера применения комиссии распространяется на большинство отраслей экономики, в частности оптовую торговлю (как внутреннюю, так и внешнюю), биржевую торговлю товарами и ценными бумагами, сферу перевозок, оказания услуг и т. п.

Институт комиссии, во-первых, способствует эффективному разделению труда, давая возможность производителям товаров, работ и услуг сосредоточиваться на производстве; во-вторых, ведет к значительному снижению издержек, связанных с производством и реализацией производимой продукции, маркетинговыми исследованиям, поскольку решение большей части вопросов, связанных с продвижением своего товара на рынке, возлагается на профессиональных комиссионеров.

Порядок проведения операций по договору комиссии может осуществляться следующим образом:

– отыскивается комиссионер, имеющий опыт продажи товаров на хорошо известном ему рынке;

– с комиссионером комитент заключает договор о поставке товаров на реализацию;

– комиссионер отыскивает покупателя и заключает с ним от своего имени договор купли-продажи, извещая об этом комитента. По договору комиссии комиссионер берет на себя обязанность заключать сделки с третьими лицами от своего имени, т. е. стороной по сделке с третьим лицом является именно комиссионер, а не комитент. Таким образом, все права и обязанности по указанной сделке приобретаются именно комиссионером. Следовательно, если комитент не исполняет обязательство по передаче комиссионеру товара, который комиссионер реализовал третьему лицу, ответственным перед третьим лицом остается комиссионер и третье лицо, даже если оно знало, что комиссионер действовал не в собственных интересах, а в интересах конкретного комитента, не может предъявить свои требования непосредственно комитенту;

– получив копию контракта, комитент должен выполнить его условия;

– по результатам торговых операцией осуществляется вознаграждение комиссионера[64]64
  Прокушев Е.Ф. Внешнеэкономическая деятельность: Учебник. – М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К°», 2005. – С. 353.


[Закрыть].

Таким образом, в комиссионном правоотношении различают два вида отношений:

а) внутренние отношения, возникающие между комитентом и комиссионером;

б) внешние отношения, возникающие между комиссионером (продавцом) и покупателем.

Важно указать, что многие правила, регулирующие внутренние отношения комитента и комиссионера, аналогичны правилам, применяемым в договоре поручения.

Основной признак комиссионного посредничества: основано на договоре комиссии (гл. 51 ГК РФ).

Охарактеризуем данный договор.

Правовая характеристика договора комиссии

Договор комиссии является:

– консенсуальным;

– возмездным;

– взаимным (двусторонне-обязывающим).

Существенные условия договора комиссии

К условиям, при отсутствии которых договор комиссии признается незаключенным, относятся положения о его предмете.

Предмет договора комиссии

Предметом договора является совершение комиссионером действий по поручению комитента одной или нескольких сделок, а комитент обязуется принять от комиссионера все исполненное и уплатить ему вознаграждение.

Объектом договора является нематериальная посредническая услуга.

По сравнению с договором поручения, в котором на поверенного может возлагаться совершение любых действий, предмет договора комиссии отличается большей целенаправленностью, поскольку комиссионер обязывается к совершению одной или нескольких сделок, как правило, купли-продажи имущества. Однако ГК РФ не запрещает заключать посредством договора комиссии любые другие сделки, как предусмотренные (поименованные), так и не предусмотренные (не поименованные) действующим гражданским законодательством, за исключением сделок, носящих личный характер.

Срок договора

Сроком действия договора комиссии является период, в течение которого комиссионер обязан исполнить все обязанности по договору комиссии.

Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока. Указание в договоре срока выполнения комиссионного поручения призвано стимулировать деятельность комиссионера, который обязан в течение этого срока полностью исполнить поручение.

Данный срок либо совпадает со сроком действия договора, либо меньше его (например, если комиссионеру дается несколько поручений в рамках одного договора комиссии). Срок передачи комиссионером всего исполненного комитенту является частью срока выполнения комиссионного поручения и обычно выделяется в длящихся договорах комиссии, предполагающих поэтапную передачу исполненного комиссионером комитенту.

