Текст книги "Правовая охрана корпоративных отношений: Актуальные проблемы, противодействие современным криминальным угрозам, зарубежный опыт"

Бесспорно, такое совпадение – частичное. Его можно представить в виде кругов Эйлера, имеющих общий сек тор, где рейдерство выступает средством банкротства. Здесь как раз имеются основания для частичного отождествления банкротства и рейдерства.

Тесная связь рейдерства с банкротством четко обозначилась в 1997–1998 гг., когда подготовленный реформаторами и стремительно принятый Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»[139]139
  См.: О несостоятельности (банкротстве): Федеральный закон от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ // Российская газета. – 1998. – 20–21 янв.


[Закрыть] превратил искусственное банкротство в ключевой инструмент захвата чужой собственности. Рейдеры того времени обслуживали интересы крупных корпораций разного уровня, столкнувшихся с нехваткой привлекательной государственной собственности и перешедших на захват собственности частной.

Разрушительность широкомасштабного применения технологий банкротства для захвата бизнеса внесла весомый вклад в стагнацию российской экономии! перед дефолтом и во многом приблизила его. Оздоровление российской экономики, начавшееся осенью 1998 г., во многом было вызвано, по сути, приостановлением по инициативе Е.М. Примакова действия Федерального закона от 8 января 1998 г. № 6-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»[140]140
  См.: СЗ РФ. – 1998. – № 2. – Ст. 222 (с поел. изм.). Утратил силу.


[Закрыть]. Однако после отставки правительства под председательством Е.М. Примакова его применение возобновилось с большей энергией[141]141
  См.: Делягин М. Рейдерство: «черный бизнес» России: Краткое изложение аналитического доклада. – М., 2006. – С. 6.


[Закрыть].

Конечно, рейдерство и банкротство – относительно самостоятельные явления, но в контексте нашего исследования их взаимосвязь представляет особый интерес, обусловленный, во-первых, размахом, который приобрело рейдерство в России в последние годы: в 2002 г. было совершено 1870 поглощений, из них 76 % недружественных; в 2003 г. объем сделок по поглощению вырос на 45 % и достиг 32,3 млрд долл. Этот процесс развивается по нарастающей – в 2007 г. объем сделок по слияниям и поглощениям превысил 125,9 млрд долл.[142]142
  Статистика сделок М&А с участием российского бизнес журнала «Слияния и поглощения» // http://www.majournal.ru/statma.


[Закрыть]. В настоящее время ситуация в этой сфере продолжает усугубляться.

Во-вторых, рейдерство осуществляется криминальными приемами (в том числе связанными с заказными убийствами– примером является уголовное дело в отношении Барсукова-Кумарина), которые указывают на развитие организованной преступности в сфере приватизации. Организованная преступность по своему определению не может быть созидательной. Захват собственности приводит к разорению законного собственника, но этим не ограничиваются его негативные последствия. Рейдерство, как правило, сопровождается созданием шоковой атмосферы на предприятии, остановкой технологического процесса, втягиванием персонала в конфликт, что само по себе чревато незаконными, нередко насильственными действиями. Рейдерство и банкротство вместе представляют собой инструментарий продолжающейся криминализации экономии! России и легализации организованной преступности. В этом и состоит специфика российского рейдерства. Новые «собственники» бизнеса не развивают захваченное предприятие, не осуществляют его модернизацию, не вкладывают инвестиции, а, наоборот, разоряют его, обнуляют банковские счета, распродают недвижимость и другие активы, увольняют рабочих, а затем либо банкротят объект захвата, либо, как это было с предприятием «Русский вольфрам» (Приморский край)[143]143
  См. подр.: Федоров А.Ю. Корпоративные захваты в России: криминогенные последствия // Евразийский юридический журнал. – 2010. – № 1 (20). – С. 108–115.


[Закрыть], бросают его на произвол судьбы (с огромными долгами, остановленным производством).

