Текст книги "Финансовый мониторинг. Том I"

Как правильно отмечается в литературе, понятие «финансовый мониторинг» логичнее рассматривать во взаимосвязи с полномочиями Федеральной службы по финансовому мониторингу (ФСФМ России). Во-первых, уже существует и научно признана категория финансового контроля, во-вторых, на практике содержание понятия «мониторинг», в том числе и финансовый, во многом определяется сферой его применения. Исходя из этого, под финансовым мониторингом в сфере противодействия отмыванию денег следует понимать выборочное наблюдение и контроль за финансовыми потоками между хозяйствующими субъектами»[88]88
  Кондрат Е.Н. Правонарушения в финансовой сфере России. Угрозы финансовой безопасности и пути противодействия. – М.: Юстицинформ, 2014. – C. 251.


[Закрыть].

Между финансовым мониторингом как государственной функцией, которую осуществляет Федеральная служба по финансовому мониторингу, и «первичным финансовым мониторингом» (доктринальные понятие) существует принципиальная разница. Поскольку, во-первых, первичный финансовый мониторинг (доктринальный термин) как легальный термин не предусмотрен нормативными актами, а во-вторых, субъекты Закона № 115 действуют как предприниматели, то есть негосударственные организации. Их полномочия не имеют государственно-властного характера. Они не наделены такими полномочиями и не вправе применять какие бы то ни было меры государственного принуждения к своим клиентам, поскольку их связывают между собой исключительно гражданско-правовые отношения, которые возникают, изменяются и прекращаются на основе норм гражданского права и которые, согласно статье 1 ГК РФ, построены на принципах равенства сторон.

Публичные правоотношения по поводу идентификации и проверки клиентов субъектов Закона № 115 возникают на основе Закона № 115 между самими субъектами Закона № 115 и Федеральной службой по финансовому мониторингу. Это административно-правовые отношения, которые регулируются нормами административного права. Как известно, отрасль административного права – это отрасль публичного права. В случае неисполнения субъектами Закона № 115 требований норм ПОД/ФТ к ним надзорными органами, в том числе Росфинмониторингом и Банком России, могут быть применены соответствующие санкции норм КоАП РФ.

Кроме того, публичные правоотношения в этой сфере могут возникать и как отношения юридических лиц и федеральных органов исполнительной власти, связанные с установлением бенефициарных владельцев юридических лиц.

1.2. Определение финансового мониторинга как государственной функции

Как уже отмечалось, здесь мы берем за основу определение финансового мониторинга, в котором проявляется его государственный характер. Повторим: «Финансовый мониторинг – это “совокупность действий государства посредством издания определенных нормативных актов и создание уполномоченных органов, усилия которых направлены на предотвращение легализации денег, полученных преступным путем, и финансирование терроризма, как в отдельных субъектах Российской Федерации, так и в масштабе всей страны и за ее пределами”»[89]89
  Глотов В.И., Никулина Е.Н., Иванов А.П., Коминар С.А. Система финансового мониторинга в Российской Федерации. – Н.Новгород, 2005. – С. 9.


[Закрыть]. С учетом тех дополнений, которые были внесены в законодательство, данное определение расширилось его новыми признаками за счет недавно поставленных перед Росфинмониторингом целей и задач (противодействие различным незаконным финансовым операциям, распространению оружия массового поражения, о которых речь пойдет в следующей главе учебного пособия).

Соответственно, теперь финансовый мониторинг как государственная функция уполномоченного органа – это совокупность действий государства посредством издания определенных нормативных актов и создание уполномоченных органов, усилия которых направлены на предотвращение легализации денег, полученных преступным путем, финансирование терроризма, распространение оружия массового уничтожения и незаконных финансовых операций как в отдельных субъектах Российской Федерации, так и в масштабе всей страны и за ее пределами.

1.3. Финансовый мониторинг как деятельность, предусмотренная законодательством и подзаконными нормативными актами

Для того чтобы выяснить объем содержания этого понятия, необходимо, во-первых, проанализировать законодательство, указы Президента РФ, во-вторых, практику его применения и в-третьих – зарубежный опыт его использования.