С момента истечения срока выплаты комиссионного вознаграждения на его сумму подлежат начислению проценты за пользование чужими денежными средствами (ст. 395 ГК РФ). Данный срок начинает течь по общему правилу с момента исполнения комиссионером договора комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Однако стороны могут в договоре указать иной момент, например:

– момент заключения комиссионером сделки либо момент получения комитентом исполненного по сделке (товаров, результата работ, денежных средств и т. п.);

– момент представления отчета комиссионером.

Что касается определения срока представления комиссионером отчета комитенту ГК РФ предусматривает единственный ориентир, а именно отчет должен быть представлен после выполнения всего поручения. Срок же для утверждения отчета комитентом определяется исключительно в договоре комиссии.

Форма договора

В ГК РФ не содержится специальных правил о форме договора комиссии. Применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158–165 ГК РФ). Тем не менее, как показывает практика, договор комиссии заключается в письменной форме.

Цена договора

Цена в агентском договоре понимается как комиссионное вознаграждение. Его размер определяется соглашением сторон, как правило, в виде процента от суммы совершенной комиссионером сделки. В случае если в договоре комиссии размер вознаграждения не предусмотрен и не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Стороны договора

Сторонами в договоре комиссии являются комиссионер и комитент.

В качестве комитента выступают как дееспособные физические, так и юридические лица, в интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества.

Комиссионером могут быть полностью как дееспособные физические лица, так и юридические лица.

Права и обязанности сторон

Комитент имеет право отменить данное комиссионеру поручение (ст. 1003 ГК РФ).

Комитент обязан:

– принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии (ст. 1000 ГК РФ);

– осмотреть имущество приобретенное для него комиссионером и в случае обнаружения недостатков известить его об этом без промедления (ст. 1000 ГК РФ);

– выплатить комиссионеру вознаграждение за совершенную сделку в размере, определенном договором (ст. 991 ГК РФ);

– возместить комиссионеру суммы, израсходованные им при совершении сделки (ст. 1001 ГК РФ). Так, если комиссионер осуществляет комиссионную торговлю, комитент должен возместить ему расходы на транспортные услуги, оказанные сторонней организацией, рекламу, консультирование и др.

Между тем, собственные расходы комиссионера – это расходы, обусловленные осуществлением им своей хозяйственной деятельности, которые не связаны напрямую с исполнением договора. К таким затратам относятся расходы на оплату труда, общехозяйственные расходы. В то же время расходы комиссионера на оплату труда могут быть отнесены к возмещаемым за счет комитента. Например, это возможно для ситуации, когда оплачивается труд работника, специально нанятого для исполнения договора комиссии. Подобные затраты должны быть отражены в отчете комиссионера с приложением подтверждающих документов;

– заявить комиссионеру в разумный срок после получения от него извещения о совершении сделки по цене выше согласованной о несогласии принять такую сделку. Если разницу в цене комиссионер принимает на свой счет, то комитент обязан принять такую сделку (п. 3 ст. 995 ГК РФ);

– освободить комиссионера от обязательств, принятых им на себя перед третьим лицом, по исполнению комиссионного поручения (ст. 1000 ГК РФ);

– уведомить комиссионера о прекращении договора (если он был заключен без указания срока действия) не позднее чем за 30 дней (п. 2 ст. 1003 ГК РФ);

– распорядиться своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, в случае отмены поручения в срок, указанный в договоре или незамедлительно, а также распорядиться таким имуществом в течение 15 дней со дня получения уведомления комиссионера об отказе исполнить поручение (п. 3 ст. 1003, п. 2 ст. 1004 ГК РФ).

Комиссионер имеет право:

– на комиссионное вознаграждение, возмещение понесенных расходов и половину дополнительной выгоды (ст. 991, 992, 1001 ГК РФ).

