Текст книги "Исполнительная сила нотариального акта в праве России и Франции (сравнительно-правовое исследование)"

Кроме того, из Конституции РФ не вытекает, что рассмотрение дел об административных правонарушениях и обеспечение принудительного изъятия имущества для взыскания штрафа должны осуществляться только судами (судьями). Законодательством предусматривается, что такое постановление в случае несогласия с ним заинтересованного лица может быть обжаловано в суд. Подачей жалобы исполнение постановления будет приостановлено, и лишь после оставления жалобы без удовлетворения наложенное взыскание подлежит исполнению (по определению КС РФ от 21 июня 2000 г. № 190-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданки Огневой Натальи Ивановны на нарушение ее конституционных прав подпунктом 6 пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ «Об исполнительном производстве»»)3737
  Вестник Конституционного Суда РФ. 2000. № 6.


[Закрыть].

Таким образом, возможность принудительного исполнения актов других органов и должностных лиц выводится из общего смысла и комплексного толкования действующего законодательства и обеспечивается наличием определенных условий такого исполнения. Так, Федеральный закон от 2 октября 2007 г. № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» обусловливает исполнимость актов других органов и должностных лиц наличием у последних при осуществлении ими установленных федеральными законами полномочий права возлагать на физических и юридических лиц обязанности по передаче другим гражданам, организациям или в соответствующие бюджеты денежных средств и иного имущества либо по совершению в их пользу определенных действий или воздержанию от совершения таковых.

Следует обратить внимание на то, что принудительное исполнение судебного акта основано на его особенностях и характеристике как акта органа государственной власти, акта правосудия и акта правоприменения. Именно поэтому формулировка ст. 12 Закона об исполнительном производстве в отношении судебных актов достаточно лаконична: судебные решения названы в качестве оснований для выдачи исполнительных листов, судебные приказы и постановления по делам об административных правонарушениях выступают в качестве исполнительных документов самостоятельно. Для законодателя достаточно того, что в данном случае исполняться принудительно будет именно судебный акт.

В отношении же актов несудебных органов формулировки рассматриваемой статьи более конкретны: либо точно определяется название органа (Комиссия по трудовым спорам, Пенсионный фонд РФ и др.), либо вводятся дополнительные условия («…с приложением документов, содержащих отметки банков или иных кредитных организаций, в которых открыты расчетные и иные счета должника, о полном или частичном неисполнении требований указанных органов в связи с отсутствием на счетах должника денежных средств, достаточных для удовлетворения этих требований»). Таким образом, подробно описывается акт, который может быть принудительно исполнен.

Прежде всего в законодательстве должно быть четко определено, какой конкретно государственный или иной орган уполномочен на вынесение соответствующего акта, который наделяется исполнительной силой. К таким органам в соответствии с законодательством и со сложившейся практикой относятся органы, обладающие правом возложения на физических и юридических лиц обязанности по уплате денежных средств. Кроме того, данные акты должны быть вынесены по основаниям, указанным в законе, и в установленной законом форме.

Для того чтобы рассматриваемые акты могли быть исполнены в принудительном порядке, должен быть предусмотрен особый, внесудебный порядок для возложения обязанностей по уплате денежных средств, а также внесудебный порядок их взыскания в случае неисполнения в добровольном порядке. Необходимым условием действия исполнительной силы названных актов является обеспечение обязанному лицу возможности оспорить решение о взыскании, принятое во внесудебном порядке, в суде.

На основе анализа названных условий принудительного исполнения по актам несудебных органов представляется возможным сделать вывод о том, что наиболее значимым условием принудительного исполнения по данной группе актов выступает бесспорный характер возложенной на должника обязанности. В рамках своей компетенции органы и должностные лица, не относящиеся к органам судебной власти, не разрешают споры и не выносят решения по существу спорного правоотношения. Указанные органы в свою очередь по предусмотренным в законе основаниям возлагают на физическое или юридическое лицо соответствующую обязанность, выносят об этом определенный акт, который может быть исполнен принудительно в силу бесспорного характера возложенной обязанности, соблюдения необходимых условий и указания на возможность принудительного исполнения в законе.

