Текст книги "Принципы проектного финансирования"

ЕРС-контракт определяет дизайн, технические спецификации и производственные критерии для проекта. Однако ЕРС-подрядчик остается ответственным за сооружение проекта с требуемыми производственными показателями, даже если они не были точно внесены в спецификацию, но являются взаимосвязанными с теми, которые вошли в спецификации.

ЕРС-подрядчик предлагает быстрый выход на начало сооружения проекта. Сразу же, как контракт подписан, может начаться строительство, еще до завершения детальной проработки дизайна проекта; однако проектная компания имеет право не согласиться с детализацией дизайна, как предлагает ЕРС-подрядчик.

ЕРС-подрядчик ответственен за привлечение необходимых субподрядчиков и поставщиков оборудования (он же оплачивает их труд), чтобы гарантировать, что приглашены субподрядчики с соответствующей квалификацией, а поставщики оборудования владеют значимыми технологиями производства оборудования.

Работы, которые необходимо произвести за пределами стройплощадки, например такие, как подключение топлива и энергетической системы к электростанции, или подвод дороги, или подвод железнодорожной ветки, выполняются покупателем, или государственным партнером по контракту в соответствии с проектным соглашением, или третьим лицом, но это обычно не входит в содержание работ по ЕРС-контракту. Следовательно, в случае незавершенности этих работ по внешнему подключению к согласованной дате ЕРС-подрядчик не несет ответственности за нарушение сроков окончания работ по проекту или срыв его эксплуатации в этом случае.

ЕРС-подрядчик также не несет ответственности в случае срыва сдачи проекта «под ключ», когда проект сооружается с использованием технологий, лицензируемых третьими лицами. Чаще всего такие примеры встречаются в проектах, связанных с нефтеперерабатывающими предприятиями или предприятиями нефтехимии.

ЕРС-подрядчик не несет ответственности за аспекты реализации проекта, которые зависят от выдачи лицензий третьими лицами.

Страхование в период сооружения обычно следует вывести за пределы цены ЕРС-контракта (см. § 6.6.1).

Иногда для оптимизации налогообложения ЕРС-контракт с участием международных подрядчиков может быть разделен на самостоятельные параллельные контракты, например на оказание услуг (таких как дизайн) или поставку оборудования, офшорный контракт для работ за границами страны, где размещается проект, или же контракт по типу on shore для всего остального. Это приемлемо, если контракты ясно соединены и эффективно формируют единое целое.

Очень часто существует сдвиг между датой подписания ЕРС-контракта и датой, на которую вся документация по контракту оформлена соответствующим образом, и обычно ЕРС-подрядчик не начинает работать, пока все не будет оформлено и не появится гарантий, что финансирование будет осуществлено. Таким образом, ЕРС-подрядчик часто предоставляет извещение о начале действий (то есть формальное извещение о начале работ), которое может быть выпущено проектной компанией на дату оформления всей проектной документации. В таких случаях требуемая дата окончания работ более вероятно рассчитывается как дата по прошествии определенного периода времени после выхода извещения о начале работ, чем как фиксированная дата.

Задержка при оформлении всей проектной документации может оказать свое влияние на цену ЕРС-контракта; возможно, что в случае нарушения согласованной даты выпуска извещения о начале работ ЕРС-подрядчик может увеличивать цену контракта или считать, что у него нет обязательств по выполнению работ в рамках этого ЕРС-контракта. Точно так же отсрочка начала работ приведет к отсрочке даты завершения работ, что может подвергнуть опасности проект в целом. В таких случаях спонсоры могут захотеть принять на себя риск и попросить ЕРС-подрядчика начать работы под их гарантии в надежде, что процесс соответствующего оформления проектной документации наверстает упущенное время, тем самым аннулируя действие их гарантий. С этой целью в ЕРС-контракт может быть включена дополнительная процедура по осуществлению работ до выхода извещения о начале работ; к таким работам могут быть отнесены первоначальные работы по проектированию (с относительно невысокой стоимостью); на этом этапе ЕРС-подрядчик может провести организационную работу по размещению заказов на дорогостоящее оборудование, которое требует длительного периода времени для своего производства.

Проектная компания должна иметь право завершить действие ЕРС-контракта, в случае если в любой момент принято решение не продолжать развитие проекта (это часто называется «разрыв по согласованию сторон» (termination for convenience)) с уплатой компенсации ЕРС-подрядчику по ранее согласованной формуле.

Помимо осуществления платежей в рамках ЕРС-контракта, когда они подлежат к оплате, проектная компания (которую часто в контексте ЕРС-контракта называют «владелец») несет ответственность только по ограниченному кругу вопросов.

• Получение строительной площадки для проекта.

• Обеспечение доступа к стройплощадке.