Важно отметить, что порядок определения размера комиссионного вознаграждения устанавливается в договоре. Размер может устанавливаться в виде:

а) фиксированной суммы, которая не зависит от цены сделки, совершенной комиссионером;

б) разницы между назначенной комитентом ценой и более выгодной ценой, по которой комиссионер совершит сделку;

в) процента от цены сделки, совершенной комиссионером;

г) каким-либо иным способом, согласованным сторонами;

– удерживать причитающиеся ему по договору комиссии денежные суммы из всех сумм, поступивших к нему за счет комитента, посредством зачета денежных средств, причитающихся комитенту (ст. 410, 997 ГК РФ);

– отступить от указаний комитента, если это делается в интересах комитента (ст. 992, 995 ГК РФ);

– требовать возмещения возникших убытков, в случае если комитент отменил свое поручение (ст. 1003 ГК РФ).

Обязанности комиссионера:

– реализовывать товары на условиях, наиболее выгодных для комитента (ст. 992 ГК РФ);

– если товары были реализованы по цене, которая оказалась ниже установленной комитентом, возместить комитенту разницу между продажной ценой и стоимостью, установленной комитентом (п. 2 ст. 995 ГК РФ);

– отвечать перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него товара комитента, в случае если утрата и порча произошли по вине комиссионера (ст. 998 ГК РФ);

– отвечать за то, что не застраховал имущество комитента, находящееся у него, если это было предусмотрено договором комиссии (п. 3 ст. 998 ГК РФ);

– представить комитенту отчет и передать ему все исполненное по договору комиссии (ст. 999 ГК РФ). При этом обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих лиц, возникает у комиссионера непосредственно в момент получения указанных сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии. Неисполнение обязательств такого рода влечет признание просрочки исполнения комиссионером своих обязательств по сделке и штрафные санкции, предусмотренные как самим договором, так и ст. 395 ГК РФ.

Что касается отчета комиссионера, то он должен содержать следующие сведения:

– количество и стоимость реализованного (приобретенного) комиссионером товара с выделением соответствующих сумм НДС (к отчету должны быть приложены копии договоров, накладных, актов приема-передачи и т. п.);

– стоимость фактически произведенных расходов, подлежащих возмещению, с приложением первичных документов, подтверждающих факт возникновения и уплаты указанных расходов;

– сумму комиссионного вознаграждения посредника, включая НДС. Сумма комиссионного вознаграждения исчисляется в соответствии с условиями договора;

– если в момент составления отчета комиссионером получены от покупателей денежные средства, поступившие в оплату проданных товаров или в качестве аванса, комиссионеру следует указать их сумму;

– если в соответствии с договором комиссии на приобретение товара комиссионер получает от комитента денежные средства для осуществления оплаты поставщику и (или) аванс в счет оказания посреднических услуг, комиссионер также должен отразить это в отчете.

Посредник (комиссионер) выступает в гражданском обороте от своего имени и за счет комитента.

Совершение сделок «за счет комитента» означает, что комитент финансирует выполнение заключаемых комиссионером договоров либо предоставляет имущество для реализации. Поэтому предпринимательский риск, т. е. вероятность получения прибыли или понесения убытков, ложится на комитента как на собственника приобретаемого за его счет или отчуждаемого имущества.

Объем действий в пределах одной или нескольких сделок

Важная часть договора комиссии – изложение полномочий комиссионера по техническим и коммерческим условиям. Обычно оговариваются:

– минимальные цены реализации при экспорте товара и максимальные при его импорте;

– минимальные сроки поставок оговоренных партий товара;

– предельные технические и качественные характеристики товара;

– пределы ответственности комитента перед комиссионером и наоборот;

– размеры (обычно до 10 % суммы контракта) и порядок выплаты комиссионных вознаграждений;

– условие делькредере. Термин «делькредере» происходит от итальянского del credere, что означает «на веру, по доверию».

Делькредере – это ручательство комиссионера за исполнение сделки третьим лицом и ответственность за неисполнение третьими лицами условий сделок, заключенных в интересах комитента. Эту ответственность комиссионер принимает на себя добровольно. Таким образом, комиссионер ручается перед комитентом за выполнение покупателем финансовых обязательств. С одной стороны, такое ручательство является своеобразной обеспечительной мерой, страховкой, гарантирующей интересы комитента; с другой – дополнительной услугой комиссионера, за которую комитент обязан выплатить дополнительное вознаграждение.

