Текст книги "Посреднические договоры"

По исполнении поручения комиссионер обязан предоставить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии.

На комиссионера может быть возложена обязанность застраховать имущество в силу договора или обычаев делового оборота.

Ответственность комиссионера не ограничивается ответственностью за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента. Ненадлежащее исполнение обязанностей по договору комиссии может привести к возникновению у комитента убытков, например, при продаже вещи по цене ниже согласованной с комитентом. Обязанность по возмещению убытков предусмотрена ст. 393 ГК РФ, и никаких прямых изъятий из этого правила в нормах, посвященных договору комиссии, не установлено.

Ответственность комитента

Ответственность комитента представляет собой возложение на комитента обязанности возместить ущерб, вытекающий из обязательств по договору комиссии, закрепленных в нормах национального и международного права. А именно ответственность наступает в тех случаях, когда исполняется одна из следующих обязанностей:

– комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии и осмотреть имущество, приобретенное для него комиссионером (ст. 1000 ГК РФ);

– комитент обязан выплатить комиссионеру комиссионное вознаграждение и возмещение понесенных им расходов на исполнение комиссионного поручения.

§ 2. Соотношение договора комиссии и консигнационного соглашения

Развитие торгового оборота невозможно без использования различных видов договора комиссии. Во внешнеторговой практике широко используется такая разновидность договора, как договор консигнации, когда комитент-изготовитель передает товары на склад комиссионера-консигнатора, обязанного затем реализовать этот товар от своего имени.

Консигнацию часто называют внешнеторговой комиссией, при которой товары после пересечения границы страны-экспортера перемещаются на склад временного хранения и по мере реализации очередной партии «растаможиваются» комиссионером и реализуются на внутреннем рынке страны-импортера[68]68
  БеляеваО.А. Предпринимательское право: Учебное пособие. – М.: Юридическая фирма «Контракт», «ИНФРА-М», 2006. – С. 233.


[Закрыть].

Под договором консигнации в международном коммерческом обороте следует понимать соглашение, заключаемое между субъектами различных государств, в силу которого одна сторона – консигнатор обязуется по поручению другой стороны – консигнанта принимать за вознаграждение на хранение товары, принадлежащие консигнанту и осуществлять их реализацию третьим лицам от имени консигнанта или от своего имени, а также возвращать товар консигнанту или передавать товар по указанию консигнанта третьим лицам.

Приведенное определение позволяет выделить следующие признаки консигнационных соглашений:

1) консигнатор действует на основании поручения консигнанта в соответствии с его указаниями относительно условий продажи, в частности в отношении цен. Если рассматривать договор консигнации как соглашение, направленное на предоставление юридических услуг, то в этом смысле он довольно близок к договору поручения. При этом договор поручения является договором о представительстве (поверенный действует от имени доверителя на основании доверенности), а договор консигнации является смешанным договором (консигнатор действует от собственного имени или от имени консигнанта).

Арбитражная практика МКАС

По делу от 1 сентября 1983 г. № 20/1980 турецкий консигнатор (ответчик) не выполнил надлежащим образом принятые на себя обязанности по договору консигнации, заключенному с отечественным консигнантом (истцом). Отчеты о продаже товаров были присланы ответчиком на сумму, составляющую 1/5 стоимости переданного на консигнацию товара. О судьбе остального товара консигнанту ничего не было известно, поскольку ответчик – консигнатор нарушил условия договора и перестал информировать консигнанта о ходе продаж. Истец многократно напоминал, однако его напоминания остались без ответа. В конечном счете истец требовал оплаты товара, по которому он получил отчеты о продаже и выставил счета, а в отношении остального товара он требовал либо его возврата, либо оплаты его стоимости с учетом скидки, предусмотренной контрактом. Арбитраж признал обоснованными эти требования и удовлетворил иск[69]69
  Цит. по: Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте (2-й завод). – М.: Статут, 2004. – С. 325, 326.


[Закрыть];

2) в рамках данного поручения консигнатор осуществляет продажу товаров консигнанта третьим лицам с консигнационного склада[70]70
  Консигнационный склад имеет и другое название – бондовый склад (bonded warehouse), например, в США.


