Текст книги "Лицензирование в Российской Федерации: правовое регулирование"

Специальным законом в области недропользования является Закон РФ от 21 февраля 1992 г. № 2395-1 «О недрах». Так, в соответствии со ст. 1.2 Закона участки недр не могут быть предметом купли, продажи, дарения, наследования, вклада, залога или отчуждаться в иной форме. Предоставление недр в пользование (хозяйственное использование с извлечением из него полезных свойств) оформляется специальным разрешением в виде лицензии (ст. 11, 15 Закона), удостоверяющей право ее владельца на пользование участком недр в определенных границах в соответствии с указанными в ней содержанием (ст. 12 Закона) и целью в течение установленного срока при соблюдении владельцем заранее оговоренных условий.

Вместе с тем права пользования недрами могут отчуждаться или переходить от одного лица к другому в той мере, в какой их оборот допускается федеральными законами. Часть 8 статьи 10.1 Закона определяет, что основанием возникновения права пользования участками недр являются, в частности, случаи перехода права пользования участками недр к другому субъекту предпринимательской деятельности в соответствии с основаниями, установленными федеральными законами, регулирующими отношения недропользования. Законодатель в ст. 17.1 закрепляет случаи, при которых возможен переход права пользования недрами, в частности, когда юридическое лицо – пользователь недр выступает учредителем нового юридического лица, созданного для продолжения деятельности на предоставленном участке недр.

При переходе права пользования участком недр лицензия на пользование участком недр подлежит переоформлению. В этом случае условия пользования участком недр, установленные прежней лицензией, пересмотру не подлежат (ст. 17.1 Закона «О недрах»). Переоформленной лицензии присваивается новый порядковый номер при сохранении индексации, характеризующий тип и вид лицензии.

Относительно отказа в переоформлении лицензии на пользование недрами действует п. 13 Порядка № 1026, устанавливающий, что претенденту может быть отказано в переоформлении лицензии на пользование участком недр, если такое переоформление не отвечает условиям и требованиям, установленным законодательством РФ, с письменным уведомлением претендента о причинах отказа. В свою очередь, отказ в переоформлении лицензий на пользование участками недр может быть обжалован в суд (ст. 17.1 Закона «О недрах»). Часть 3 ст. 14 Закона «О недрах» предусматривает отказ в приеме заявки не только на участие в конкурсе или аукционе, но и заявки на получение права пользования недрами без проведения конкурса или аукциона, к чему относится, в частности, и переоформление лицензии – заявитель не представил и не может представить доказательства того, что обладает или будет обладать квалифицированными специалистами, необходимыми финансовыми и техническими средствами для эффективного и безопасного проведения работ. Данное положение также подтверждает и п. 9 Временных требований – МПР может запросить у лица, претендующего на получение лицензии, доказательства того, что он обладает или будет обладать квалифицированными специалистами, необходимыми финансовыми и техническими средствами для эффективного и безопасного проведения работ. Нарушение условий, пред усмотренных ст. 17.1, является основанием для прекращения права пользования недрами (абз. 1 п. 4 ст. 20 Закона).

Переоформление лицензий новому недропользователю возможно при наличии следующих условий:

а) отсутствие доказательства передачи имущества, необходимого для осуществления деятельности, кроме договоров аренды, не зарегистрированных в органах юстиции;

б) отсутствие доказательства передачи имущества объектов обустройства;

в) отсутствие лицензии на осуществление деятельности, сопутствующей основной деятельности.

Статья 17.1 Закона «О недрах» закрепляет следующие обязательные основания для перехода права пользования участками недр в целом и, как следствие, переоформления лицензии в частности:

передача учредителем нового юридического лица имущества, необходимого для осуществления деятельности, указанной в лицензии на пользование участком недр, в том числе из состава имущества объектов обустройства в границах лицензионного участка;

наличие у нового юридического лица необходимых разрешений (лицензий) на осуществление видов деятельности, связанных с недропользованием;

доля прежнего юридического лица – пользователя недр в уставном каптале нового юридического лица на момент перехода права пользования участком недр должна составлять не менее 1/2 уставного капитала нового юридического лица.

Только соблюдение всех вышеуказанных (трех) условий является основанием для переоформления лицензии на пользование недрами.

