Текст книги "Полный курс гражданского права России. Часть I. Общая часть"

Законодатель полное товарищество определяет как товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК РФ).

Характерной особенностью полного товарищества является то, что от имени полного товарищества предпринимательскую деятельность вправе осуществлять два лица: во-первых, само товарищество как самостоятельное юридическое лицо и, во-вторых, любой из его участников – индивидуальные предприниматели или коммерческие организации, которые также вправе осуществлять предпринимательскую деятельность от имени полного товарищества. Как в первом, так и во втором случае имущественные последствия возникают непосредственно у полного товарищества. Именно с этой целью законодатель предусмотрел коллективную субсидиарную ответственность участников полного товарищества за результаты осуществляемой ими хозяйственной деятельности от имени полного товарищества всем принадлежащим участнику имуществом. В частности, согласно п. 1 ст. 75 ГК РФ участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Соответственно участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Законодатель запрещает участникам полного товарищества заключать между собой какое-либо соглашения об ограничении или устранении ими вышеуказанной ответственности, а если такое соглашение заключено, то оно признается ничтожным (п. 3 ст. 75 ГК РФ). Иначе полное товарищество оказалось бы неделиктоспособным и неплатежеспособным. Именно поэтому участники полного товарищества должны быть заинтересованы в деликтоспособности создаваемого ими юридического лица, чему способствует существующая между ними правовая связь, основанная на учредительном договоре, подписываемом всеми участниками полного товарищества.

Учитывая, что учредительным документом полного товарищества является только один документ – учредительный договор, согласно п. 1 ст. 52 и ст. 70 ГК РФ в нем должны содержаться следующие сведения:

– о фирменном наименовании полного товарищества;

– о месте нахождения;

– о размере и составе складочного капитала полного товарищества;

– о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;

– о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов;

– об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

Учредительным договором полного товарищества должны определяться также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, а также условия выхода из его состава.

Субъектный состав полного товарищества должен содержать не менее двух участников. При этом каждый участник вправе быть только в составе одного полного товарищества. Данное императивное предписание законодателя (п. 2 ст. 69 ГК РФ) обусловлено необходимостью обеспечения имущественной обособленности полного товарищества. Ибо обратное позволило бы участникам полного товарищества распределить свою имущественную ответственность на несколько других товариществ, тем самым избегая полной имущественной ответственности за свою предпринимательскую деятельность. В то же время предоставленная законодателем возможность позволяет участнику одного полного товарищества участвовать в гражданском обороте не только от своего имени, но и от имени полного товарищества. С этой целью законодатель в п. 3 ст. 69 ГК РФ предусмотрел специальное правило, согласно которому фирменное наименование полного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех его участников и слова «полное товарищество», либо имя (наименование) одного или нескольких участников с добавлением слов «и компания» и слов «полное товарищество». Как видно, в некоторых случаях фирменное наименование полного товарищества позволяет его контрагентам сразу определить состав участников и в последующем оценить их финансовое положение и репутацию на рынке. Обязательным требованием законодателя к фирменному наименованию полного товарищества является указание в нем словосочетания «полное товарищество». Например: «Полное товарищество – Иванов, Петров и Сидоров» или «Полное товарищество – Иванов и Компания».

Особого внимания заслуживает принцип управления полным товариществом, провозглашенный в ст. 71 ГК РФ и основанный на полном согласии всех участников по принятию товариществом решений, т.е. единогласно. При этом каждый участник полного товарищества имеет один голос, однако учредительным договором может быть предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Кроме того, каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Соглашение об отказе от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, является ничтожным.

Управление полным товариществом может осуществляться одним из следующих способов:

а) совместное, т.е. коллегиальное принятие решений всеми товарищами – участниками (учредителями), в том числе для совершения каждой сделки;

б) одним или несколькими участниками в порядке, установленном учредительным договором.

Другие участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества. Иными словами, каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества на основании доверенности.

Важное значение имеет положение законодателя (п. 1 ст. 72 ГК РФ) о том, что в отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества. Данное положение усиливает принцип корпоративности управления в полном товариществе. При этом третьи лица вправе удостовериться в наличии или отсутствии у участника полномочий действовать от имени товарищества, запросив у участника соответствующую доверенность.