Независимо от наличия самостоятельного договора делькредере размер вознаграждения за делькредере и порядок его выплаты должны быть установлены именно в договоре комиссии. Такое требование установлено в п. 1 ст. 991 ГК РФ.

Если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен или не может быть определен по условиям договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ, т. е. исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

В договоре делькредере стороны стараются точно указать, за что именно дается ручательство. Это могут быть вид, сумма и предмет сделки, указания сторон, срок исполнения основного соглашения и срок, в течение которого комиссионер должен выполнить принятые на себя обязательства делькредере. Также подробно описываются условие о получении вознаграждения делькредере и срок, в который это вознаграждение может быть начислено и подлежит выплате.

В практике встречаются случаи, когда комиссионер принимает на себя делькредере за выполнение не всех, а только определенных обязательств. Это прямо не предусмотрено, но не запрещено законом. В данном случае положения договора имеют приоритет, так как именно он отражает волю сторон.

Принятие на себя комиссионером такого ручательства в соответствии со ст. 329 и 361 ГК РФ является одним из способов обеспечения обязательства, а именно – поручительством. Однако делькредере при всем внешнем сходстве с поручительством не является его разновидностью. Принципиальное отличие состоит в том, что при поручительстве происходит ручательство перед кредитором третьего лица за действия этого третьего лица, а в случае с делькредере комиссионер ручается перед своим кредитором[65]65
  Фомичева Л.П. Посреднические операции: правовые особенности, учет и налоги. – М.: Вершина, 2009. – С. 30.


[Закрыть].

Ответственность комиссионера

Ответственность комиссионера представляет собой возложение на комиссионера обязанности возместить ущерб, вытекающий из обязательств по договору комиссии, закрепленных в нормах национального и международного права.

Как справедливо отмечает Б.И. Пугинский, в настоящее время нечетко урегулирована законом и теоретически не разработана проблематика ответственности комиссионера в торговом обороте[66]66
  Пугинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. – М.: Издательство «Зерцало», 2007. – С. 224–226.


[Закрыть].

Выделяется ответственность комиссионера:

1) за допущенные нарушения условий договора комиссии;

2) за неисполнение сделки третьим лицом, т. е. за нарушение заключенной им сделки со стороны третьего лица;

3) за такие действия, которые повлекли для комитента невозможность получить возмещение убытков от третьего лица за нарушение им обязательства по заключенной сделке.

Арбитражная практика МКАС

Комиссионер, заключивший по поручению комитента с третьим лицом сделку, является ее стороной и приобретает все права по ней, в том числе и предъявления иска к третьему лицу, не выполняющему или ненадлежащим образом выполняющему свои обязательства.

Так, по делу от 23 октября 1997 г. № 1/1996 иск был предъявлен российской организацией к фирме из США в связи с неоплатой поставленного товара по контракту, заключенному в ноябре 1994 г. Требование включало: погашение суммы основной задолженности, уплату процентов годовых за пользование чужими средствами, возмещение расходов по арбитражному сбору и издержек, связанных с защитой интересов в МКАС.

Материалами дела были подтверждены факт получения товара ответчиком и его последующая реализация третьему лицу, а также невыполнение ответчиком его обязанности оплатить товар, поставленный в соответствии с контрактом. С учетом конкретных обстоятельств дела признана неубедительной ссылка ответчика как на основание для неоплаты товара на невыполнение истцом обязанности предоставить сертификат происхождения формы «А». МКАС удовлетворил требование о погашении основной суммы задолженности.

Суд удовлетворил требование истца о взыскании процентов годовых на основании ст. 395 ГК РФ в сумме, оплаченной арбитражным сбором. Ставка процентов была определена на основании справки одного из ведущих банков России о средних ставках по валютным кредитам, применявшихся в соответствующий период[67]67
  См.: Арбитражная практика за 1996–1997 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. – М.: Статут, 1998. – С. 240–243.


[Закрыть].