Данные положения отражены также и в подп. 5 п. 3 Порядка переоформления лицензий на пользование недрами[156]156
  Порядок переоформления лицензий на пользование участками недр устанавливается федеральным органом управления государственным фондом недр (до Указа Президента от 9 марта 2004 г. № 314 «О системе и структуре федеральных органов исполнительной власти» (в ред. от 20 мая 2004 г. № 649 – Роскомнедра; после вступления в юридическую силу Указа № 314 – Федеральное агентство по недропользованию – см. также п. 9 Инструкции № 1026).


[Закрыть], утвержденного приказом МПР от 19 ноября 2003 г. № 1026, и Временных требованиях к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России, при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержденных заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г.

Передача имущества является одним из обязательных оснований переоформления лицензии на пользование недрами. Порядок № 1026 говорит исключительно об обязательности представления данных, что имущество передано, оставляя за рамками тот факт, что любая фактическая передача имущества должна быть оформлена надлежащим образом. Подпункт 6.5. п. 6 Требований указывает на наличие «документов, подтверждающих передачу имущества, необходимого для осуществления деятельности на участке недр».

Формами передачи имущества могут быть различные гражданско-правовые договоры. Договор аренды является одним из таких. В соответствии со ст. 130 ГК РФ и абз. 2 ст. 1 Федерального закона от

21 июля 1997 г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (в действ, ред.)[157]157
  Российская газета. 1997. № 145.


[Закрыть] к объектам недвижимого имущества относятся прочно связанные с землей объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, жилые и нежилые помещения, леса и многолетние насаждения, кондоминиумы, предприятия как имущественные комплексы. ГК РФ не исключает возможности распространения режима недвижимости и на иное имущество, но только на основании прямого указания закона.

Права собственности и другие вещные права на недвижимое имущество и сделки с ним в соответствии со ст. 130, 131, 132 и 164 Гражданского кодекса РФ подлежат государственной регистрации. Наряду с государственной регистрацией вещных прав на недвижимое имущество подлежат государственной регистрации ограничения (обременения) прав на него, в том числе сервитут, ипотека, доверительное управление, аренда (ст. 4 Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»). Регистрации прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе (ч. 1 ст. 130 ГК РФ). В органах, осуществляющих государственную регистрацию (учреждения юстиции), регистрируется не само недвижимое имущество, а права на него, которые возникают, изменяются и прекращаются в соответствии с требованиями ГК.

Договор аренды недвижимого имущества, как и любая сделка с недвижимостью (ст. 164 ГК РФ), подлежит государственной регистрации[158]158
  Особым образом регулируется форма договора аренды, предусматривающего переход в последующем права собственности на это имущество к арендатору (ст. 634 ГК РФ). Такие договоры должны заключаться в форме, обязательной для договора купли-продажи соответствующего имущества.


[Закрыть]. Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (ч. 2 ст. 651 ГК РФ).

Форма договора достаточно детально регламентирована ГК (письменная форма путем составления одного документа, подписанного сторонами (ст. 651, 434 ГК РФ). Президиум высшего Арбитражного Суда РФ в своем информационном письме от 11 февраля 2002 г. № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»[159]159
  Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. 2002. № 3.


[Закрыть] в целях единой правоприменительной практики сделал акцент арбитражным судам, что, согласно ч. 2 ст. 651 ГК РФ, договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Таким образом, незарегистрированный договор аренды автоматически составляет ровно один год, поэтому данный договор в силу п. 2 ст. 651 ГК РФ, подлежащий государственной регистрации, из-за отсутствия таковой не может считаться заключенным.

Более того, заключение договора аренды недвижимого имущества сроком на 1 год противоречит имеющемуся содержанию лицензии, а именно сроку, на который она выдается. Так, согласно разд. 7 постановления Верховного Совета РФ от 15 июля 1992 г. № 3314-1, сроки лицензии варьируются в зависимости от вида – 5, 20 лет и т. д. Таким образом, не может новое юридическое лицо, которому переоформляют лицензию на пользование недрами, пользоваться имуществом только 1 год (неизвестно, будет ли договор аренды по истечении срока пролонгирован или нет), тогда как срок действия лицензии превышает данный срок. Более того, согласно ст. 17. 1 Закона «О недра-х», условия пользования недрами, установленные прежней лицензией, пересмотру не подлежат. Таким образом, представленные договоры аренды юридической силы на настоящий момент не имеют ввиду отсутствия государственной регистрации.

Следующим проблемным моментом является регламентация Законом «О недрах» (ст. 17.1) порядка перехода имущества от прежнего пользователя недрами к новому юридическому лицу. Так, статья 17.1 определяет данный порядок через две составные и взаимосвязанные категории: а) целевое назначение – «имущество, необходимое для осуществления деятельности»; б) необходимое имущество из состава объектов обустройства в границах лицензионного участка.