• Получение разрешений на строительство и разрешений, связанных со строительством (это касается тех случаев, когда они должны быть получены проектной компанией, а не ЕРС-подрядчиком (см. § 6.4.1)).

• Обеспечение доступа к коммуникациям, необходимым в процессе сооружения (к таким как электросети и водоснабжение).

• Обеспечение топливом или другими материалами, необходимыми при тестировании завода.

• Обеспечение надлежащего исполнения контрактов третьих лиц (например, подвод топливных трубопроводов к производственной площадке или подъездному пути и т. п.).

• Дополнительные расходы, которые возникли при устранении скрытого загрязнения или вредных отходов с производственной площадки, которое появилось не вследствие деятельности ЕРС-подрядчика (также известные как риск наследия – site legacy risk).

Все они в целом известны как риски владельца.

Оплата цены контракта обычно осуществляется поэтапно: после внесения первичного депозита дальнейшие платежи выполняются после того, как ЕРС-подрядчик выполнит согласованный объем работ; это может быть завершение основной части работ или поставка большей части оборудования; или, наоборот, после того как выполнены работы на сумму, которая составляет согласованную часть итоговой стоимости контракта.

Платежи ЕРС-подрядчику более вероятно могут быть осуществлены напрямую заимодавцами, чем с передачей финансирования через банковские счета проектной компании (см. § 12.3.2).

В случае использования экспортных кредитов или другого целевого финансирования (см. главу 11) ЕРС-подрядчик не может изменить договоренности по источнику для оборудования или услуг (в ином случае проектная компания может не получить достаточной суммы финансирования).

Хотя в принципе ЕРС-контракт имеет фиксированную цену, существуют некоторые исключения, которые обычно и позволяют ЕРС-подрядчику увеличить цену, например такие.

• Если проектная компания вносит изменения в требуемый дизайн или производственные показатели завода или добавляет другие новые элементы в контракт.

• Если риски владельца повлекли за собой дополнительные расходы (включая расходы, связанные с задержкой программы строительства).

• Если возникли непредвиденные расходы вследствие простоя на период археологических раскопок.

• Если изменения в законодательстве повлекли за собой изменения в дизайне или конструкции проекта.

ЕРС-подрядчик обычно остается ответственным за любые проблемы, связанные с геологией производственной площадки, которые влекут за собой непредвиденные расходы, однако ЕРС-подрядчик может не принять на себя обязательств, связанных с проблемами проекта, который сооружается в местности, где проводились горные работы и подпочвенные условия неизвестны.

Калькуляция цены ЕРС-контракта в принципе не важна для проектной компании, которая единовременно выплачивает всю сумму, однако в целях оптимизации налогов иногда ЕРС-подрядчику бывает необходимо разбить цену контракта (см. § 11.7.1).

Хотя ЕРС-подрядчик несет ответственность за завершение проекта в соответствии с согласованными спецификациями, тем не менее проектная компания осуществляет тщательный надзор за процессом строительства, чтобы удостовериться, что все делается в соответствии с согласованными спецификациями.

Часто приглашают внешнюю инжиниринговую фирму в качестве технического консультанта проектной компании для составления спецификаций проектного завода, для оказания помощи в процессе организации аукционов и переговоров с ЕРС-подрядчиком, для осуществления надзора за работами ЕРС-подрядчика по строительству завода и для того, чтобы подтвердить, что требования платежей соответствуют реальности (технического консультанта проектной компании могут также обязать подтверждать платежи).

ЕРС-контракт может также обеспечивать привлечение независимого подрядчика (также известного как Maitre d’Oeuvre[9]9
  Генеральный проектировщик, осуществляющий авторский надзор. Прим. пер.


[Закрыть]), чтобы подтвердить, что различные этапы работ выполнены в соответствующем объеме, который также может выполнять эту же самую функцию в рамках проектного соглашения.

Ключевые назначения персонала в компании ЕРС-подрядчика, занятого в проекте, также согласовываются с проектной компанией и не могут быть изменены без одобрения проектной компании.

ЕРС-контракт определяет основные принципы, по которым проектная компания будет рассматривать проект как законченный: сюда можно отнести проведение тестов, чтобы удостовериться, что производственные параметры проекта соответствуют согласованным стандартам.

Окончание проекта часто определяется несколькими этапами.

• Завершение механической части проекта, когда проект готов к запуску и тестированию.

• Первичное признание (то есть дата начала коммерческой эксплуатации, также известная как дата физического завершения проекта), когда проект отвечает основным требованиям ЕРС-контракта.

• Окончательное признание (также известное как окончательное завершение), которое зависит от анализа работ, входящих в перечень работ и являющихся частью согласованного содержания ЕРС-контракта, но не препятствует эксплуатации проекта (например, благоустройство территории).