В-третьих, в России ни одна компания (даже относящаяся к военно-промышленному комплексу) не может чувствовать себя в полной безопасности. По свидетельству депутата Государственной Думы А. Хинштейна, была попытка захвата государственного предприятия «Гион», где еще с советских времен сосредоточена закрытая информация о состоянии нефтяных запасов России, и только вмешательство сотрудников ФСБ позволило восстановить порядок. В феврале 2004 г. один из режимных институтов, работающий по заказам ФСБ и Министерства обороны, подвергся нападению со стороны большой группы лиц, состав которой входили и работники милиции. По данному факту были возбуждены уголовные дела, институт возобновил работу[144]144
  См.: Гурвич В. На войне как на войне// БОСС: Бизнес: организация, стратегия, системы. – 2005. – № 1.


[Закрыть].

Таким образом, с криминологической точки зрения, криминальное банкротство – это явление, выражающееся в преднамеренных общественно опасных противоправных действиях по искусственному созданию неплатежеспособности предприятия или его захвату, направленных на приватизацию чужого имущества.

Общественная опасность криминального банкротства, как и рейдерства, заключается в создании угроз экономической безопасности государства, обществу, личности.

Л.И. Абалкин определяет экономическую безопасность как состояние экономической системы, которое позволяет ей развиваться динамично, эффективно и решать социальные задачи и при котором государство имеет возможность вырабатывать и проводить в жизнь независимую экономическую политику[145]145
  См.: Абалкин Л.И. Экономическая безопасность России: угрозы и их отражение // Вопросы экономики. – 1994. – № 12. – С. 12.


[Закрыть].

По мнению А. Архипова, А. Городецкого и Б. Михайлова, экономическая безопасность – это способность экономики обеспечивать эффективное удовлетворение общественных потребностей на национальном и международном уровнях. Экономическая безопасность представляет собой совокупность внутренних и внешних условий, благоприятствующих эффективному динамичному росту национальной экономики, ее способности удовлетворять потребности общества, государства, индивида, обеспечивать конкурентоспособность на внешних рынках, гарантировать от различного рода угроз и потерь[146]146
  См.: АрхиповА., Городецкий А., Михайлов Б. Экономическая безопасность: оценки, проблемы, способы обеспечения // Вопросы экономики. – 1994. – № 12.– С. 35.


[Закрыть].

Следует согласиться с А.Ю. Кирьяновым, что категория «экономическая безопасность», помимо характеристики экономической системы, должна охватывать следующие параметры общественной и государственной деятельности: уровень эффективности государственного управления, его различных ветвей власти и их институтов и структур, в том числе судебной власти и ее структурных подразделений и т. п.[147]147
  См.: Кирьянов А.Ю. Экономическая безопасность как особое направление обеспечения региональной безопасности в современном Российском государстве // Адвокатская практика. – 2006. – № 11. – С. 14.


[Закрыть].

Криминальные банкротства и рейдерство объективно связаны с такими угрозами экономической безопасности, как[148]148
  Об угрозах экономической безопасности см.: Акимов В.А. Оценка и прогноз стратегических рисков России: теория и практика // Право и безопасность. – 2004. – № 1. – С. 17; Потапов В.Я. Оценка и прогноз опасностей и угроз современной России // Право и безопасность. – 2003. – № 3–4. – С. 11; Экономическая безопасность Российской Федерации: Учеб. для вузов: В 2 ч. – СПб., 2001, – Ч. 1, —С. 72–73.


[Закрыть]: повышение уровня безработицы; уклонение от уплаты налогов; увеличение коррумпированности государственных служащих и представителей судейского корпуса; монополизация ряда сегментов рынка; разрушение и спад производства; утрата конкурентоспособности; дискредитация представителей федеральной и региональной власти, правоохранительных органов и судов; ухудшение инвестиционного климата; активизация процессов отмывания денег, полученных преступным путем; стимулирование процессов криминальных банкротств и рейдерских захватов.

Обратим внимание, что криминальные банкротства и рейдерские захваты представляют собой центробежные виды криминал!ной деятельности: если отсутствуют эффективные меры противодействия, то эти виды начинают стремительно распространяться от центра к периферии с увеличивающейся скоростью.

Криминальное банкротство и рейдерство – это противоправные явления, которые противоречат предназначению права – способствовать утверждению и соблюдению прав человека, стабилизации и прогрессивному развитию общества и государства – и паразитируют на противоречиях между правом и законом.

Существует мнение, высказываемое и активно защищаемое адвокатами рейдерства, что рейдерство – это легальный вид предпринимательской деятельности. В. Дрововозов, консультант сайта «Zahvat. ги», утверждает, что в российском корпоративном законодательстве имеется множество пробелов и любая фирма может ими воспользоваться для достижения своих целей. Такая точка зрения выражает правовой нигилизм и означает подмену законности экономической целесообразностью. В законе действительно много пробелов (в том числе умело организованных), но использовать их в корыстных целях – бесчестно и безнравственно. К сожалению, эти понятия в современных российских условиях выглядят нелепыми, а ведь именно в них сосредоточен дух права: служить идеалам свободы, справедливости, честности, искренности и порядочности. «Надо учесть и другие факторы, которые и в настоящее время препятствуют упрочению господства права, – пишет В.Д. Зорькин. – Прежде всего это социальная составляющая, в том числе разрушение традиционной системы социальной защиты, повышение цен, риск безработицы, рост преступности. Кроме того, слабость институтов государственной власти, коррумпированность элиты, несовершенство системы политического представительства и подотчетности власти. При таких обстоятельствах существует риск разочарования граждан в демократии и праве, поскольку об этих ценностях они судят по достигнутому результату. Если жизнь остается плохой, то конечный эффект может быть отрицательным. Здесь лежат истоки авторитарного режима. Если к этому добавить, что в стране до сих пор не проведена полномасштабная правовая реформа, предполагающая прежде всего коренную трансформацию правосознания элиты, то вполне понятно, что перед Россией по-прежнему стоит задача – взять правовой барьер»[149]149
  Зорькин В.Д. Верховенство права и конституционное правосудие // Журнал российского права. – 2005. – № 12. – С. 4.


[Закрыть].

Таким образом, общепринятое определение рейдерства отсутствует. Распространенное в 1990-е гг. определение рейдерства как всякого незаконного захвата собственности, по нашему мнению, неточно. В то же время заимствования зарубежных определений вроде «приобретения акционерной компании без согласия ее акционеров путем агрессивной скупки акций на открытом рынке»[150]150
  Понятие рейдерства // http://www.zahvat.ru/?section=news&OID=3689


[Закрыть] являются неприемлемо узкими и просто игнорирующими российские реалии, а «вывод активов из владения законных собственников»[151]151
  Коробейникова С. Рейдеры – бросок в регионы // Сводка Информационного агентства «Росбалт». – 2005. – 21 окт.


[Закрыть] – неоправданно широким, объединяющим законные и незаконные виды бизнеса.

В современной России под рейдерством часто понимают враждебное и незаконное поглощение бизнеса с помощью специально инициированного бизнес-конфликта. По сути дела, рейдерство – это захват чужого бизнеса с необоснованным использованием юридических норм и институтов, извращающим их сущность[152]152
  См.: Делягин М. Указ. соч. – С. 5.


[Закрыть]. Как видим, при этом рейдерство объясняется через другие понятия: «враждебное поглощение», «недружественное поглощение», «корпоративный захват» и т. п.

Относительно термина «рейдерство» и в научном сообществе нет единства мнений. В юридической литературе предприняты попытки сформулировать данную дефиницию (см. табл. 3).

Таблица 3

Представления различных авторов о понятии «рейдерство»[153]153
  ¹ См.: Клейменов М.П. Криминология: Учебник. —М., 2008. —С. 416.
  ² См.: Степанов Д.И. Корпоративные споры и реформы процессуального законодательства // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. – 2004. —№ 2. —С. 125.
  ³ См.: Горбов В.В. Правовая защита акционерного общества от недружественного поглощения: автореф. дис. … канд. юрид. наук. —М., 2004. —С. 13.
  ⁴ См.: Сергеев М.А. Особенности методики расследования преступлений, связанных с присвоением прав на владение и управление предприятиями и организациями: дис. … канд. юрид. наук. – Тюмень, 2008. —С. 27.
  ⁵ См.: Киселев В.В. Нормы корпоративного законодательства не позволяют в полной мере противостоять рейдерству // Как противостоять угрозе рейдерства: Материалы межрегионального форума. —Н. Новгород, 2007. —С. 80.
  ⁶ См.: Константинов В. Рейдерство – не мошенничество! // Законность. – 2008.– № 11, —С. 40.
  ⁷ См.: Балаян А.Л. Преступные «недружественные поглощения» предприятий в Москве // Российский следователь. – 2008. – № 13. – С. 18.
  ⁸ См.: ЛабутинА.А. Рейдерство// ВестникТИСБИ. – 2008. – № 1.
  ⁹ См.: Филимонова В. Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России // Общество и экономика. – 2008. – № 5.– С. 102.
  ¹⁰ См.: Алдабергенова Б.Т. Рейдерство – сестра коррупции или хлеб бедных чиновников?//Евразийский юридический журнал. – 2010. – № 1. – С. 116.
  ¹¹ См.: Козловская А. Э. Уголовно-правовая охрана имущества юридических лиц от незаконных корпоративных захватов (криминологическое и уголовно-правовое исследование): дис… канд. юрид. наук. – М: Государственный университет – Высшая школа экономики, 2009. – С. 185.
  ¹² См.: Тарханова З.Э. Функционирование института рейдерства в РФ: ав-тореф. дис… канд. экон. наук. – Владикавказ: Северо-Осетинский государственный университет им. К.Л. Хетагурова, 2008. – С. 8.
  ¹³ См.: МолотниковА.Е. Слияния и поглощения. Российский опыт. – М., 2006.
  ¹⁴ См.: Байло Ю.Г. Рейдерство // Вестник криминалистики. – 2009. – № 4. – С. 89.
  ¹⁵ См.: ЧуясовА.В. Механизмы незаконного поглощения предприятий // Право и экономика. – 2007. – № 3. – С. 7—10.
  ¹⁶ См.: Васильченко К.В. Оперативно-розыскная деятельность в процессе выявления и раскрытия криминального рейдерства: дис…. канд. юрид. наук. – Екатеринбург, 2010. – С. 158.
  ¹⁷ См.: Практическое руководство предпринимателю по защите бизнеса и имущества от противоправных поглощений (рейдерства). – М., 2008. – С. 3.
  ¹⁸ См.: Прожерина А.Н. Криминологическое изучение и предупреждение преступлений, связанных с противоправным поглощением юридических лиц (рейдерством): дис… канд. юрид. наук. – М., 2010. – С. 5.
  ¹⁹ См.: Шашков А.А. Взаимодействие правоохранительных и иных органов при противодействии криминальному рейдерству: автореф. дис…. канд. юрид. наук. – Челябинск, 2010. – С. 9.
  ²⁰ См.: Скиданова Л.А. Рейдерство как социально-экономический феномен: автореф. дис… канд. социол. наук. М, 2010. – С. 16.
  ²¹ См.: Селевич О.С. Банкротство как механизм передела собственности: автореф. дис… канд. экон. наук. Томск, 2010. – С. 16.
  ²² См.: Согрина Н.С. Особенности недружественных поглощений (рейдерства) в трансформируемой экономике: автореф. дис…. канд. экон. наук. – Челябинск, 2010. – С. 6.
  ²³ См.: Киреев А. Ю. Рейдерство в российской экономике: сущность, тенденции и возможности противодействия: автореф. дис… канд. экон. наук. – М., 2008.– С. 9.
  ²⁴ См.: Зенкин А.Н. Методика расследования преступлений, связанных с незаконным захватом («недружественным поглощением») организаций с использованием подложных документов: автореф. дис…. канд. юрид. наук. – М., 2010. —С. 10.
  ²⁵ См.: Громова Е.В. Методы и инструменты управления риском рейдерства предприятий и организаций: автореф. дис… канд. экон. наук. – Пенза, 2010. —С. 8.