Анализ Закона № 115, других федеральных законов, указов Президента РФ, которые закрепляют цели, задачи, методы деятельности, правовой статус и функции Росфинмониторинга, а также его взаимодействие с Банком России и правоохранительными органами, позволяет сделать вывод о том, что в содержании понятия финансового мониторинга можно выделить как минимум три компонента: а) государственный надзор в сфере противодействия отмыванию доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, а также другим незаконным финансовым операциям; б) финансово-аналитическую разведку; в) координацию деятельности надзорных и правоохранительных органов в системе ПОД/ФТ.

Все эти три компонента финансового мониторинга можно обнаружить в Положении о Федеральной службе по финансовому мониторингу, которой они конкретизированы, а также в функциях и полномочиях ПФР других цивилизованных государств.

C каждым из этих компонентов содержания финансового мониторинга взаимосвязаны еще два производных от них функциональных элемента содержания финансового мониторинга: 1) взаимодействие российского финансового мониторинга с ПФР и международными организациями в сфере ПОД/ФТ; 2) осуществление функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате совершения операций (сделок) с денежными средствами или иным имуществом, и по выработке мер противодействия этим угрозам.

Далее в Главе 5 учебного пособия вопросы понятия и содержания финансового мониторинга рассматриваются подробнее применительно к правовому статусу и функциям Федеральной службы по финансовому мониторингу (Росфинмониторингу).

Как уже говорилось, вывод о трех основных и общих компонентах содержания финансового мониторинга вытекает из анализа российской нормативной базы ПОД/ФТ. О других ПФР речь пойдет ниже, когда мы в качестве сравнения приведем примеры функций, полномочий и правового регулирования ПФР некоторых зарубежных стран. Пока же проанализируем российские нормативно-правовые акты.

Так, например, в пункте 1 Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу[90]90
  Указ Президента РФ от 13.06.2012 № 808 (ред. от 08.03.2016) «Вопросы Федеральной службы по финансовому мониторингу» (вместе с Положением о Федеральной службе по финансовому мониторингу).


[Закрыть] приводится определение Росфинмониторинга. Там закреплено следующее: «Федеральная служба по финансовому мониторингу (Росфинмониторинг) является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, финансированию терроризма и финансированию распространения оружия массового уничтожения, по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в этой сфере, по координации соответствующей деятельности федеральных органов исполнительной власти, других государственных органов и организаций, а также функции национального центра по оценке угроз национальной безопасности, возникающих в результате совершения операций (сделок) с денежными средствами или иным имуществом, и по выработке мер противодействия этим угрозам».

Общее характерное свойство для этих компонентов финансового мониторинга – его государственно-властный характер.

1.4. Три основных компонента финансового мониторинга как осуществления государственной функции уполномоченного органа

Во-первых, Росфинмониторинг уполномочен Законом № 115 и Указом Президента осуществлять надзор в сфере соблюдения субъектами Закона № 115 требований ПОД/ФТ.

Росфинмониторинг, в соответствии с требованиями международных соглашений и федерального законодательства, проводит взаимодействие с органами надзора других стран применительно к целям ПОД/ФТ.

Во-вторых, Росфинмониторинг уполномочен Законом № 115 и рекомендациями ФАТФ: собирать, обрабатывать, анализировать, хранить и в случае законных оснований – передавать информацию, имеющую отношение к ПОД/ФТ. Иными словами – проводить финансовую разведку в сфере ПОД/ФТ. В Рекомендациях ФАТФ предусматривается, что все страны-участники этой организации должны создавать подразделения финансовой разведки (ПФР). В разных странах ПФР отличаются по форме и по названию. Далее мы приведем примеры из зарубежного опыта в одном из параграфов данной главы учебного пособия. Напомним, что Россия – активный участник ФАТФ. Данная функция в соответствии с требованиями Закона № 115 и Указа Президента РФ выполняется Росфинмониторингом.

Росфинмониторинг осуществляет взаимодействие с ПФР различных стран, что также предусмотрено федеральными законами и Указом Президента РФ.

В-третьих, Росфинмониторинг координирует деятельность всех федеральных органов исполнительной власти, других органов надзора в сфере ПОД/ФТ.