По требованию одного или нескольких участников полного товарищества полномочия на ведение дел товарищества, предоставленные одному или нескольким участникам, могут быть прекращены, но только в судебном порядке. Для этого должны быть очень веские и серьезные основания, например грубое нарушение уполномоченным лицом (лицами) своих обязанностей или обнаружившаяся неспособность его к разумному ведению дел. На основании судебного решения в учредительный договор товарищества вносятся необходимые изменения.

Объем правомочий участника полного товарищества должен быть прописан в учредительном договоре. Соответственно при осуществлении своих управленческих функций участник (участники) полного товарищества должен строго руководствоваться положениями учредительного договора об их правах и обязанностях.

Основной обязанностью участника является внесение им вклада в складочный капитал товарищества до его государственной регистрации, при этом размер взноса должен составлять не менее половины вклада. Остальная часть вклада должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором, например от трех до шести месяцев, в зависимости от того, какие обязательства принимает на себя товарищество при осуществлении предпринимательской деятельности. Если сформированного складочного капитала окажется недостаточно для осуществления деятельности, то участники по общему согласию должны пополнить его к необходимому сроку.

Невыполнение участниками данного правила учредительного договора влечет за собой финансовые санкции в виде уплаты 10% годовых с невнесенной части вклада и возмещение причиненных убытков, если иное не предусмотрено учредительным договором полного товарищества. Данное положение законодателя (п. 2 ст. 73 ГК РФ) говорит о полной консолидации участников, взаимном доверии друг другу и в то же время взаимной ответственности друг перед другом.

Положение законодателя (п. 1 ст. 69 ГКРФ), позволяющее участнику заниматься от имени товарищества предпринимательской деятельностью, обусловлено соблюдением императивного правила о том, что участник полного товарищества не вправе без согласия остальных участников совершать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды (п. 3 ст. 73 ГК РФ). Данное положение законодателя объясняется тем, что дублирование функций и цели деятельности полного товарищества одним или несколькими его участниками влечет за собой нецелесообразность деятельности самого товарищества. Кроме этого нарушаются:

а) принцип корпоративности управления деятельностью товарищества;

б) имущественные права остальных участников;

в) принцип распределения прибыли и убытков между участниками товарищества, что должно осуществляться с соблюдением правил, предусмотренных ст. 74 ГК РФ.

В частности, прибыль и убытки полного товарищества должны распределяться между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. При этом не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках. Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала. Соответственно в случае возникновения несоразмерности суммы складочного капитала и чистых активов товарищества с возникшими убытками, вся полученная прибыль должна быть направлена на покрытие убытков.

Следует отметить, что порядок изменения состава участников полного товарищества и выхода из него должен быть четко регламентирован учредительным договором и не должен противоречить соответствующим положениям ГК РФ. В частности, в случаях выхода или смерти кого-либо из участников полного товарищества, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным, или ограниченно дееспособным, либо несостоятельным (банкротом), открытия в отношении одного из участников реорганизационных процедур по решению суда, ликвидации участвующего в товариществе юридического лица либо обращения кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую его доле в складочном капитале, товарищество может продолжить свою деятельность, если это предусмотрено учредительным договором товарищества или соглашением остающихся участников (п. 1 ст. 76 ГК РФ).

В определенных законом и учредительным договором случаях участник товарищества может быть исключен из его состава в принудительном порядке по просьбе остальных участников. Так, согласно п. 2 ст. 76 ГК РФ участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований. Например, вследствие грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности его к разумному ведению дел.

Кроме принудительного порядка участник полного товарищества вправе выйти из его состава по личной инициативе в любое время, предварительно подав заявление об отказе участия в товариществе. В случае отказа от участия в полном товариществе, учрежденном без указания срока, подобный отказ должен быть заявлен участником не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине – болезнь, физическая неспособность принимать участие в управлении делами товарищества, смерть, длительная командировка, призыв в армию и т.п.

Участник полного товарищества вправе также с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику товарищества либо третьему лицу. При передаче доли (части доли) иному лицу к нему переходят полностью или в соответствующей части права, принадлежавшие участнику, передавшему долю (часть доли). Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Таким образом, передача участником всей своей доли иному лицу прекращает его участие в товариществе и влечет за собой указанные последствия.