К процессу сертификации завершения работ обычно привлекают инжиниринговую компанию, работающую в интересах заимодавцев (см. § 4.4).

Окончательная дата начала коммерческой эксплуатации определена в ЕРС-контракте и может быть отсрочена только в некоторых случаях, например таких.

• Проектная компания не в состоянии выполнять свои обязательства согласно ЕРС-контракту (см. § 6.1.3).

• На производственной площадке найдены окаменелости, археологические останки или загрязнение (которое не является результатом деятельности ЕРС-подрядчика), что послужило поводом для приостановки строительных работ.

• Форс-мажорные события (см. далее).

Форс-мажорное событие – это событие, которое невозможно было предвидеть и проконтролировать благоразумному и опытному ЕРС-подрядчику (см. § 5.6), что, следовательно, снимает с подрядчика ответственность за нарушение сроков окончания работ.

Однако ЕРС-подрядчик не может требовать возмещения незапланированных расходов в результате форс-мажорного события.

К наиболее типичным событиям форс-мажора (relief events), которые снимают ответственность с ЕРС-подрядчика за срыв сроков завершения работ, можно отнести следующее.

• Война, гражданское неповиновение или террористические акты.

• Забастовка в рамках всей страны (но сюда не относятся трудовые споры, в которые вовлечены ЕРС-подрядчик или субподрядчики, или если это происходит только на производственной площадке проекта.

• Неблагоприятные погодные условия, которые имели место непосредственно на производственной площадке проекта или же в местности, где пролегал маршрут доставки оборудования.

• Пожар, наводнение, землетрясение или другие природные катастрофы.

Неблагоприятные изменения рыночной ситуации (например, непрогнозируемое увеличение расходов на оборудование) не считаются форс-мажорным событием.

Некоторые аспекты состояния производственной площадки (например, скрытое загрязнение) могут быть отнесены к событиям форс-мажора, а не к рискам владельца, и тогда фактически проводится разделение риска между проектной компанией и ЕРС-подрядчиком, в результате чего ЕРС-подрядчик не получает компенсации расходов, связанных с решением проблемы, но и не штрафуется на величину заранее оцененных убытков (см. § 6.1.8).

Имущественное право на оборудование или работы переходит от ЕРС-подрядчика к проектной компании, когда оборудование будет доставлено и оплачено, однако ЕРС-подрядчик остается ответственным за любую утрату или повреждение оборудования на производственной площадке, пока проект не будет принят проектной компанией. (Некоторые случаи утраты оборудования наряду с последствиями форс-мажорных обстоятельств могут быть покрыты страховкой – см. § 6.6.1.)

Заранее оцененные убытки – это фиксированные суммы, которые обе стороны признают достаточными, чтобы компенсировать финансовые потери проектной компании, возникшие у нее вследствие более позднего, чем планировалось, завершения работ по проекту или ошибок при проектировании, из-за которых он не вышел на проектную мощность. Если не согласовать эти специальные суммы, то тогда в каждом отдельном случае будут многодневные переговоры по урегулированию вопроса, неопределенность, связанная с этим процессом, может оказаться неприемлемой для заимодавцев, и время, затраченное на споры, может привести к финансовому краху проектной компании.

Заранее оцененные убытки рассматриваются не как штрафы (в действительности многие законодательства признают штрафные выплаты такого типа как не имеющие основания для принудительного взыскания), а как справедливая компенсация понесенных убытков.

Кроме сумм заранее оцененных убытков, проектная компания не может предъявлять претензии ЕРС-подрядчику за недополученную прибыль или незапланированные расходы за исключением случаев, когда ЕРС-контракт перестает действовать. Заранее оцененные убытки важны для заимодавцев, которые склонны требовать более высокий уровень таких убытков, чем обычно используется в контракте на сооружение, который не привлекает проектного финансирования.

Заранее оцененные убытки могут быть также использованы для покрытия штрафных выплат по проектному соглашению (см. § 5.1.7). Очевидно, ЕРС-подрядчик учитывает риск наличия высоких уровней для заранее оцененных убытков при составлении графика строительных работ и расчете цены контракта.

Заранее оцененные убытки при задержке. Заранее оцененные убытки при задержке по уважительным причинам (см. § 6.1.6) или вследствие форс-мажорных событий (см. § 6.1.7) – это стандартные статьи для большинства ЕРС-контрактов.

Сумма заранее оцененных убытков при задержке рассчитывается, исходя из продолжительности периода простоя и коэффициента, который является предметом переговоров, но она не может быть меньше суммы, достаточной, чтобы компенсировать расходы проектной компании по выплате процентов по заимствованию и фиксированных накладных расходов, плюс штрафы, выплачиваемые покупателю или государственному партнеру по контракту за позднее окончание работ (то есть это расходы, понесенные в результате задержки); в идеале они должны бы быть достаточно высокими, чтобы покрыть общую сумму потери выручки (за минусом любых переменных накладных расходов, например за топливо).