Рассмотрим эти три компонента финансового мониторинга как деятельности уполномоченного органа (Росфинмониторинга) в сфере ПОД/ФТ в обозначенной выше последовательности.

1.4.1. Надзор в сфере ПОД/ФТ как основной элемент содержания финансового мониторинга

Росфинмониторинг осуществляет надзор над соблюдением Закона № 115 и принятыми в соответствии с ним подзаконными нормативными актами. В этой связи такой надзор является разновидностью государственного надзора.

Государственный надзор Федеральной службы по финансовому мониторингу – это предусмотренный федеральными законами мониторинг, проводимый специальными государственными органами и их должностными лицами в отношении организации и деятельности не подчиненных им физических и юридических лиц, направленный на предупреждение, выявление и пресечение нарушений требований нормативно-правовых актов, привлечение виновных лиц к юридической ответственности.

На наш взгляд, следует различать три вида надзорной деятельности Росфинмониторинга:

а) непосредственный надзор;

б) опосредованный надзор;

в) специальный надзор.

Рассмотрим эти три вида надзорной деятельности Росфинмониторинга подробнее.

1.4.1.1. Первый вид надзора – непосредственный надзор Росфинмониторинга над субъектами Закона № 115

Это такой вид надзора со стороны Росфинмониторинга над всеми лицами, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом, который в нём обозначен как обязательный контроль и критерии которого предусмотрены в статье 6 Закона № 115, а также операции, по которым все без исключения субъекты закона № 115 обязаны направлять информацию в Росфинмониторинг. Перечень видов такой информации закреплен в Постановлении Правительства РФ № 209[91]91
  Постановление Правительства РФ от 19.03.2014 № 209 (ред. от 17.09.2016) «Об утверждении Положения о представлении информации в Федеральную службу по финансовому мониторингу организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальными предпринимателями и направлении Федеральной службой по финансовому мониторингу запросов в организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям».


[Закрыть].

1.4.1.1.1. Надзорная информация, которая должна в обязательном порядке представляться в Росфинмониторинг субъектами Закона № 115

Все организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие операции с денежными средствами и имуществом (субъекты Закона № 115)[92]92
  См.: статью 5 Закона № 115 в которой приведен перечень таких лиц.


[Закрыть], представляют в Федеральную службу по финансовому мониторингу следующую информацию (далее – надзорную информацию):

а) о подлежащих обязательному контролю операциях с денежными средствами или иным имуществом, предусмотренных абзацами вторым – восьмым подпункта 4 пункта 1 статьи 7 Закона № 115.

В главе 9 учебного пособия эти виды операций (критерии и пороговые значения сделок с денежными средствами и иным имуществом) будут рассматриваться подробно.

б) об операциях с денежными средствами или иным имуществом, в отношении которых при реализации правил внутреннего контроля возникают подозрения об их осуществлении в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма;

в) о принятых мерах по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, принадлежащих организации или физическому лицу, включенным в перечень организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму. Либо о таких же мерах, принятых в отношении организации или физического лица, в отношении которых межведомственным координационным органом принято решение, предусмотренное частью 1 статьи 7.4 Закона № 115;

г) о результатах проверки наличия среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества;

д) о фактах препятствия со стороны государства (территории), в котором (на которой) расположены филиалы и представительства, а также дочерние организации организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, реализации такими филиалами, представительствами и дочерними организациями положений Закона № 115;

е) о приостановленных в соответствии с пунктом 10 статьи 7 и частью четвертой статьи 8 Закона № 115 операциях с денежными средствами или иным имуществом;

ж) о случаях отказа от выполнения распоряжения клиента о совершении операции с денежными средствами или иным имуществом по основаниям, указанным в пункте 11 статьи 7 Закона № 115.

1.4.1.1.2. Перечень организаций и индивидуальных предпринимателей (субъектов Закона № 115), которые обязаны направлять надзорную информацию в Росфинмониторинг

Напомним, что в статье 5 Закона № 115 приведен перечень лиц, осуществляющих операции с денежными средствами и иным имуществом (субъекты закона № 115), деятельность которых для Росфинмониторинга являются объектами надзора. Этот перечень уже был приведен нами в предыдущем изложении вопроса об основных понятиях, которые закреплены в Законе № 115.