[Закрыть]. В соответствии с Руководством по составлению торговых агентских соглашений сторонам следует всегда согласовывать детальные условия, регулирующие все вопросы, относящиеся к консигнационным складам. Они должны указывать, может ли принципал забрать назад товарные запасы или их часть и может ли агент отправить обратно нераспроданные товары;

3) консигнатор заключает договоры с третьими лицами от собственного имени либо от имени консигнанта;

4) право собственности на товар к консигнатору не переходит. Товары, передаваемые на консигнацию, остаются собственностью консигнанта до момента из продажи третьим лицам. Довольно распространенной в договорах консигнации является оговорка о сохранении права собственности за консигнантом не до момента продажи товаров третьим лицам, а до полной уплаты покупной цены проданного товара и поступлении этой суммы к консигнанту.

Арбитражная практика МКАС

По делу от 27 апреля 1981 г. № 240/1980 российское внешнеторговое объединение (истец) предъявило западноевропейской фирме (ответчику) иск о взыскании стоимости переданных ей на условиях консигнации товаров и расходов по арбитражному сбору. После установления своей компетенции и определения в качестве применимого права действовавшего в тот период ГК РСФСР 1964 г. МКАС установил, что спор возник из договора консигнации и протокола к нему, подписанному год спустя. Согласно договору ответчик должен был реализовать в течение 12 месяцев переданные ему товары и перевести истцу их стоимость. Поскольку часть товара оказалась нереализованной, стороны год спустя подписали протокол о порядке урегулирования задолженности ответчика, который ответчик выполнил не полностью, в результате чего остался должен истцу сумму, явившуюся предметом иска.

Из переписки следовало, что ответчик признавал наличие денежного долга и не оспаривал размер своей задолженности. Исходя из принципа надлежащего исполнения обязательств, а также из недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства МКАС признал обоснованным требование истца об уплате ему ответчиком соответствующей суммы[71]71
  Цит. по: Вилкова Н.Г. Указ. соч. – С. 325.


[Закрыть];

5) консигнант выплачивает консигнатору вознаграждение и возмещает расходы, связанные с исполнением договора консигнации. В соглашении точно определяется вид, размер и порядок выплаты вознаграждения консигнатору. Оно может быть установлено в виде определенного процента от стоимости проданных товаров или в виде разницы (или части разницы) между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой консигнатор совершает сделку. Чаще всего вознаграждение выплачивается в виде определенного процента от стоимости товара, проданного с консигнационного склада. При определенных условиях у консигнатора может возникнуть право на дополнительное вознаграждение, в частности при превышении цены, когда в договоре консигнации установлены минимальные продажные цены, а также и в том случае, когда ему удастся продать поставленный на консигнацию товар без завоза на склад.

Следует отметить, что консигнационный договор специально российским законодательством не регулируется, тем не менее, его существование связано с положениями п. 2 ст. 421 ГК РФ, позволяющей сторонам заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также п. 3 ст. 421 ГК РФ, дающей возможность сторонам заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

В правовом смысле продажа товаров на условиях консигнации регламентируется по аналогии с правилами о договоре комиссии, т. е. консигнация является частным случаем (разновидностью) договора комиссии.

Арбитражная практика МКАС

По делу от 2 декабря 1996 г. № 221/1995 иск был предъявлен китайской организацией к российской фирме, с которой она заключила в июне 1993 г. договор консигнации, об оплате реализованных товаров и возврате или оплате стоимости нереализованных товаров, переданных в счет этого договора, прекращении договора и возмещении расходов по арбитражному разбирательству. В дальнейшем истец дополнительно предъявил требование о взыскании процентов годовых за пользование его средствами. В качестве доказательства реализации ответчиком переданных ему товаров истец представил акт от 11 мая 1995 г, подписанный представителями обеих сторон.

МКАС квалифицировал договор консигнации как разновидность договора комиссии и применил к нему право комиссионера, т. е. российское право. Арбитры также отметили, что, если исходить из того, что договор консигнации прямо в законодательстве не упоминается, необходимо применять право стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Такой стороной МКАС признал консигнатора и соответственно применил российское право[72]72
  См.: Арбитражная практика за 1996–1997 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. – М.: Статут, 1998. – С. 124–127.


[Закрыть].

Резюмируя вышеизложенное, следует подчеркнуть, что консигнационные соглашения играют большую роль во внешнеторговых отношениях, поскольку более половины мирового оборота товаров реализуется через посреднические сети. Основной целью их заключения является повышение экономичности внешнеторговых операций за счет следующих факторов:

– повышения оперативности при сбыте товаров;

– повышения конкурентоспособности товаров из-за сокращения сроков поставок со складов;

– привлечения финансовых средств посредников в виде авансов, кредитов на создание сбытовой сети;

– получения достоверной информации от посредника об оценке качества и конкурентных свойствах товара;

– реализации товаров на более благоприятных для продавца условиях за счет оперативного учета посредниками конъюнктуры товаров на внешнем рынке.

Глава 6 Договор консигнации

Понятие и виды консигнационных соглашений

Консигнация (от лат. сonsignation – письменное доказательство, документ) – способ продажи товара за границу, когда владелец его (консигнант) отправляет находящемуся там своему комиссионеру (консигнатору) партии товара для продажи[73]73
  См.: Словарь иностранных слов / Под ред. И.В. Лехина, Ф.Н. Петрова, – М.: Государственное издательство иностранных и национальных словарей, 1949. – С. 323.


[Закрыть].

Консигнация (от лат. сonsignation – письменное доказательство, документ) – форма комиссионной продажи товаров, при которой их владелец (консигнант) передает комиссионеру (консигнатору) товар для продажи со склада комиссионера[74]74
  См.: Словарь иностранных слов. – 10-е изд., стереотип. – М.: Рус. яз., 1983. – С. 246.


[Закрыть].

Консигнация (от лат. сonsignatio – письменное доказательство, документ, англ. consignment) – в комиссионной торговле сделка по продаже товаров, при которой их владелец (консигнант) передает комиссионеру (консигнатору) товар для продажи со склада комиссионера; при этом право собственности на товар, переданный на склад, остается за продавцом до момента продажи товара покупателю[75]75
  Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Указ. соч. – С. 427.


[Закрыть].

В Типовом коммерческом агентском контракте Международной торговой палаты (далее – Типовой контракт МТП) под консигнацией товаров понимается действие принципала по назначению агента консигнатором склада, в котором хранятся товары (или запасные части) и который расположен в стране пребывания агента[76]76
  Публикация МТП ноябрь 1991 г. № 496.


[Закрыть].

В соответствии с Руководством по составлению торговых агентских соглашений между сторонами, находящимися в разных странах, разработанным Международной торговой палатой (далее – Руководство МТП), термин «консигнация» означает, что товары принадлежат консигнанту (принципалу)[77]77
  Публикация МТП ноябрь 1983 г. № 410.


[Закрыть].

Консигнацию часто называют внешнеторговой комиссией, при которой товары после пересечения границы страны-экспортера перемещаются на склад временного хранения и по мере реализации очередной партии «растаможиваются» комиссионером и реализуются на внутреннем рынке страны-импортера[78]78
  Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие. – М.: Юридическая фирма «Контракт», «ИНФРА-М», 2006. – С. 233.


[Закрыть].

Сообщение Комиссии ЕС от 24 декабря 1962 г. определяет понятие «консигнация» следующим образом: «предполагается наличие независимого коммерсанта… когда сторона контракта, квалифицируемая как коммерческий представитель, должна выступать или выступает как собственник крупного склада товаров, являющихся предметом контракта, или должна организовывать, осуществлять или обеспечивать за свой счет значительное и бесплатное техническое обслуживание клиентуры или организует, осуществляет или обеспечивает такое обслуживание…». Таким образом, право ЕС указывает на то, что консигнатор вместо функций хранения и продажи товаров может осуществлять деятельность по обслуживанию клиентуры.

При всем многообразии понятий консигнации характер взаимоотношений между контрагентами данного института можно проиллюстрировать следующим образом:

1. Подписание консигнационного соглашения. Как отмечает А.П. Белов, консигнационный договор – это порождение международной коммерческой практики. Его сущность состоит в том, что консигнатор (consignee)[79]79
  Консигнатор – лицо или фирма, которые принимают и исполняют поручение совершать сделки по продаже товара со склада от своего имени, но за счет консигнанта.


[Закрыть] реализует от своего имени, но за счет консигнанта (consignor)[80]80
  Консигнант – это лицо или фирма, которые дают поручение на совершение сделок по продаже товаров со склада за границей.


[Закрыть] переданные ему в соответствии с договором товары с консигнационного склада (consignment warehouse) в стране импортера в определенный срок и за вознаграждение[81]81
  Белов А.П. Указ. соч. – С. 151.


[Закрыть].

2. Направление товара консигнантом (экспортером) консигнатору. Номенклатура и количество товаров, поставляемых на консигнацию, обусловливаются либо в спецификации, составляющей неотъемлемую часть договора, либо в самом договоре.