Любое соглашение между участниками товарищества об отказе от права выйти из товарищества является ничтожным. Данное императивное правило предусмотрено п. 2 ст. 77 ГК РФ. При выбытии по уважительной причине участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу на дату выбытия, за исключением случая, когда кредиторы такого участника предъявили требование полному товариществу о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале с целью обращения взыскания на это имущество.

Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяется по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выделе (ст. 80 ГК РФ).

Следует также отметить, что обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале полного товарищества, прекращает его участие в товариществе.

В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. Равно, как юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества. При этом расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество, производятся в размере стоимости части имущества товарищества, соответствующей доле умершего участника или реорганизованного юридического лица в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором.

К наследнику (правопреемнику) участника полного товарищества переходит ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым отвечал бы выбывший участник, но в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.

В случаях выбытия из товарищества одного из его участников без передачи своей доли третьему лицу доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соразмерно увеличиваются на долю выбывшего участника, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.

Ликвидация полного товарищества осуществляется по двум основаниям: добровольное и принудительное по решению суда.

Добровольно полное товарищество ликвидируется по решению его учредителей (участников) или органа юридического лица, уполномоченного на то учредительным документом, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано.

Принудительно, т.е. по решению суда, юридическое лицо ликвидируется:

1) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае признания государственной регистрации юридического лица недействительной, в том числе в связи с допущенными при его создании грубыми нарушениями закона, если эти нарушения носят неустранимый характер;

2) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо при отсутствии обязательного членства в саморегулируемой организации или необходимого в силу закона свидетельства о допуске к определенному виду работ, выданного саморегулируемой организацией;

3) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае осуществления юридическим лицом деятельности, запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с другими неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов;

4) по иску государственного органа или органа местного самоуправления, которым право на предъявление требования о ликвидации юридического лица предоставлено законом, в случае систематического осуществления общественной организацией, благотворительным и иным фондом, религиозной организацией деятельности, противоречащей уставным целям таких организаций;

5) по иску учредителя (участника) юридического лица в случае невозможности достижения целей, ради которых оно создано, в том числе в случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется;

6) в иных случаях, предусмотренных законом (п. 3 ст. 61 ГК РФ).

Товарищество на вере или коммандитное товарищество определяется законодателем как товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников – вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 82 ГК РФ).

Главным отличительным признаком товарищества на вере (коммандитного товарищества) от полного товарищества является различие правового положения его участников. В коммандитном товариществе наряду с участниками – полными товарищами присутствуют также вкладчики – коммандисты.

Полные товарищи являются активными участниками товарищества на вере, так как они участвуют в управлении деятельностью товарищества и осуществляют от имени товарищества предпринимательскую деятельность, а вкладчики – коммандисты являются только вкладчиками товарищества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью. Поэтому особенностью товарищества на вере является то, что оно создается и функционирует путем объединения не только капиталов, но и лиц – участников – полных товарищей.

Весьма дифференцированно законодатель определяет правовую модель деятельности коммандитного товарищества, которая сочетается с двумя другими организационно-правовыми формами хозяйственных товариществ: полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью. В частности, правовое положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются нормами ГК РФ об участниках полного товарищества (п. 2 ст. 82). В то же время правовое положение других участников товарищества на вере – вкладчиков – коммандистов определяется по аналогии закона п. 1 ст. 6 ГК РФ, т.е. нормами ГК РФ, посвященными обществу с ограниченной ответственностью.

Для лица, являющегося участником товарищества на вере, законодатель вводит определенное ограничение, запрещая ему участвовать одновременно в нескольких товариществах на вере, поэтому лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. При этом участник другого вида хозяйственного общества – полного товарищества не может быть одновременно участником, т.е. полным товарищем в товариществе на вере, равно как полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества (п. 3 ст. 82 ГК РФ). Такое ограничение обусловлено прежде всего необходимостью защиты имущественных интересов вкладчиков (коммандистов) товарищества на вере. С этой целью управлением в товариществе на вере должны заниматься только его участники – полные товарищи, а не вкладчики. Для исключения злоупотребления со стороны участников, участвующих одновременно в двух обществах в силу аффилированности, законодатель предусмотрел специальное ограничение для таких лиц в целях защиты имущественных интересов вкладчиков (коммандистов).