[Закрыть]

Анализ данных дефиниций позволяет выделить следующие признаки рейдерства:

нарушение законодательства;

осуществление действий, направленных на завладение чужим объектом собственности;

реализация данных действий с минимальными затратами. Приобретение прав на активы по цене значительно меньше рыночной стоимости, между тем как само имущество, так и различного рода права, охватываемые данным понятием, обеспечиваются конституционно-правовыми гарантиями. В связи с этим любое лишение имущества должно сопровождаться выплатой справедливой компенсации;

необходимость легализации прав собственности для получения конечной выгоды рейдером (использование объекта собственности, его перепродажа и пр.);

реализация данных действий против воли законного собственника и на условиях, на которых законный собственник в иной ситуации не заключил бы соответствующую сделку;

реализация данных действий с использованием коррупционных связей, а также с применением уголовно наказуемых деяний: обмана, злоупотребления доверием, принуждения к сделке, шантажа, фальсификации доказательств, поддели! документов, угрозы, дачи взятки, коммерческого подкупа, злоупотребления служебными полномочиями, подлога, преступлений в сфере правосудия и др.;

объектами рейдерских захватов являются: недвижимость; ценные бумаги; права требования; интеллектуальные права; иные активы, для пользования и распоряжения которыми рейдерам требуется узаконить владение ими, чтобы свободно ввести их в гражданский оборот и получить свою прибыль;

систематичность, т. е. деятельность осуществляется на постоянной основе, что позволяет рассматривать ее как особый вид криминального бизнеса;

уклонение от уголовного преследования;

нанесение ущерба. Попытка получения контроля над активами со стороны рейдеров всегда сопровождается нанесением ущерба лицам, под контролем которых прежде находился данный актив. Действия агрессоров могут приводить к убыткам, непредвиденным расходам, утрате имущества и денег, недополученной выгоде, оскорблению чести и достоинства, подрыву репутации. Объем ущерба атакуемой стороны в значительной степени определяет доходность проекта. При этом факт или угроза нанесения ущерба обусловливают высокую вероятность противоборства и, как следствие, высокую вероятность недостижения поставленной цели с потерей инвестированных средств. Это указывает на необходимость рассмотрения рейдерства как высокодоходной деятельности в условиях высокого уровня риска.

Таким образом, в общепринятом понимании термин «рейдерство» означает противоправные действия, направленные на приобретение и установление контроля над активами юридического лица и (или) подчинение и ограничение его деятельности помимо воли собственника, под какой-либо угрозой. При этом под противоправным (криминальным) поглощением юридического лица (рейдерством) понимается установление над юридическим лицом и (или) его активом полного контроля посредством методов, механизмов и технологий, подпадающих под уголовно-правовой запрет.

Некоторые исследователи рынка слияний и поглощений указывают на то, что рейдерство соответствует сигналу SOS, является прямым препятствием в обеспечении в России прав собственности, становлении нормальной рыночной экономики. Так, читаем, что рейдерство – это:

«отсутствие в стране идеологии развития, практической способности проектировать и организовывать новые системы деятельности, прежде всего промышленность»[154]154
  Крупнов Ю. Пираты XXI века// Литературная газета. – 2006. – 17октября.