Исходя из буквы и смысла Закона, вложенного законодателем в данную норму, следует заключить, что имущество, необходимое для осуществления деятельности, представляет собой такое имущество, без которого невозможна добыча природных ресурсов. Имущество должно быть обязательным (должным, нужным) для эффективного удовлетворения потребностей предпринимателя, осуществляющего соответствующий вид деятельности. Определение степени необходимости имущества должно основываться исключительно на принципе рациональной потребности и надобности осуществления соответствующего вида деятельности (производственного процесса) при наличии для этого обязательного, нужного имущества (имущественного комплекса).

Необходимое имущество из состава объектов обустройства в границах лицензионного участка также должно быть передано новому юридическому лицу по вышеуказанным основаниям исходя из принципов эффективности осуществляемой деятельности.

Согласно ст. 17.1 Закона «О недрах», Порядку № 1026 и Временным требованиям одним из оснований переоформления лицензии на пользование недрами является наличие у нового юридического лица необходимых разрешений (лицензий) на осуществление видов деятельности, связанных с недропользованием. Иными словами, помимо основной лицензии на пользование недрами новое юридическое лицо обязано иметь сопутствующие основной деятельности лицензии. К таким сопутствующим видам относятся, в частности, деятельность по эксплуатации взрывоопасных производственных объектов, производству маркшейдерских работ и т. п. (постановление Правительства РФ от 4 июня 2002 г. № 382). Данные виды деятельности лицензируются по правилам Федерального закона от 8 ав-густа2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности». Возможно осуществление и иных видов деятельности.

Отсутствие сопутствующих лицензий на осуществление видов деятельности, связанных с недропользованием, не является основанием для отказа в переоформлении лицензии на пользование недрами. Поэтому, если у нового юридического лица нет соответствующих лицензий, предлагается заключить договоры (например, договоры подряда) с теми, у кого они имеются, что будет соответствовать лицензионным требованиям.

Являются ли нормы Временных требований к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России, при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержденных заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г., обязательными для исполнения неопределенным кругом лиц или это только внутренний документ?

Перечень обязательных документов, необходимых для переоформления лицензий на пользование участками недр при переходе права пользования участком недр, если юридическое лицо – пользователь недр выступает учредителем нового юридического лица, а также перечисление тех материалов, которые представляются заявителем дополнительно, в зависимости от конкретного основания перехода права пользования участком недр установлен Временными требованиями к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России, при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержден заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г., о чем свидетельствует подп. 6.5 п. 6 Требований:

документы, подтверждающие владение учредителем – пользователем недр долями – не менее 50 % в уставном капитале лица, претендующего на получение лицензии (учредительные документы, выписка из реестра акционеров);

документы, подтверждающие передачу имущества, необходимого для осуществления деятельности на участке недр;

лицензии на виды деятельности, связанные с пользованием недрами, либо договоры с организациями, имеющими лицензии на осуществление таких видов деятельности.

Следует отметить, что все акты федеральных органов исполнительной власти, затрагивающие права и законные интересы граждан или носящие межведомственный характер, подлежат государственной регистрации в Минюсте РФ и должны быть в установленном порядке опубликованы для всеобщего сведения (п. 8 Указа Президента РФ от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента РФ, Правительства РФ и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти» (в действ, ред.)[160]160
  СЗ РФ. 1996. № 22. Ст. 2663.


[Закрыть]. Любые нормативные правовые акты, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, не могут применяться, если они не опубликованы (ч. 3 ст. 15 Конституции РФ).

Временные требования к содержанию пакета материалов, представляемых на рассмотрение экспертной рабочей группы МПР России при переоформлении лицензий на пользование участками недр, утвержденные заместителем министра МПР РФ от 16 августа 2002 г, не были зарегистрированы в Минюсте России, видимо, потому что не затрагивают права и свободы человека и гражданина. С данной ситуацией невозможно согласиться, потому как данный правовой акт, устанавливая порядок представления пакета материалов при переоформлении лицензии на пользование участками недр, непосредственно затрагивает интересы неопределенного круга лиц.

В соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 23 мая 1996 г. № 763 нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти, кроме актов и отдельных их положений, содержащих сведения, составляющие государственную тайну, или сведения конфиденциального характера, не прошедшие государственную регистрацию, а также зарегистрированные, но не опубликованные в установленном порядке, не влекут правовых последствий как не вступившие в силу и не могут служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений, применения санкций к гражданам, должностным лицам и организациям за невыполнение содержащихся в них предписаний. На указанные акты нельзя ссылаться при разрешении споров.

Кроме того, в целях реализации положений ст. 17.1 Закона «О недрах» МПР утвержден приказ от 19 ноября 2003 г. № 1026 «Об утверждении порядка переоформления лицензий на пользование участками недр», являющийся обязательным для всех юридических и физических лиц, претендующих на переоформление лицензий на пользование участками недр. Данный приказ, зарегистрированный в Минюсте и официально опубликованный, также содержит положения о необходимых документах, представляемых для переоформления лицензии на пользование участком недр.

Согласно изложенному следует отметить: Временные требования содержат нормы, предусматривающие соответствующие обязанности для предпринимателей (обязательный перечень документов для переоформления лицензии), считать данный акт внутренним документом нельзя. Данный правовой акт является нормативным, общеобязательным, представляющим собой формально-определенное правило. Вместе с тем, исходя из того, что данный правовой акт не зарегистрирован и не опубликован, представляется возможным заключить, что он не влечет правовых последствий как не вступивший в силу и не может служить основанием для регулирования соответствующих правоотношений. Если нормативный правовой акт не зарегистрирован, не опубликован в указанном выше порядке, то рассмотрение дела об оспаривании такого акта может осуществляться по правилам гл. 25 ГПК РФ.

Обладают ли субъекты РФ полномочиями принимать законы о размещении игорных заведений?

На настоящий момент большинство субъектов РФ в целях защиты прав и свобод человека и гражданина приняли законы о размещении игорных заведений, определив порядок размещения объектов игорного бизнеса на территориях субъектов РФ[161]161
  Белгородская область, Москва, Санкт-Петербург, Рязанская область, Московская область, Челябинская область, Мурманская область, Магаданская область, Краснодарский край, Республика Татарстан, Республика Башкортостан, Республика Дагестан, Архангельская область и т. д.


[Закрыть], что, как указано во всех преамбулах законов, относится к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов. Таким образом, разработчики данных законов ориентируются на положение ч. 2 ст. 3 Федерального закона «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации», в которой определено, что субъекты Российской Федерации вправе осуществлять собственное правовое регулирование по предметам совместного ведения до принятия федеральных законов. После принятия соответствующего федерального закона законы и иные нормативные правовые акты субъектов Российской Федерации подлежат приведению в соответствие с данным федеральным законом в течение трех месяцев.

Подтверждение урегулирования данного вопроса на уровне субъектов РФ органы государственной власти субъектов РФ нашли в достаточно «порочной» правовой позиции Пленума Верховного Суда РФ, сформулированной в определении от 30 марта 2005 г. № 57-Г05-1: Закон Белгородской области от 28 октября 2004 «О размещении объектов игорного бизнеса на территории области» принят компетентным органом в установленном порядке и федеральному законодательству не противоречит.

Вместе с тем необходимо отметить, что отсутствие в настоящее время единого федерального закона, регламентирующего основы государственного регулирования в сфере игорной деятельности, что является, безусловно, отрицательным фактором, не влечет за собой отсутствие правового регулирования данной сферы общественных отношений как таковой[162]162
  В настоящее время в ГД прошел первое чтение проект федерального закона «О регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и пари». Проект более чем сырой и предусматривает чрезмерное ограничение игорной деятельности, устанавливая с режимом лицензирования одновременно режим квотирования.


[Закрыть].

Общие правила организации и содержания игорных заведений на территории Российской Федерации являются составляющей частью законодательства о лицензировании, а именно лицензионными требованиями и условиями при осуществлении деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, и входят в предмет исключительного ведения Российской Федерации, а не совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов. Режим лицензирования представляет собой один из способов государственного регулирования прав и свобод человека и гражданина, сущность которого исходит в первую очередь из защитных целей государства обеспечить безопасность граждан (ст. 4 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности»). Согласно п. «в» ст. 71 Конституции Российской Федерации «регулирование и защита прав и свобод человека и гражданина» относится к исключительному ведению Российской Федерации; в свою очередь, непосредственно «защита прав и свобод человека и гражданина» является предметом совместного ведения Российской Федерации и ее субъектов (п. «б» ст. 71 Конституции Российской Федерации).