Правовой статус и обязанности субъектов Закона № 115 подробно рассматриваются в главе 10 и 11 (второй том учебного пособия).

1.4.1.1.3. Сущность и содержание отношений непосредственного надзора между субъектами Закона № 115 и Росфинмониторингом

Два термина – «надзор» и «обязательный контроль» – выражают системные связи между надзором со стороны Росфинмониторинга над субъектами Закона № 115 и обязанностями этих субъектов выявлять подозрительные сделки, подлежащие обязательному контролю, и затем направлять информацию о них в Росфинмониторинг.

Не все операции и сделки с денежными средствами и имуществом подпадают под определение обязательного контроля, а только те, которые обозначены в Законе № 115.

Обязательный контроль – это есть, по сути, общий надзор со стороны Росфинмониторинга над всеми физическими и юридическими лицами в сфере соблюдения норм ПОД/ФТ, который в Законе № 115 определяется как обязательный контроль. И в нём же приводятся его критерии применительно к обязанностям субъектов Закона № 115 направлять информацию напрямую в Росфинмониторинг в отношении сделок и операций, пороговые значения которых установлены в нормах соответствующих статей Закона № 115.

Согласно нормам части 7 статьи 3 Закона № 115, «обязательный контроль – совокупность принимаемых уполномоченным органом мер по контролю за операциями с денежными средствами или иным имуществом на основании информации, представляемой ему организациями, осуществляющими такие операции, а также по проверке этой информации в соответствии с законодательством Российской Федерации».

Критерии и пороговые значения таких операций и сделок, которые подлежат обязательному контролю, закреплены в статье 6 «Операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащие обязательному контролю» Закона № 115.

Смысл этого понятия состоит в том, что субъекты Закона № 115 обязаны принимать меры по выявлению и выявлять сделки и операции, которые подпадают под критерии обязательного контроля, предусмотренные в Законе № 115, и передавать о них информацию непосредственно в Росфинмониторинг.

В статье 6 Закона № 115 таких критериев и пороговых значений много, и в последующих главах о них будет сказано в полном объеме и детально.

В частности, в главе 9 второго том учебного пособия мы еще будем рассматривать их в полном объеме.

1.4.1.2. Второй вид надзора – опосредованный надзор

Росфинмониторинг осуществляет не только непосредственный, но и опосредованный надзор над субъектами Закона № 115.

В этих ситуациях информация о подозрительных операциях и сделках (не подпадающих под обязательный контроль) поступает первоначально в соответствующий орган финансового надзора и затем уже – в Росфинмониторинг.

Например, Банк России в соответствии с нормами глав X и X.1 осуществляет надзор над кредитными и некредитными организациями и в ходе их проверок может выявить нарушение Закона № 115, а также обнаружить признаки подозрительных сделок и банковских операций. В этих случаях он направляет соответствующую информацию в Росфинмониторинг.

Кроме того, опосредованный вид надзора осуществляется Росфинмониторингом c помощью предусмотренного законами взаимодействия с другими российскими органами надзора, а также через международные связи с органами финансовых разведок зарубежных государств. Росфинмониторинг взаимодействует с федеральными органами исполнительной власти, органами прокуратуры, органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, общественными объединениями и другими организациями по вопросам ПОД/ФТ.

Дальше в соответствующих главах учебного пособия мы рассмотрим подробнее взаимодействие между Росфинмониторингом, надзорными органами – Банком России и другими надзорными органами, осуществляющими соответствующие функции в отношении субъектов Закона № 115, а также с правоохранительными органами в системе ПОД/ФТ.

1.4.1.3. Третий вид надзора – непосредственный надзор Росфинмониторинга над теми субъектами Закона № 115, над которыми нет надзорных органов

Этот вид надзора проводится Росфинмониторингом непосредственно над теми организациями и индивидуальными предпринимателями, которые осуществляют операции с денежными средствами и иным имуществом и над которыми не предусмотрены надзорные органы. Такие субъекты Закона № 115 подлежат постановке на учет в Росфинмониторинге.