[Закрыть];

«крайнее проявление неуважения к законам, по которым живет наше бизнес-сообщество, опасное явление, за которым может стоять даже разрушение государства»[155]155
  Астахов и рейдеры // Эксперт Online. – 2007. – 12 марта.


[Закрыть].

Нередко рейдерство представляют как частный случай распространенного во всем мире профессионального бизнеса по слияниям и поглощениям (mergers and acquisitions — М&А). В странах с развитой рыночной экономикой этот бизнес процветает и выполняет важную функцию постоянного оздоровления национальных экономик, так как неэффективные (в том числе из-за плохого управления), но располагающие привлекательными активами предприятия захватываются более успешными и санируются. Поэтому объемы М&А и их удельный вес в ВВП – важный показатель, увеличением или высоким уровнем которого гордятся. Рост количества сделок по слиянию и поглощению воспринимается как признак улучшения инвестиционного климата, эксперты считают М&А важным инструментом корпоративного роста. Повышение объема этого рынка с 2,1 трлн долл. в 2004 г. до 4,28 трлн долл. в 2007 г. было расценено экспертами[156]156
  См.: МатюшокА.В. Современные тенденции на мировом рынке слияний и поглощений: автореф. дис… канд. экон. наук. – М., 2010. – С. 8, 9; Согрина Н.С. Особенности недружественных поглощений (рейдерства) в трансформируемой экономике: автореф. дис…. канд. экон. наук. – Челябинск, 2010. – С. 6, 8—10; и др.


[Закрыть] как свидетельство роста жизнеспособности мировой экономики.

Темпы роста рыночного сек тора (М&А) рынка корпоративного контроля в Российской Федерации в 2007 г. составили 45,2 %, а его объем – более 125,9 млрд долл., что составляет 9,3 % ВВП, в то время как в США этот показатель равен 22 % ВВП[157]157
  См.: Российский рынок М&А//http://www.mergers.ru/rusrinok/


[Закрыть]. Однако на российском рынке М&А не только растет объем сделок, но и постоянно увеличивается сложность их структурирования за счет активного использования механизмов и инструментов как отечественного рынка корпоративного контроля, так и международного. Динамика сделок на рынке корпоративного контроля в 2001–2010 гг. отражена в табл. 4[158]158
  Там же.


[Закрыть].

Таблица 4

Динамика сделок на рынке корпоративного контроля в 2001–2010 гг.[159]159
  Согласно методике расчета, предложенной А. Радыгиным, объем рейдерских поглощений составляет около 40 % от общего объема сделок по слияниям и поглощениям (M&A) (См.: Радыгин А. Российский рынок слияний и поглощений: этапы особенности, перспективы // Вопросы экономики. – 2009. – № 10. – С. 29).


[Закрыть]

Вместе с тем специфика российской модели слияний и поглощений, во многом отличная от зарубежных моделей, выражается в том, что интеграционные процессы носят в основном недружественный характер и сопряжены с криминал!ним переделом собственности (рейдерством).

В российских условиях рейдерство отрицательно влияет на инвестиционную привлекательность отечественной экономики. Так, в отчете о результатах социологического исследования «Рейдерство как социально-экономический и политический феномен современной России» («Центр политических технологий», г. Москва, май 2008 г.) указывается: «Рейдерство – это один из дополнительных рисков для инвестиций. Предпринимательское сообщество сейчас активно выводит резервные капиталы из российской экономики за рубеж, чтобы иметь возможность прожить там до улучшения ситуации. То, что сегодня зафиксирован рекордный отток капитала за рубеж – это в том числе и результат рейдерских захватов. Пока рейдерство существует в таких размерах, в каких оно существует сегодня, развитие бизнеса в России невозможно»'. Согласно сведениям, полученным в результате проведения научных исследований современных тенденций инвестиционной активности внутри российской экономики, на каждый млрд долл. вложенный в отечественную экономику зарубежными инвесторами, приходится 3–4 млрд долл. выведенных из экономики за рубеж[160]160
  См. Дойников И.В. Проблемы предпринимательского (хозяйственного) права // Приложение к журналу «Предпринимательское право». – 2010. – № 2, —С.З.