Специальные требования законодатель предъявляет также к фирменному наименованию товарищества на вере, которое согласно п. 4 ст. 82 ГК РФ должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей, т.е. его участников, и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища – участника с добавлением слов «и компания» и слова «товарищество на вере» или «коммандитное товарищество». Например: Иванов и компания «Товарищество на вере» или Сидоров и компания «Коммандитное товарищество». В этом случае все участники и вкладчики товарищества на вере несут солидарную ответственность за результаты деятельности товарищества соразмерно своим долям и вкладам.

Законодатель установил императивное правило об ответственности одного лица вкладчика, предусматривающего, что если в фирменное наименование товарищества на вере включено имя только одного вкладчика, то такой вкладчик становится полным товарищем и несет солидарную ответственность наряду с другими участниками. Обусловлено это правомочием такого вкладчика, позволяющим ему выступать от имени товарищества и совершать сделки по доверенности, в том числе с превышением полномочий, которые в дальнейшем должны быть одобрены другими участниками товарищества. Если такое одобрение не будет получено, то вся имущественная ответственность по результатам таких сделок ложится также на этого вкладчика. Поэтому фирменное наименование товарищества на вере (коммандитного товарищества) указывает на вид ответственности его участников, т.е. в зависимости от формы организации и участия в нем участников и вкладчиков.

Законодателем предусмотрено еще одно – общее правило о том, что к товариществу на вере применяются правила ГК РФ о полном товариществе, поскольку это не противоречит правилам Кодекса о товариществе на вере (п. 5 ст. 82 ГК РФ).

Необходимо отметить также, что товарищество на вере создается и действует на основании только одного учредительного документа – учредительного договора, который должен быть подписан исключительно только полными товарищами (п. 1 ст. 83 ГК РФ). Невключение законодателем вкладчиков (коммандистов) в состав подписантов учредительного договора говорит о том, что они не участвуют в согласовании и формировании условий организации и деятельности товарищества на вере. Исключением из данного правила является наличие отдельно заключенного вкладчиком с товариществом договора о внесении соответствующей суммы вклада и получении соразмерной доли прибыли от внесенного вклада.

Учредительный договор товарищества на вере помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 52 ГК РФ, должен содержать также сведения о фирменном наименовании и месте нахождения товарищества, условия:

– о размере и составе складочного капитала товарищества;

– о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;

– о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов;

– о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

В системе управления товариществом на вере законодатель предусмотрел особый порядок, установив императивное правило о том, что управление деятельностью товарищества на вере осуществляется исключительно только его участниками – полными товарищами. А вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества (п. 2 ст. 84 ГК РФ).

Вкладчик товарищества на вере имеет право:

1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

2) знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;

3) по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

4) передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.

Кроме того, вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) применительно к условиям и порядку, предусмотренным п. 2 ст. 93 ГК РФ. Речь идет о продаже либо отчуждении иным образом доли или части доли в уставном капитале товарищества на вере третьим лицам. При этом передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

Учредительным договором товарищества на вере могут предусматриваться и иные права вкладчика (п. 2 ст. 85 ГК РФ).

Основной обязанностью вкладчика является внесение вклада. У вкладчика могут быть также факультативные обязанности, которые должны предусматриваться договором между вкладчиком и товариществом на вере. Кроме того, ликвидация товарищества на вере осуществляется по правилам, предусмотренным ст. 86 ГК РФ, а именно только в случае выбытия всех участвовавших в нем вкладчиков. Соответственно при наличии в товариществе одного вкладчика решение о ликвидации не может быть принято и товарищество не подлежит ликвидации без согласия этого вкладчика.

Тем не менее полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество, но при этом статус вкладчика должен перейти в статус участника полного товарищества, для чего потребуется также получить согласие вкладчика.

Товарищество на вере может быть ликвидировано и по основаниям, предусмотренным ст. 81 ГК РФ с учетом того, что товарищество на вере сохраняется, если в нем остается по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

Следует отметить, что при ликвидации товарищества на вере, в том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов (п. 2 ст. 86 ГК РФ). Обусловливается это тем, что вкладчики не участвуют в управлении товариществом и поэтому они сами в определенной мере являются кредиторами по отношению к товариществу в части получения своей прибыли соразмерно вкладам.

Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков.