Текст книги "Посреднические договоры"

Виды консигнационных соглашений

Анализ консигнационных соглашений позволяет классифицировать их на следующие виды:

I. По возможности возврата нереализованного товара, переданного на консигнацию:

– возвратная, когда нереализованный в срок товар по указанию консигнанта возвращается в его страну либо отправляется для реализации в какую-либо третью страну;

– частично возвратная, означает что по согласованию сторон нереализованный товар частично приобретается консигнатором, а остальной частью товара распоряжается консигнант аналогично условиям возвратной консигнации;

– безвозвратная, означает, что нереализованный товар не возвращается консигнанту, а должен быть куплен самим консигнатором.

II. По региональной принадлежности участников консигнационных соглашений:

а) внутренняя консигнация, характеризующая консигнационные соглашения, все участники которого являются резидентами данного государства;

б) внешняя (международная) консигнация, связанная с консигнационными соглашениями, осуществляемыми участниками из разных государств.

Под договором консигнации в международном коммерческом обороте следует понимать соглашение, заключаемое между субъектами различных государств, в силу которого одна сторона – консигнатор обязуется по поручению другой стороны – консигнанта принимать за вознаграждение на хранение товары, принадлежащие консигнанту, и осуществлять их реализацию третьим лицам от имени консигнанта или от своего имени, а также возвращать товар консигнанту или передавать товар по указанию консигнанта третьим лицам.

Приведенное определение позволяет выделить следующие признаки консигнационных соглашений:

– консигнатор действует на основании поручения консигнанта в соответствии с его указаниями относительно условий продажи, в частности в отношении цен. Если рассматривать договор консигнации как соглашение, направленное на предоставление юридических услуг, то в этом смысле он довольно близок к договору поручения. При этом договор поручения является договором о представительстве (поверенный действует от имени доверителя на основании доверенности), а договор консигнации является смешанным договором (консигнатор действует от собственного имени или от имени консигнанта).

Арбитражная практика МКАС

Рассмотрим дело от 1 сентября 1983 г. № 20/1980, когда турецкий консигнатор (ответчик) не выполнил надлежащим образом принятые на себя обязанности по договору консигнации, заключенному с отечественным консигнантом (истцом). Отчеты о продаже товаров были присланы ответчиком на сумму, составляющую 1/5 стоимости переданного на консигнацию товара. О судьбе остального товара консигнанту ничего не было известно, поскольку ответчик – консигнатор нарушил условия договора и перестал информировать консигнанта о ходе продаж. Истец многократно напоминал, однако его напоминания остались без ответа. В конечном счете истец требовал оплаты товара, по которому он получил отчеты о продаже, и выставил счета, а в отношении остального товара он требовал либо его возврата, либо оплаты его стоимости с учетом скидки, предусмотренной контрактом. Арбитраж признал обоснованными эти требования и удовлетворил иск[86]86
  Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте (2-й завод). – М.: Статут, 2004. – С. 325, 326.


[Закрыть];

– консигнатор осуществляет продажу товаров консигнанта третьим лицам с консигнационного склада[87]87
  Консигнационный склад имеет и другое название – бондовый склад (bonded warehouse), например, в США.


[Закрыть]. В соответствии с Руководством по составлению торговых агентских соглашений сторонам следует всегда согласовывать детальные условия, регулирующие все вопросы, относящиеся к консигнационным складам. Они должны указывать, может ли принципал забрать назад товарные запасы или их часть и может ли агент отправить обратно нераспроданные товары;

– консигнатор заключает договоры с третьими лицами от собственного имени либо от имени консигнанта;

– право собственности на товар к консигнатору не переходит. Товары, передаваемые на консигнацию, остаются собственностью консигнанта до момента их продажи третьим лицам. Довольно распространенной в договорах консигнации является оговорка о сохранении права собственности за консигнантом не до момента продажи товаров третьим лицам, а до полной уплаты покупной цены проданного товара и поступлении этой суммы к консигнанту.

Арбитражная практика МКАС

По делу от 27 апреля 1981 г. № 240/1980. Отечественное внешнеторговое объединение (истец) предъявило западноевропейской фирме (ответчику) иск о взыскании стоимости переданных ей на условиях консигнации товаров и расходов по арбитражному сбору. После установления своей компетенции и определения в качестве применимого права действовавшего в тот период ГК РСФСР 1964 г. МКАС установил, что спор возник из договора консигнации и протокола к нему, подписанному год спустя. Согласно договору ответчик должен был реализовать в течение 12 месяцев переданные ему товары и перевести истцу их стоимость. Поскольку часть товара оказалась нереализованной, стороны год спустя подписали протокол о порядке урегулирования задолженности ответчика, который ответчик выполнил не полностью, в результате чего остался должен истцу сумму, явившуюся предметом иска.

Из переписки следовало, что ответчик признавал наличие денежного долга и не оспаривал размер своей задолженности. Исходя из принципа надлежащего исполнения обязательств, а также из недопустимости одностороннего отказа от исполнения обязательства МКАС признал обоснованным требование истца об уплате ему ответчиком соответствующей суммы.

Аналогичная ситуация возникла в деле от 1 сентября 1983 г. № 20/1980. Так, турецкий консигнатор (ответчик) не выполнил надлежащим образом принятые на себя обязанности по договору консигнации, заключенному с отечественным консигнантом (истцом). Отчеты о продаже товаров были присланы ответчиком на сумму, составляющую 1/5 стоимости переданного на консигнацию товара. О судьбе остального товара консигнанту не было ничего известно, поскольку ответчик-консигнатор нарушил условия договора и перестал информировать консигнанта о ходе продаж. Истец многократно напоминал ответчику о необходимости выполнения договорных обязательств, однако его напоминания остались без ответа. В конечном счете истец требовал оплаты товара, по которому он получил отчеты о продаже, и выставил счета, а в отношении остального товара он требовал либо его возврата, либо оплаты его стоимости с учетом скидки, предусмотренной контрактом. Арбитраж признал обоснованными эти требования и удовлетворил иск[88]88
  Вилкова Н.Г. Договорное право в международном обороте (2-й завод). – М.: Статут, 2004. – С. 325.


[Закрыть];

– консигнант выплачивает консигнатору вознаграждение и возмещает расходы, связанные с исполнением договора консигнации. В соглашении точно определяется вид, размер и порядок выплаты вознаграждения консигнатору. Оно может быть установлено в виде определенного процента от стоимости проданных товаров или в виде разницы (или части разницы) между назначенной комитентом ценой и той более выгодной ценой, по которой консигнатор совершает сделку. Чаще всего вознаграждение выплачивается в виде определенного процента от стоимости товара, проданного с консигнационного склада. При определенных условиях у консигнатора может возникнуть право на дополнительное вознаграждение, в частности при превышении цены, когда в договоре консигнации установлены минимальные продажные цены, а также и в том случае, когда ему удастся продать поставленный на консигнацию товар без завоза на склад.

Следует отметить, что консигнационный договор специально российским законодательством не регулируется, тем не менее, его существование связано с положениями п. 2 ст. 421 ГК РФ, позволяющей сторонам заключать договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами, а также п. 3 ст. 421 ГК РФ, дающей возможность сторонам заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор).

С точки зрения права продажа товаров на условиях консигнации регламентируется по аналогии с правилами о договоре комиссии, т. е. консигнация является частным случаем (разновидностью) договора комиссии.

Арбитражная практика МКАС

Рассмотрим дело от 2 декабря 1996 г. № 221/1995, когда договор консигнации был квалифицирован как договор комиссии.

Иск был предъявлен китайской организацией к российской фирме, с которой она заключила в июне 1993 г. договор консигнации, об оплате реализованных товаров и возврате или оплате стоимости нереализованных товаров, переданных в счет этого договора, прекращении договора и возмещении расходов по арбитражному разбирательству. В дальнейшем истец дополнительно предъявил требование

о взыскании процентов годовых за пользование его средствами. В качестве доказательства реализации ответчиком переданных ему товаров истец представил акт от 11 мая 1995 г, подписанный представителями обеих сторон.

МКАС квалифицировал договор консигнации как разновидность договора комиссии и применил к нему право комиссионера, т. е. российское право. Арбитры также отметили, что, если исходить из того, что договор консигнации прямо в законодательстве не упоминается, необходимо применять право стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Такой стороной МКАС признал консигнатора и соответственно применил российское право[89]89
  См.: Арбитражная практика за 1996–1997 гг. / Сост. М.Г. Розенберг. – М.: Статут, 1998. – С. 124–127.


[Закрыть].

Резюмируя вышеизложенное, следует подчеркнуть, что консигнационные соглашения играют большую роль во внешнеторговых отношениях, поскольку более половины мирового оборота товаров реализуется через посреднические сети. Основной целью их заключения является повышение экономичности внешнеторговых операций за счет следующих факторов:

а) повышения оперативности при сбыте товаров;

б) повышения конкурентоспособности товаров из-за сокращения сроков поставок со складов;

в) привлечения финансовых средств посредников в виде авансов, кредитов на создание сбытовой сети;

г) получения достоверной информации от посредника об оценке качества и конкурентных свойствах товара;

д) реализации товаров на более благоприятных для продавца условиях за счет оперативного учета посредниками конъюнктуры товаров на внешнем рынке.

Глава 7 Дистрибьюторский договор

§ 1. Понятие и виды дистрибьюторских договоров

Стремление экспортеров к расширению рынка сбыта своих товаров за рубежом, поддержание постоянного спроса на производимые товары, а также минимизация коммерческих рисков и связанных с экспортом расходов привели к возникновению наиболее эффективного средства регламентации экономических отношений по сбыту товаров на новых рынках – дистрибьюторства.

Дистрибьюторство – это форма сбыта товаров независимыми посредническими фирмами розничным торговцам и предприятиям на основе оптовых закупок у производителей.

Указанная форма предпринимательства обоснованно получила широкое распространение в мировой практике, в том числе в Российской Федерации.

Несмотря на то что дистрибьюторский договор не поименован в ГК РФ, в соответствии с п. 2 ст. 421 ГК РФ он имеет право на существование.

Наименование соглашения, предусматривающего предоставление посреднику-дистрибьютору права на продажу, может быть следующим:

– дистрибьюторское соглашение (distributorship argeement);

– дистрибьюторский контракт (distributorship contract);

– договор о предоставлении права на продажу;

– международный дистрибьюторский контракт (international distributorship agreement););

– соглашение о сбыте.

Итак, дистрибьюторский договор представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона (дистрибьютор) обязуется приобретать товар у другой стороны (поставщика), осуществлять или организовывать его продвижение на определенной территории, а поставщик обязуется не поставлять товар для реализации на этой территории самостоятельно или при участии третьих лиц, в том числе не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории.

В соответствии с Руководством по составлению Международных дистрибьюторских соглашений МТП (далее – Руководство МТП) выделяет следующие характерные черты данного договора:

а) в качестве перепродавца дистрибьютор осуществляет продвижение и/или организацию сбыта на закрепленный за ним территории;

б) производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора, которому часто предоставляется исключительное право сбыта;

в) отношения устанавливаются на согласованный период; это лежит в основе сотрудничества, которое исходя из его характера не может быть эпизодическим;

г) в ходе таких отношений между сторонами возникают тесные доверительные связи. Сбыт готовых изделий сопровождается обычно ограничением свободы действий дистрибьютора, в частности обязательством воздерживаться от конкуренции;

д) почти всегда дистрибьютор осуществляет сбыт товаров под соответствующими товарными знаками.

Следует отметить, что преимуществом такого договора для его сторон является возможность установления не обычных договорных связей, направленных на реализацию товара, что возможно достичь путем заключения договора международной купли-продажи товаров, а системы таких связей, которая включает элементы ряда правоотношений, обеспечивающих сбыт товара. То есть дистрибьюторское соглашение является договором смешанного характера, сочетающего признаки договоров купли-продажи, поставки, перевозки, агентского договора, коммерческой концессии и иных видов обязательств.

Предмет договора

Предметом дистрибьюторского договора являются действия дистрибьютора по продаже товара, переданного ему производителем, т. е. взаимоотношения сторон дистрибьюторских отношений касаются двух видов договорных отношений.

Во-первых, собственно дистрибьюторского договора, который выполняет несколько функций: в нем определяются особенности взаимоотношений сторон по размещению товаров на договорной территории и согласовываются некоторые условия для будущих договоров международной купли-продажи товаров. Основными регуляторами взаимоотношений сторон по данному договору являются сам дистрибьюторский договор, включенные в него или приложенные к нему общие условия продажи товаров, применяемые экспортером и согласованные к применению сторонами дистрибьюторского договора.