[Закрыть]. По данным Федеральной службы госстатистики, в 2010 г. отток капитала из России составил около 80 млрд долл.[161]161
  См.: Слияния и поглощения. – 2010. – № 12. – С. 6.


[Закрыть]. Такая отрицательная динамика требует от органов государственной власти проведения адекватной государственной политики противодействия рейдерству и корпоративному шантажу.

В сущности, акты рейдерских поглощений являются теневой стороной рынка «М&А», поэтому на них частично распространяются его правила, используются схожие приемы и способы. В то же время задействуются иные, но не менее эффективные механизмы, которые зачастую не урегулированы нормативными актами либо вообще не относятся к правовой сфере или, что чаще, являются незаконными.

Таким образом, понятия «рейдерство» и «недружественные (враждебные) поглощения» нельзя смешивать.

«Недружественное (враждебное) поглощение» в классическом понимании (англосаксонской трактовке) этого понятия предполагает, что потенциальный инвестор делает акционерам (соучредителям) компании публичную оферту (предложение) по покупке акций (долей) без получения предварительного одобрения топ-менеджмента компании. Однако сама продажа акций акционерами происходит исключительно добровольно, в рамках процедуры, установленной законодательством, без применения физического или психологического давления или, тем более, криминальных схем. Это нормальный инвестиционный процесс, с помощью которого меняют собственника многие западные компании. Недружественные поглощения – это благо для любой рыночной экономики, ведь в результате этого процесса, как правило, происходит смена собственника компании с менее эффективного на более эффективного, причем абсолютно законно. В общем смысле поглощение – это процесс, в результате которого активы компании становятся собственностью покупателя. Именно покупателя, а не захватчика. Поглощение происходит, когда одна компания приобретает контроль над другой.

При всем многообразии подходов большинство исследователей сходны во мнении, что недружественное поглощение предприятия – это установление контроля над юридическим лицом вопреки совокупной воле его собственников.

Необходимо различать правомерные и неправомерные формы недружественного поглощения. Под правомерным поглощением юридического лица мы понимаем приобретение такого размера участия в его уставном капитале, при котором у поглотителя возникает возможность определять дальнейшую юридическую судьбу поглощаемой компании, в том числе совершать ее реорганизацию, смену руководства, а также беспрепятственно заключать от ее имени крупные сделки, требующие одобрения собственников, вопреки совокупной воле собственников поглощаемой компании, осуществляемое посредством заключения не запрещенных законом сделок и иных правомерных действий, влекущих соответствующие гражданско-правовые последствия.

Неправомерные формы недружественного поглощения можно разделить на противоправные и преступные поглощения.

Схожую классификацию приводит Г.К. Смирнов, который преступные поглощения именует «рейдерством», под которым понимает действия, содержащие признаки какого-либо преступления, направленные на установление юридического контроля над компанией с целью завладения ее имуществом и отчуждения его в пользу подконтрольных рейдерам компаний[162]162
  См.: Смирнов Г.К. К вопросу о недружественных поглощениях// Как противостоять угрозе рейдерства. – Н. Новгород, 2007.


[Закрыть].

Такое определение «рейдерства» укладывается в единую структурированную систему, в основу которой может быть положен характер поглощений, и которая может быть представлена в виде следующей схемы:

Важное отличие недружественного поглощения от рейдерства заключается в том, что во время недружественного поглощения используются законные методы, а за собственность выплачивается полная ее рыночная стоимость. Рейдерство – это способ приобретения собственности за одну сотую или одну десятую долю от ее рыночной цены.