Консигнатор несет ответственность перед экспортером за сохранность полученного от него товара, поэтому он должен застраховать его в пользу консигнанта. Однако консигнатор не несет ответственности за исполнение обязательств третьими лицами по сделкам с ними, если иное не предусмотрено в консигнационном соглашении. Поэтому экспортер (консигнант) в этом случае несет риск неоплаты покупателем реализованного ему товара. Застраховать себя от таких потерь он может путем включения в договор поставки специальной оговорки – «делькредере»[82]82
  В гражданском праве одно из условий договора комиссии, по которому комиссионер ручается за исполнение третьим лицом сделки, совершенной комиссионером для комитента. См.: Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Указ. соч. – С. 234.


[Закрыть]. На условиях делькредере обычно даются поручения по реализации товаров на внешних рынках в целях уменьшения предпринимательского риска. При этом консигнатор несет ответственность за любое нарушение со стороны третьего лица, за исключением случаев, когда такое нарушение обусловлено поведением консигнанта. Делькредере является разновидностью поручительства.

3. Заключение контракта на продажу товара между консигнатором (посредником) и покупателем. Выполняя поручение по продаже товара, консигнатор обычно связан указаниями консигнанта в отношении цены, по которой он обязан продавать товары третьим лицам. Цена содержится в условиях договора, где устанавливаются минимальные продажные цены, ниже которых консигнатор не может продавать товар без предварительного письменного согласия консигнанта.

4. Поставка товара. Как правило, в договоре консигнации указываются базисные условия поставки, которые, являясь одним из наиболее важных элементов экспортно-импортных контрактов, представляют собой совокупность основных обязанностей контрагентов по транспортировке и страхованию товаров на пути движения их от экспортера до импортера. В частности, они касаются места и момента сдачи товара, момента перехода риска, распределения между сторонами расходов и т. п.[83]83
  Николюкин С.В. Специфика применения базисных условий поставки товаров в практике Международного коммерческого арбитража// Законодательство и экономика. – 2008. – № 6. – С. 58–65.


[Закрыть]

Важно отметить, что при выборе базисных условий поставки полезно учитывать следующие факторы:

– особенности товара, его свойства и габариты;

– заинтересованность в сокращении или увеличении объема своих обязательств по поставке товара и передаче соответствующих обязанностей иностранному контрагенту;

– возможности каждой из сторон контракта обеспечить транспортные средства для доставки товара в конечный пункт назначения с учетом осуществления перевозки одним или несколькими видами транспорта (в смешанном сообщении) по единому транспортному документу;

– возможности использования альтернативных видов транспорта и маршрутов перевозки;

– скалькулированные совокупные транспортно-экспедиторские расходы, включая провозные платежи, стоимость перевалок, хранения, экспедиторских услуг, страхования;

– условия обработки грузов в местах погрузки, выгрузки и перевалочных пунктах;

– величина различных пошлин, налогов и сборов, взимаемых на территории стран продавца, покупателя и возможных транзитных территориях;

– особенности получения и оформления необходимых документов;

– сложившаяся отечественная и зарубежная торговая практика;

– собственный опыт коммерческой работы на зарубежных рынках, включая наличие или отсутствие деловых отношений с транспортными, экспедиторскими, страховыми или иными организациями, позволяющих обеспечить оптимально продвижение товара от продавца к покупателю[84]84
  Ростовский Ю.М., Гречков В.Ю. Внешнеэкономическая деятельность: Учебник. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Магистр, 2008. – С. 208, 209.


[Закрыть].

5. Оплата за проданный товар.

Арбитражная практика МКАС

Рассмотрим дело № 53/1998 от 5 октября 1998 г., когда с ответчика была взыскана сумма в счет неоплаты товара по консигнационному соглашению.

Иск был предъявлен российской организацией к мексиканской фирме в связи с неоплатой товара, переданного на консигнацию по контракту, заключенному сторонами в ноябре 1990 г., и дополнениям к нему 1991 и 1993 гг.

В силу контракта в случае нереализации товара в течение двухлетнего срока он приобретается ответчиком в собственность. Факт приобретения товара ответчиком в собственность подтвержден акцептованными им счетами-фактурами истца. Контрактом также устанавливались сроки оплаты товара по частям. Однако ответчик не приступил к исполнению своих платежных обязательств.

Изначально истец предъявил в МКАС требование о взыскании с ответчика тех сумм, в отношении которых наступил срок оплаты. В дальнейшем он изменил свое требование, заявив ходатайство о расторжении контракта и присуждении ему полной стоимости товара, приобретенного ответчиком в собственность. В данном случае имела место трансформация отношений комиссии в отношения международной купли-продажи товаров.