Постановке на учет в территориальном органе Росфинмониторинга подлежат следующие организации и индивидуальные предприниматели:

а) лизинговые компании;

б) операторы по приему платежей;

в) организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;

г) индивидуальные предприниматели, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества;

д) коммерческие организации, заключающие договоры финансирования под уступку денежного требования в качестве финансовых агентов.

Порядок постановки на учет регулируется Положением, утвержденным Правительством РФ[93]93
  См.: Постановление Правительства РФ от 27.01.2014 № 58 (ред. от 21.06.2014) «Об утверждении Положения о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальных предпринимателей, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы».


[Закрыть].

Назовем этот вид надзора специальным надзором. Поскольку в этом случае над такими субъектами Закона № 115 только Росфинмониторинг осуществляет надзор, то для того, чтобы этот вид надзора можно было терминологически различать с непосредственным надзором, назовем его как специальный вид надзора.

В главе 12 учебного пособия мы рассмотрим подробнее порядок постановки на учет в Росфинмониторинге вышеуказанных организаций и порядок их проверки Росфинмониторингом.

Расширение полномочий надзора над субъектами Закона № 115. На наш взгляд, надзорные полномочия Росфинмониторинга существенно расширились в 2016 году, когда были внесены изменения в Положение о Федеральной службе по финансовому мониторингу. Правомочия Росфинмониторинга расширились за счет включения в него новых полномочий.

Вот что сказано в пункте1 и подпункте 1.1 пункта 5 Положения о Федеральной службе по финансовому мониторингу[94]94
  Указ Президента РФ от 08.03.2016 № 103.


[Закрыть]:

«5. Росфинмониторинг осуществляет следующие полномочия: 1) осуществляет контроль за выполнением юридическими и физическими лицами законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма посредством проведения проверок и принятия, необходимых мер по устранению последствий выявленных нарушений, а также привлечение к ответственности юридических и физических лиц, допустивших нарушение законодательства Российской Федерации в этой сфере»

Этот пункт был дополнен новой нормой: «…посредством проведения проверок и принятия необходимых мер по устранению последствий выявленных нарушений…» (В ред. Указа Президента РФ от 08.03.2016 № 103). Стало быть, теперь этот надзор стал шире и распространился на все проверяемые организации, которые осуществляют сделки и операции с денежными средствами и имуществом. Это означает, что Росфинмониторинг проводит надзор над всеми организациями.

Такое расширение полномочий объясняется возрастающим значением Росфинмониторинга в условиях обостряющейся борьбы с терроризмом, который использует всё новые и новые методы и формы борьбы, включая угрозы, связанные с распространением оружия массового уничтожения, кибератаки, что объективно требует усиления и распространения надзора на более широкий круг субъектов, осуществляющих сделки и операции с денежными средствами и другим имуществом.

Такова логика усиления прозрачности в финансовых системах. По мнению известных специалистов в этой области, существуют объективные предпосылки повышения уровня прозрачности в банковской и в целом – в финансовой системе[95]95
  См.: Глотов В.И., Короткий Ю.Ф., Гобрусенко К.И. Указ. соч.


[Закрыть].

Во-вторых, есть еще и специальный надзор, который проводится Росфинмониторингом в отношении тех организаций, которые осуществляют операции с денежными средствами или иным имуществом и в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы.

Он ведет учет таких организаций и проводит поверки их деятельности. И здесь тоже произошло значительное расширение финансового мониторинга.

Как уже говорилось, в Положение о Федеральной службе по финансовому мониторингу были внесены существенные изменения.

В подпункте 1.1 пункта 5 данного положения предусматривается, что Росфинмониторинг «выдает организациям, осуществляющим операции (сделки) с денежными средствами или иным имуществом, и индивидуальным предпринимателям, указанным в статье 5 Федерального закона от 07.08.2001 (ред. от 29.07.2017) № 115-ФЗ “О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма” (далее – индивидуальные предприниматели), в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (в ред. Указа Президента РФ от 08.03.2016 № 103).

Контроль и надзор. Юристы четко различают эти понятия. Главное различие – контроль осуществляется в отношении подчиненных субъектов, а надзор – неподчиненных. К примеру, глава X Закона о Банке России называется «Банковское регулирование и банковский надзор». И объясняется это тем, что Банк России не вмешивается в оперативную деятельность кредитных организаций как хозяйствующих субъектов. Например, Банк России не вправе давать указание кредитной организации, чем ей заниматься на рынке. Потому что кредитные организации, как и другие субъекты Закона № 115, действуют на финансовом рынке на основе частного права, действуя по своей воле и в своем интересе (частные нормы гражданского права). При этом банки проводят свои операции, руководствуясь нормами публичного права (банковское право и некоторые публично-правовые нормы гражданского права). Например, в статьях 4, 57 Закона о Банке России закрепляется его право устанавливать правила банковских операций. В отличие от сделок, которые лежат в основе проведения операций и согласовываются сторонами, правила банковских операций императивны. Соответственно, Банк России осуществляет свой надзор над тем, насколько кредитные организации соблюдают публично-правовые нормы, то есть правила проведения банковских операций, не вмешиваясь в частное право, которое регулирует сделки. Но там, где сделки противоречат правилам проведения банковских операций либо нарушают публично-правовые нормы гражданского права, они подпадают под банковский надзор Банка России. Например, Банк России не вправе указывать кредитным организациям, какие сделки и с какими клиентами они должны заключить. В рыночной экономике это неприемлемо, но если Банк России обнаружит, что расчеты клиента проводятся непосредственно с депозитного, а не расчетного счета и тем самым нарушается публично-правовая норма гражданского права, то за такие действия будут применены его санкции как за нарушение правил проведения банковских операций.

Банк России – мегарегулятор всего финансового рынка, поэтому он следит за тем, как финансовые посредники соблюдают требования правил проведения операций с денежными средствами и иным имуществом. И хотя иногда такое слежение именуют термином «контроль», на самом же деле это не контроль, а надзор. К примеру, Банк России не указывает микрофинансовой организации, кому конкретно она должна выдать заем и в каком размере. Это вопрос, который решается микрофинансовой организацией как предпринимателем, действующим на свой страх и риск. Но Банк России осуществляет надзор над соблюдением ею законов и в частности – установленных для нее финансовых нормативов. Целесообразность и эффективность решений руководства микрофинансовых организаций не относятся к компетенции надзора. Если бы надзорный орган вникал в эти вопросы, то получилось бы, что он подменяет внутренний контроль в финансовых организациях, указывая им, как лучше вести свой бизнес, а значит, сам бы становился частью этого бизнеса и должен был бы иметь вознаграждение за счет части его прибыли. Потому что внутренний контроль в организации, в отличие от внешнего надзора, следит не только за тем, как в ее действиях соблюдаются законы и подзаконные акты, но и насколько целесообразно и эффективно действуют ее сотрудники всех уровней управления бизнесом.

Кредитные организации и все другие финансовые посредники, которые действуют на финансовом рынке, занимаются тем, что проводят финансовые операции. Они их проводят для того, чтобы, применяя определенную технологию, с ее помощью оказывать финансовые услуги своим клиентам. С помощью банковской или иной финансовой операции, как предусмотренной соответствующими законами технологии, осуществляется исполнение заключенных сделок между финансовыми посредниками и их клиентами. Для этого как раз и нужны финансовые посредники на финансовом рынке. У них есть такие профессиональные технологии, и сами они обладают профессиональными знаниями. Они применяют всё более совершенные и удобные программные продукты. И эти технологии все больше усложняются по мере распространения и применения новых информационных технологий в банковском и финансовом деле.

Банки и другие финансовые посредники, действующие на финансовом рынке, в соответствии с требованиями Закона № 115 должны так проводить свои операции, чтобы их нельзя было использовать для заключения, сопровождения и исполнения сделок как средства легализации преступных доходов, финансирования терроризма и распространения оружия массового поражения. Если мы проанализируем Закон № 115 с этой точки зрения, то получается, что соблюдение этого закона обеспечивает чистоту проводимой ими финансовой операции. Обратим внимание на такой момент: статья 5 Закона № 115 называется «Организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом». Уже в самом названии акцентируется внимание на том, что это такие организации, которые осуществляют операции с денежными средствами и иным имуществом.