Национальная специфика рейдерства, в отличие от зарубежных моделей, заключается в следующем: использование судебного и административного ресурсов; специализация рейдерства по видам деятельности и отраслям; информационная непрозрачность сделок; отсутствие регулярной рыночной оценки ликвидных активов предприятия; высокий уровень конфликтности сделок; грубое нарушение норм законодательства и т. п.

Отечественных рейдеров не интересует развитие бизнеса, их задача в подавляющем большинстве случаев – незаконное, но быстрое приобретение прав на недвижимость (и другие активы), их отчуждение и скорейшее получение прибыли. Не исключено, что массовые захваты научных и производственных предприятий, произошедшие в 2003–2005 гг., являются одной из причин отставания нашей страны в развитии передовых технологий.

В России между терминами «рейдерство» («корпоративный захват») и «недружественные (враждебные) поглощения» до сих пор абсолютным большинством исследователей ставится знак равенства. Как отличить рейдерский захват от недружественного поглощения? Критерий прост – законность действий стороны, заинтересованной в контроле над активами. Соблюдение законодательства – вот тот водораздел, что разграничивает недружественное поглощение, виной которому – ошибки в управлении компанией, и рейдерство, взращенное на почве коррупции, подкупа и физической силы. Рейдерство – это противоправное перераспределение собственности. Даже вполне законная операция по поглощению активов становится рейдерским актом, если хотя бы на одном этапе применяются преступные (криминальные) методы.

Анализ правоприменительной практики показал, что в процессе рейдерского поглощения хозяйствующих субъектов и их активов совершаются преступления, предусмотренные главами УК РФ:16,19,21, 22, 23, 24, 30, 31. При этом особенностью рейдерства является совершение совокупности преступлений, объединенных единым умыслом. Эта система преступлений складывается в организованную преступную деятельность, которая стала уже отдельным криминальным бизнесом.

Преступная деятельность по захвату хозяйствующего субъекта является сложным, динамичным, длящимся процессом, состоящим из нескольких криминальных и некриминальных операций или поэтапно совершаемых отдельных преступлений, объединенных конечной целью, в связи с чем механизм данной преступной деятельности сопряжен с механизмами отдельных преступлений.

Можно утверждать, что рейдерские захваты стали новым видом организованной экономической преступности – криминальной угрозой в сфере корпоративных отношений. Одним из составляющих организованной преступности является профессионализм.

[163]163
  См.: Криминология: Учебник/Под. ред. В.Н. Кудрявцеваи В.Е. Эминова. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Юрист, 2002. – С. 347.


[Закрыть]

С учетом сказанного можно сформулировать следующее определение рейдерства: это общественно опасная, противоправная деятельность юридических и (или) физических лиц, направленная на незаконное приобретение права владения и (или) пользования, и (или) распоряжения активами (частью активов) юридического лица, либо на установление контроля над юридическим лицом путем незаконного приобретения права владения и (или) пользования, и (или) распоряжения долями участников юридического лица в уставном капитале юридического лица и (или) голосующими акциями акционерного общества, причиняющая вред правам и законным интересам собственников и осуществляемая вопреки их волеизъявлению, угрожающая безопасности личности, общества и государства.

Следует обратить внимание на то, что рейдерские захваты и криминальные банкротства – это целеустремленная деятельность, которая стала уже отдельным криминальным бизнесом. С криминологической точки зрения это указывает на продолжающееся развитие экономических отношений в России по криминал!ному нектару. В этом состоит удручающий итог реформирования экономики в стране. В связи с чем следует согласиться с мнением М.А. Сергеева о том, что «…для преодоления кризисного положения в направлении противодействия противоправным поглощениям предприятий необходимо активизировать исследования проблем прогнозирования, предупреждения, пресечения и раскрытия преступлений, объектом посягательства которых являются права собственности на имущественные комплексы»[164]164
  Сергеев М.А. Указ. соч. – С. 22.


[Закрыть].