Во-вторых, отношений международной купли-продажи товаров, что проявляется в обеспечении исполнения в период действия дистрибьюторского договора наиболее коммерчески значимых для продавца-экспортера и покупателя-импортера условий цены, платежа, гарантий качества, базисных условий, условий ответственности и освобождения от нее, что достигается путем их согласования в дистрибьюторском договоре[90]90
  См.: Гражданское и торговое право зарубежных государств: Учебник. – 4-е изд., перераб. и доп. В 2 т. – Т. II. – М.: Междунар. отношения, 2005. – С. 196.


[Закрыть].

Характеризуя дистрибьюторский договор как правовую форму, часто используемую во внешнеэкономической деятельности, важно учитывать положения Федерального закона от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности», где указано, что под товаром, являющимся предметом внешнеторговой деятельности, понимается движимое имущество, отнесенные к недвижимому имуществу воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания и смешанного (река – море) плавания и космические объекты, а также электрическая энергия и другие виды энергии. Транспортные средства, используемые по договору о международных перевозках, не рассматриваются в качестве товара.

Кроме того, Руководство МТП признает за дистрибьюторским договором рамочный характер, что можно признать в определенной части, касающейся будущих поставок по отдельным договорам международной купли-продажи товаров. Поэтому важными для сторон являются стабильные правила их взаимодействия, которые согласовываются обычно в виде общих условий продажи в том же организационном дистрибьюторском договоре, а реализация товаров в рамках отдельных сделок лишь содержит отсылку к таким общим условиям. В данные условия продажи включаются, в частности, условия о ценах и возможных скидках, надбавках, техническом сервисе товаров и другие условия, влияющие на их реализацию.

Стороны договора

В соответствии с типовым контрактом МТП стороны договора обозначаются как поставщик (supplier) и дистрибьютор (distributor).

Характер взаимоотношений между сторонами в договоре определяется следующим образом: формулируется обязанность поставщика поставлять товар и обязанность дистрибьютора покупать товар на основе отдельных контрактов купли-продажи, заключаемых во исполнение дистрибьюторского соглашения. Как правило, в нем содержится также указание на то, что дистрибьютор будет покупать товары и продавать их третьим лицам от своего имени и за свой счет. Это условие является очень существенным, поскольку определяет характер взаимоотношений между сторонами. Как отмечает И.Н. Герчикова, соглашение не должно оставлять никаких сомнений в том, что дистрибьютор действует как покупатель, а не как агент продавца[91]91
  Герчикова И.Н. Международное коммерческое дело: Учебник для вузов. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2001. – С. 318, 319.


[Закрыть].

Посредничество дистрибьютора состоит в содействии продвижению товара от производителя экспортера к конечному потребителю на определенной территории.

Отличительными чертами деятельности дистрибьютора являются:

– приобретение и перепродажа товаров от своего имени и за свой счет.

Дистрибьютор создает и поддерживает соответствующую сеть продаж, а в ряде случаев – для технического обслуживания всех товаров на договорной территории. Организация технического обслуживания предполагает обеспечение обслуживания в течение гарантийных сроков в соответствии с условиями поставки между дистрибьютором и покупателем, а также проведение ремонта после истечения срока гарантии. Сюда же относится содержание склада запасных частей и мастерских по ремонту;

– доверительные отношения с производителем; принятие обязательств по продвижению, организации сбыта на определенной территории.

Территория, на которой дистрибьютору предоставляется право продажи товаров поставщика, обозначается указанием либо политической единицы (государства), либо ее административных районов. Называется она договорной территорией. Дистрибьютор не имеет права без письменного разрешения поставщика продавать товары за пределы договорной территории, а также, если иное не указано в договоре, обязан принимать меры к тому, чтобы его покупатели (если они не являются конечными потребителями) не продавали купленные товары за пределы этой территории;

– предоставление дистрибьютору права продажи, когда производитель утрачивает привилегированное положение на территории дистрибьютора.

Предоставление дистрибьютору права на продажу может быть:

а) простым, когда поставщик оставляет за собой право продавать на договорной территории товары самостоятельно и через других посредников;

б) исключительным, когда поставщик обязуется на договорной территории продавать определенные товары только через данного дистрибьютора;

в) исключительным с ограничениями, когда поставщик в некоторых случаях сохраняет за собой право продажи товаров на договорной территории непосредственно третьим лицам;

– установление отношений с производителем на согласованный период, что лежит в основе их сотрудничества;