Предусмотренные ст. 34 Конституции Российской Федерации право каждого на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности и право заниматься отдельными видами деятельности на основании специального разрешения (лицензии) (абз. 3 ч. 1 ст. 49 ГК РФ) могут быть ограничены лишь федеральным законом, которым является Федеральный закон «О лицензировании отдельных видов деятельности» и который регулирует отношения в связи с осуществлением лицензирования отдельных видов деятельности, перечень которых предусмотрен ст. 17 данного Федерального закона.

Ввиду того, что режим лицензирования является составной частью правовых основ единого рынка (п. «ж» ст. 71 Конституции Российской Федерации), установление лицензионных требований и условий лицензирования конкретных видов деятельности, равно как установление единого перечня лицензирования отдельных видов деятельности, относится к исключительной компетенции Российской Федерации. Кроме того, в силу ст. 2, 3 ГК РФ регулирование вопросов предпринимательской деятельности осуществляется гражданским законодательством и относится также к исключительному ведению Российской Федерации (п. «о» ст. 71 Конституции РФ).

В настоящий переходный момент в сфере игорного бизнеса действует порядок лицензирования деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, утвержденный постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июля 2002 г. № 525. Подпункт «б» п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов в перечне лицензионных требований и условий регламентирует порядок размещения игорных заведений «тотализаторы и игорные заведения не могут быть размещены в жилых помещениях, в зданиях действующих образовательных и медицинских учреждений, а также в зданиях и помещениях организаций, осуществляющих культовую и иную религиозную деятельность». Перечень предусмотренных лицензионных требований (как подп. «б» п. 4, так и п. 4 в целом) является исчерпывающим и не предусматривает его расширительного толкования.

Таким образом, субъекты Российской Федерации не наделены правом расширять перечень мест, запрещенных федеральным законодательством для размещения объектов игорного бизнеса. Кроме того, согласно подп. «б» ч. 1 ст. 5 Федерального закона «Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации», законодательный орган государственной власти субъекта Российской Федерации осуществляет законодательное регулирование по предметам совместного ведения в пределах полномочий субъектов Российской Федерации, тогда как общие правила организации и содержания игорных заведений на территории Российской Федерации являются составляющей частью законодательства о лицензировании и входят в предмет исключительного ведения Российской Федерации, что подтверждается, в частности, и правовой позицией Конституционного Суда Российской Федерации (постановление от 12 ноября 2003 № 17-П[163]163
  Постановление Конституционного Суда РФ от 12 ноября 2003 № 17-П «По делу о проверке конституционности ряда положений статьи 19 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» в связи с запросом арбитражного суда Псковской области и жалобой гражданина А.Н. Гасанова// СЗ РФ. 2003. № 47. Ст. 4586.


[Закрыть]). Впоследствии аналогичная позиция о признании частично недействующими ряда законов субъектов РФ «О порядке размещения объектов игорного бизнеса» была сформулирована в определениях Верховного Суда РФ от 12 апреля 2006 г. № 248-ПВ05; от 28 июня 2006 г. № 5-Г06-54; от 28 июня 2006 г. № 77-Г05-17; от 12 июля 2006 г. № 48-Г06-10.

Кроме того, практически все субъекты РФ своими законами предусматривают порядок согласования размещения объектов игорного бизнеса на территории субъекта с органами исполнительной власти субъекта (по данному вопросу Верховный Суд РФ не усматривает противоречий с федеральным законодательством). В данном случае также необходимо отметить, что введение порядка согласования не соответствует основным принципам осуществления лицензирования, заключающимся в обеспечении единства экономического пространства на территории Российской Федерации, установлении единого порядка лицензирования на территории Российской Федерации, установлении лицензионных требований и условий положениями о лицензировании конкретных видов деятельности (п. «ж» ст. 71 Конституции РФ, ст. 3 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности»).

Режим лицензирования не предусматривает процедуру согласования, являющуюся по своей сути получением дополнительного разрешительного документа. В силу того, что действие лицензии распространяется на всю территорию РФ (ч. 2 ст. 7 Федерального закона «О лицензировании»), введение дополнительного разрешительного документа в форме согласования является ограничением права на осуществление лицензируемого вида деятельности, предоставленного лицензией, выданной уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, сфера действия которой распространяется на всю территорию РФ. Более того, ст. 7 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (26 июля 2006 г. Президент РФ подписал новый Федеральный закон «О защите конкуренции» № 135-Ф3, вступающий в силу по истечении 90 дней со дня его официального опубликования (Российская газета. 2006. № 162). (в действ, ред.) запрещает, в частности органам государственной власти субъектов Российской Федерации, принимать акты и (или) совершать действия, которые ограничивают самостоятельность хозяйствующих субъектов, создают дискриминационные условия деятельности отдельных хозяйствующих субъектов, если такие акты или действия имеют либо могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и ущемление интересов хозяйствующих субъектов. В том числе запрещается необоснованно препятствовать осуществлению деятельности хозяйствующих субъектов в какой-либо сфере.