МКАС, рассмотрев требование истца о взыскании с ответчика суммы основной задолженности, посчитал его обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Согласно заключенному сторонами контракта истец передал ответчику товары на консигнацию, что подтверждается материалами дела (коносаменты № 303 от 6 апреля 1991 г., № 301 от 14 февраля 1992 г., № 302 от 7 мая 1993 г.). По истечении двух лет с даты поставки ответчик стал собственником полученного товара (гл. 1 контракта) и должен был заплатить истцу его стоимость. Отношения между сторонами трансформировались в договор купли-продажи.

Ответчик не выполнил свои обязательства по оплате полученного товара за период с 6 октября 1993 г. (срок первого платежа) и до момента рассмотрения дела по существу от него не поступило ни одного платежа.

В соответствии с п. «б» гл. 11 контракта, если одна из сторон, подписавшая контракт, не выполнит принятые на себя обязательства, контрагент имеет право приостановить выполнение своих обязательств и/или аннулировать контракт. Соответствующие правомочия истца вытекают и из ст. 25 и 64 Венской конвенции 1980 г. При таких условиях требование истца о расторжении контракта от 15 ноября 1990 г. в связи с существенным нарушением покупателем (ответчиком) своих обязательств является правомерным, а его требование о взыскании стоимости переданных и не оплаченных ответчиком товаров было удовлетворено[85]85
  См.: Арбитражная практика Международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ за 1998 г. / Сост. М.Г. Розенберг. – М.: Статут, 1999. – С. 173–175.


[Закрыть].

6. Возврат консигнатором части нереализованного товара консигнанту. В договоре консигнации предусматривается условие о том, кто и в какой мере будет нести расходы по возврату товара, в случае если он не будет продан в течение установленного соглашением срока, а также отражены следующие вопросы:

а) может ли принципал забрать весь товар или его часть со склада;

б) может ли агент возвратить непроданные товары;

в) тип страхования, какая из сторон осуществляет страхование товаров, находящихся на складе и осуществляет оплату страховой премии;

г) распределение обязанностей между сторонами по оплате других возникающих при консигнации расходов;

д) условия продажи переданных на консигнацию товаров, последствия изменения цен, специальные статьи относительно продажи в кредит и т. п.

7. Расчеты между консигнантом и консигнатором, включая вознаграждение на консигнацию. Расчеты между консигнатором и консигнантом за реализованные товары осуществляются по мере продаж. При поставках больших партий товара или при регулярных поставках необходимо предусмотреть график платежей за проданные товары (еженедельно, ежедекадно, после каждой продажи и т. д.) в зависимости от объемов поставленных товаров. В этом случае следует оговорить в контракте также порядок и сроки представления консигнатором отчетов о движении товаров на консигнационном складе и их остатках. Данные отчетов сверяются с данными бухгалтерского учета, и в случае их расхождения выявляются причины и производится соответствующая корректировка. Своевременное представление отчетов дает возможность экспортеру вовремя отражать в учете реализацию товаров.

Важно отметить, что по договору консигнации консигнатор обязан:

– обеспечить сохранность товара, например защиту металлических изделий от коррозии, создать необходимый температурный режим для продовольственных товаров и т. п. В случае порчи, недостачи или повреждения товара по его вине он должен возместить консигнанту все связанные с этим убытки;

– страховать товар за свой счет, но в пользу консигнанта и перепродавать ему страховые документы;

– предоставить гарантию первоклассного банка или страхового общества на стоимость всех завезенных на склад товаров;

– осуществлять рекламу товара консигнанта, согласовывая с ним предварительно все рекламные материалы;

– за свой счет получать импортные лицензии, оплачивать таможенные пошлины, налоги и сборы на территории его страны;

– по российской практике нести транспортные расходы в пределах своей территории (однако расходы по возвращению товара несет консигнант);

– периодически направлять консигнанту отчеты о своей деятельности (это делается обычно одновременно с переводом причитающихся консигнанту сумм);

– выполнять другие поручения консигнанта.

В договоре консигнации, как правило, устанавливаются следующие обязанности консигнанта:

– поставка к оговоренному сроку на консигнационный склад товаров в обусловленном ассортименте и количестве и в дальнейшем поддержание запасов товаров на определенном согласованном уровне;

– обеспечение агента технической документацией, каталогами, необходимыми для технического обслуживания;

– посылка в страну импортера специалистов для обучения национальных кадров.