– ограничение свободы действий дистрибьютора обязательством воздерживаться от конкуренции. Поскольку поставщик заинтересован в том, чтобы дистрибьютор максимально использовал все свои возможности, в соглашение часто включается оговорка, что последний не вправе ни прямо, ни косвенно производить, размещать или продавать на договорной территории любую продукцию, конкурирующую с товарами поставщика. В тех случаях, когда поставщик не ограничивает деятельность дистрибьютора в пользу других предпринимателей, он обязывает его предоставлять информацию о такой деятельности;

– осуществление сбыта маркированных товаров под товарным знаком производителя. Дистрибьютор использует товарные знаки, фирменные наименования и иные обозначения поставщика для подтверждения подлинности и рекламирования товаров, предусмотренных соглашением и только в интересах поставщика. Он обязуется в пределах территории или вне ее не регистрировать и не допускать регистрации товарных знаков, фирменных наименований и иных обозначений поставщика, а также уведомлять поставщика о любом нарушении права на использование его товарных знаков, фирменных наименований или обозначений на территории или других прав собственности.

В обязанности дистрибьютора, находящегося в стране производителя, могут входить получение заказов от иностранных покупателей и размещение их у производителя от своего имени и за свой счет (он сам выступает как покупатель по заказу иностранного контрагента). Если это предусмотрено специальным соглашением, в обязанности дистрибьютора, находящегося в стране импортера, могут входить организация склада и поставка товаров конечному потребителю со склада, а также осуществление рекламы, демонстрация образцов товаров на складе и др.

Что касается осуществления рекламы, то расходы на эти цели могут относиться либо полностью за счет дистрибьютора, либо частично за счет поставщика. В договоре также может быть указано, какие именно средства рекламы должен использовать дистрибьютор на своем рынке. Поставщик в свою очередь обязуется передать в распоряжение дистрибьютора бесплатно проспекты, фотографии, плакаты и иные демонстрационные материалы.

В обязанности дистрибьютора входят также организация залов для показа образцов товаров и их демонстрация в действии в местах возможного использования.

В силу особенностей дистрибьюторского договора необходимо установить его сходство и различие со смежными договорами. Дистрибьюторский договор – договор поставки Отношения между поставщиком и дистрибьютором по передаче товара оформляются в виде договоров купли-продажи. При этом некоторые условия поставки товаров дистрибьютору стороны могут закрепить непосредственно в тексте дистрибьюторского договора.

От договора поставки данный договор отличается сферой правовых возможностей поставщика. По договору поставки обязанности покупателя исчерпываются обязанностью принять надлежащий товар и уплатить за него покупную цену Поставщик не может устанавливать покупателю какие-либо задания по продаже товара покупателем.

Как справедливо отмечает А.Н. Шпаковский, дистрибьюторское соглашение значительно шире по содержанию, поскольку оно предусматривает условия не только продажи, но и предоставления и объем прав по перепродаже и нередко условия самой перепродажи товаров конечным покупателям на договорной территории[92]92
  Шпаковский А.Н. Понятие и правовая природа соглашений о предоставлении исключительных и преимущественных прав продажи // Правовые аспекты осуществления внешнеэкономических связей: Сборник научных трудов. – М., 1985. – С. 53.


[Закрыть]. Дистрибьюторский договор – агентские соглашения Что касается отличия дистрибьюторского договора от договоров агентской группы (комиссии, поручения, собственно агентирования), то здесь основным отличием является направленность действий дистрибьютора – он во всех случаях действует в собственных интересах, а комиссионер, поверенный и агент действуют в интересах комитента, доверителя и принципала.

Дистрибьюторский договор – договор коммерческой концессии От договора коммерческой концессии рассматриваемый договор принципиально отличается отсутствием обязанности пользователя закупать у правообладателя какие-либо товары для дальнейшей реализации.

Сходство дистрибьюторского договора с договором коммерческой концессии обусловлено условием о том, что в рамках отношений по передаче товаров для реализации на выделенной дистрибьютору территории поставщик обычно предоставляют дистрибьютору права на использование отдельных объектов интеллектуальной собственности, принадлежащие поставщику (чаще всего это права на использование товарных знаков, которыми маркируются товары поставщика). Дистрибьюторский договор – договор возмездного оказания услуг Дистрибьютор обязуется перед поставщиком совершать ряд действий, которые на практике обычно осуществляются третьими лицами в рамках договоров возмездного оказания услуг (например, действия по рекламе и иному продвижению продукции, поиску новых каналов сбыта продукции, прямой доставке продукции розничным покупателям и др.).