Таким образом, введение режима согласования мест размещения объектов игорного бизнеса противоречит как конституционным нормам, так нормам федерального законодательства.

Установление субъектами РФ минимальных требований к площади игорных заведений необходимо рассматривать как нарушение прав собственника помещений, выражающееся в ограничении владения, пользования и распоряжения принадлежащим ему имуществом, закрепленных статьей 209 ГК РФ. Согласно ч. 3 ст. 55 Конституции РФ права и свободы человека и гражданина могут быть ограничены только федеральным законом и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Введение ограничения использования помещений под размещение объектов игорного бизнеса необходимо рассматривать как нарушение ч. 3 ст. 55 Конституции РФ, ст. 7 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (в действ, ред.) и постановления Правительства РФ от 15 июля 2002 г. № 525, устанавливающего исчерпывающий перечень обязательных лицензионных требований и условий.

Соответствует ли критериям определения лицензируемых видов деятельности, предусмотренным нормами Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности», требование у руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения стажа работы в сфере игорного бизнеса не менее 3 лет согласно подп. «в» п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, утвержденного постановлением Правительства РФ от 15 июля 2002 г. № 525 «О лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений»?

В качестве одного из обязательных лицензионных требований и условий при осуществлении деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, согласно нормам Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений, является наличие у руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения стажа работы в сфере игорного бизнеса не менее 3 лет (п. «в» п. 4 Положения). Согласно ст. 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензионные требования и условия[164]164
  Совокупность установленных положениями о лицензировании конкретных видов деятельности требований и условий, выполнение которых лицензиатом обязательно при осуществлении лицензируемого вида деятельности.


[Закрыть] распространяются исключительно на лицензиата, а не на соискателя лицензии, от которого не допускается требовать представления документов, не предусмотренных Законом о лицензировании и иными федеральными законами (ст. 9 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности»), Представляется, что такой подход со стороны законодателя обусловлен необходимостью обеспечения свободы доступа лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, в соответствующую сферу и/или отрасль, что является обязательным условием добросовестной конкуренции. Исходя из логики норм Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», соискатель лицензии должен соответствовать лицензионным требованиям только в части, входящей в состав подаваемых им документов. Требование от руководителя (одного из руководителей) тотализатора или игорного заведения наличия стажа работы в сфере игорного бизнеса не менее 3 лет является лицензионным требованием согласно поди, «в» п. 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений.

Необходимо сразу отметить, что подп. «в» п. 4 Положения составлен юридически некорректно, так как неясно, в какой именно сфере игорного бизнеса и в какой должности в данной сфере руководитель игорного заведения или тотализатора должен иметь стаж – в должности менеджера, крупье, букмекера, повара, бармена, официанта, охранника игорного заведения и т. п. Все вышеуказанные должности служащих отражены в «Общероссийском классификаторе занятий» ОКОЮ-93, утвержденном постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. № 298.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 31 октября 2002 г. № 787 «О порядке утверждения Единого тарифно-квалификационного справочника работ и профессий рабочих, Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих» Минтрудом России был утвержден Порядок применения Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих (постановление Минтруда России от 9 февраля 2004 г. № 9), целью которого является регулирование трудовых отношений, обеспечение эффективной системы управления персоналом организации независимо от форм собственности и организационно-правовых форм деятельности. В справочнике содержатся квалификационные характеристики по должностям руководителей, специалистов и служащих. Квалификационные характеристики каждой должности состоят из трех разделов: должностные обязанности (содержит перечень основных функций, которые могут быть поручены работнику, занимающему данную должность); требования к знаниям (содержит основные требования, предъявляемые к работнику в отношении специальных знаний, а также знаний нормативных актов, методов и средств, которые работник должен уметь применять при выполнении должностных обязанностей); требования к квалификации (определяет уровень профессиональной подготовки работника, необходимый для выполнения возложенных на него обязанностей, и требуемый стаж работы). Обязанности руководителей всех форм собственности отражены также в «Общероссийском классификаторе занятий» ОКОЮ-93, утвержденном постановлением Госстандарта РФ от 30 декабря 1993 г. № 298.