Они должны быть заинтересованы в таком проведении операции с денежными средствами или иным имуществом, которая бы исключала вовлечение организации или тем более причастность к осуществлению ее клиентами преступных или просто незаконных сделок.

Развитие кибернетики создает невиданные ранее возможности на финансовом рынке. Применение интеллектуальных кибернетических систем позволяет ускорить и прочнее защитить проведение банковских операций. Применение роботов в банковском деле, помимо прочего, создает всё новые и новые возможности для сокращения операционных расходов банка. Вместе с тем возникают новые научные и практические задачи безопасности проведения банковских операций как таких технологий, которые были бы надежно защищены от хакеров.

Банки и другие финансовые организации применяют новые информационные технологии, над которыми тоже должен быть надзор. Причем не в смысле проверки удобства этих технологий для клиентов или выгоды для финансовой организации и ее возможности больше получать прибыли (внутренний контроль), а в смысле соблюдения законов и подзаконных нормативных актов, регулирующих защиту публичных интересов, то есть надзор.

Однако в практике законодательства РФ порой понятия «надзор» и «контроль» иногда объединяются как равнозначные. Хотя по смыслу и толкование термина «контроль» во-первых, осуществляется органом государственной власти в отношении подчиненных ему подразделений. Во-вторых, контроль осуществляется не только для проверки соблюдения норм права подчиненным органу государства подразделением, но и тем, насколько его действия целесообразны и эффективны с точки зрения поставленных перед ним задач.

Однако можно привести множество примеров, когда в законах эти термины используются как равнозначные. Иногда законодатель использует термин «контроль» и в скобках указывает термин «надзор». Например, в Федеральном законе от 26.12.2008 № 294-ФЗ (ред. от 31.12.2014) «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля». Скорее всего, это издержки законодательной техники. Например, в Законе о валютном регулировании и валютном контроле, который фактически устанавливает не контроль, а надзор, используется термин «валютный контроль». Хотя на практике это не так. В юридической доктрине и на практике эти понятия уже давно между собой существенно различаются. Традиционно надзор считается понятием, которое относится к органам, которые проверяют не подчиненные им организации. К примеру, прокурорский надзор в юриспруденции всегда четко отделялся и отделяется сегодня как надзор, но ни в коем случае не контроль. Прокуратура при наличии к тому законных оснований проводит проверки в отношении действий юридических и физических лиц с точки зрения того, насколько эти действия соответствуют закону. Она не оценивает эти действия с позиций их целесообразности. Она оценивает их на предмет законности. Суть в том, что прокуратура проверяет действия не подчиненных ей в административном порядке организаций и физических лиц. В отличие от «прокурорского надзора», «контроль» всегда осуществляется в отношении подчиненных организаций и физических лиц. Например, ревизионная комиссия в акционерном обществе проверяет не только законность действий тех или иных менеджеров организации, но и то, насколько они действуют эффективно и целесообразно с точки зрения управления капиталом и рисками. Другой пример – работа органов внутреннего контроля в кредитной организации. Внутренний контроль здесь проводится в отношении подчиненных лиц, то есть работников кредитной организации. Проверяется соблюдение федеральных законов, нормативных актов Банка России, нормативных актов Росфинмониторинга, но одновременно проверяется соблюдение частного права – решений, принятых на собрании акционеров, качества кредитного портфеля, диверсификации активов, целесообразности в деятельности руководителей отделов, умения управлять рискам и т. п. Если, к примеру, в конце года банк получил меньше прибыли, чем ожидалось, то его руководители часть ответственности могут возложить на органы внутреннего контроля, если окажется, они не заметили, что тот или иной актив банка был использован не эффективно или что работники не приложили максимум усилий для достижения общих целей банка. Наоборот, закон не ставит и не должен ставить такие задачи перед прокуратурой и Росфинмониторингом. Они проверяют соблюдение норм публичного права организациями, которые им не подчинены в административном порядке.