Итоговая сумма, выплачиваемая как заранее оцененные убытки, имеет верхний предел; заимодавцы ожидают, что этот верхний предел будет на достаточно высоком уровне, чтобы компенсировать по меньшей мере шестимесячное опоздание при завершении работ. Как правило, этот предел составляет 15–20 % от стоимости ЕРС-контракта.

Заранее оцененные убытки при несоответствии производственных показателей. Такие убытки свойственны проекту, который имеет черты предприятия с непрерывным циклом работы (например, электростанция, нефтеперегонный завод или нефтехимический завод), или работе системы. Например, контракт на строительство электростанции определит, что электростанция обязательно должна генерировать по меньшей мере х МВт электроэнергии и при этом сжигать не более чем у единиц топлива при производстве z МВт произведенной электроэнергии.

Заранее оцененные убытки при несоответствии производственных показателей известны как «понижающие суммы при покупке» (buy down amounts), единовременно выплачиваемые суммы в качестве компенсации за нарушение согласованных спецификаций при сооружении проекта.

В таких случаях расчет заранее оцененных убытков выполняется с прогнозированием потери выручки или увеличением операционных расходов за период существования проекта вследствие нарушения спецификаций. Затем эти суммы дисконтируют к NPV, а результат является уровнем заранее оцененных убытков. Опять же, будет существовать максимальная ставка на время займа для заранее оцененных убытков при несоответствии производственных показателей, скажем в 10 %, для каждого отдельного требования.

Максимальная ставка на полную сумму оцененных убытков. Для полной суммы заранее оцененных убытков любого типа максимальный уровень обычно составляет 25–30 % от цены контракта; опять же, этот показатель выше, чем в ЕРС-контрактах без привлечения проектного финансирования.

Следовательно, важно отметить, что заранее оцененные убытки не обеспечивают компенсацию за полную неспособность ЕРС-подрядчика закончить контракт: прекращение действия контракта (см. далее) может обеспечить в этом случае дополнительные средства защиты.

Гарантии сохранности окружающей среды. ЕРС-подрядчик также может предоставлять гарантию, что проект не оказывает отрицательного воздействия на окружающую среду (например, объем выбросов завода).

При наличии ограничения на объем выбросов как законодательного требования обычно заранее оцененные убытки не рассматриваются, требования стандартов должны обязательно выполняться, в ином случае ЕРС-контракт не признаётся выполненным.

Премия. ЕРС-подрядчику также может быть выплачена премия за досрочное завершение работ по проекту: при этом прибыль от более ранних продаж делится между проектной компанией и ЕРС-подрядчиком.

Прекращение действия ЕРС-контракта проектной компанией. Одна только сумма заранее оцененных убытков не может защитить проектную компанию от плохой работы EPC-подрядчика, тем более что она ограничена по величине; следовательно, проектная компания также имеет право расторгнуть контракт, если ЕРС-подрядчик не в состоянии закончить проект к заранее согласованной дате. В этом контексте отказ в обеспечении соответствия показателей минимальным производственным стандартам или отказ выполнить условия экологических стандартов будет равноценен отказу завершить полностью работы по строительству проекта.

В таком случае проектная компания имеет право расторгнуть контракт и назначить другого подрядчика, чтобы закончить проект, причем все дополнительные расходы, связанные с таким решением, несет первоначальный подрядчик по контракту. Как вариант, проектная компания может потребовать, чтобы ЕРС-подрядчик восстановил производственную площадку в ее первоначальном виде и возместил все суммы, которые проектная компания выплатила ранее на основании ЕРС-контракта.

ЕРС-подрядчик имеет право расторгнуть контракт и получить компенсацию любых потерь в случае дефолта проектной компании и ее отказа проводить платежи на основании контракта или по другим серьезным причинам, которые оговорены в контракте (например, при отказе предоставить доступ к площадке проекта).

Обычно в качестве временной меры ЕРС-подрядчик требует приостановить работы на некоторое время, прежде чем окончательно разорвет контракт. Например, если проектная компания отказывается производить платежи, ЕРС-подрядчик может приостановить работы на 30 дней с даты последнего платежа, но не расторгать контракт еще три месяца. Этот период приостановки работ обычно продлевается на основании прямого соглашения с заимодавцами (см. § 6.7).

В случае возобновления работ, так как проектная компания восстановила свою платежеспособность, период временной приостановки добавляется к периоду, необходимому для завершения работ по проекту, и проектную компанию могут обязать компенсировать издержки, связанные с периодом простоя (например, расходы по персоналу или расходы, связанные с хранением оборудования).