Принудительное исполнение по несудебным актам возможно при соблюдении следующих условий:

1) вынесение несудебного акта уполномоченным органом или должностным лицом, которые определены в законе;

2) предоставление действующим законодательством органам, принявшим несудебный акт, права возлагать обязанность по уплате денежных средств;

3) соблюдение формы акта, порядка его вынесения, основания, которые также предусмотрены законом;

4) установление в законодательстве для подобных взысканий внесудебного порядка;

5) обеспечение обязанному лицу права оспорить данный несудебный акт в суде.

Рассмотрев понятия, основные характеристики и классификации судебных и несудебных актов, можно сделать вывод о том, что «исполнительная сила» как свойство является неотъемлемым качеством только судебных актов, представляющих собой группу исполнимых актов. Судебные акты обладают исполнимостью в силу своей природы.

В отношении всех остальных актов, подлежащих принудительному исполнению, в случае неисполнения их в добровольном порядке, т.е. несудебных актов, действуют другие правила. Они обладают исполнимостью не как единообразная группа актов, а как отдельные конкретные акты несудебных органов и должностных лиц лишь в силу указания на это в законе и только при условии соблюдения определенных требований.

Следует отметить, что по мере развития гражданского оборота государством могут быть определены иные несудебные органы, деятельность и акты которых также могут быть наделены исполнительной силой в соответствии с указанием на это в законе. Исполнимость данной группы актов зависит не столько от их правовой природы, сколько от потребности государства обеспечить функционирование отдельных органов и должностных лиц, а также исполнение определенных обязательств участниками гражданского оборота.

Суть в том, что названные органы обладают полномочием налагать на лиц обязанности по уплате денежных средств. Это полномочие определено их компетенцией. Данная обязанность не появляется в результате разрешения гражданско-правового спора, а, как правило, связана с нарушениями законодательства и необходимостью более оперативного (по сравнению с судебным порядком) разрешения соответствующего юрисдикционного вопроса. Наличие исполнительной силы у группы несудебных актов (и нотариальных в частности) означает, что отсутствует необходимость в прохождении длительной процедуры судебного подтверждения исполнимости того или иного акта. Законодатель выделил отдельные виды несудебных актов и придал им исполнительную силу в целях повышения эффективности и оперативности защиты гражданских прав. Именно с этой особенностью законодателем связывается исполнимость актов несудебных органов.

Определенной спецификой в данном контексте обладают нотариальные акты. Представляется необходимым рассмотрение и исследование правовой природы актов, исходящих от нотариусов, а также их особенностей в рамках действующего российского законода-тельства.

§ 2. Понятие, сущность и виды нотариальных актов в праве России

Действующему российскому законодательству неизвестен термин «нотариальный акт». Основы законодательства РФ о нотариате используют понятие «нотариальное действие», легальное определение которого также отсутствует.

Толковый словарь русского языка под редакцией С.И. Ожегова3838
  Толковый словарь русского языка / Под ред. С.И. Ожегова, Н.И. Шведовой. М., 1992 // http://www.ozhegov.org/words/6776.shtml (дата посещения – 13 апреля 2013 г.).


[Закрыть] предлагает следующие значения слова «действие (-я)»: 1) проявление какой-либо энергии, деятельности, а также сама сила, деятельность, функционирование чего-нибудь; 2) влияние, воздействие как результат проявления деятельности; 3) поступки, поведение; 4) события. В данном контексте нотариальный акт приобретает властный, деятельностный характер.

Насколько оправданно применение термина «нотариальное действие», может показать обращение к истории развития нотариальной деятельности и ее назначения.

1. Правовая природа нотариального акта. В дореволюционной доктрине совершение нотариальных актов связывали с таким назначением, как укрепление права. Под укреплением права, с одной стороны, понималось придание сделке качества несомненности, бесспорности существования, которое достигается с помощью ее фиксации в письменном документе или даже в присутствии при ее заключении привилегированного свидетеля, являющегося представителем публичной власти, т.е. нотариуса3939
  Мейер Д.И. Русское гражданское право // СПС «Гарант» (дата посещения – 10 апреля 2013 г.).


[Закрыть]. Укрепление права было необходимо прежде всего для обеспечения особой защиты прав со стороны государства, которое в свою очередь готово выполнять данную функцию лишь тогда, когда существование права представляется несомненным. Для этого необходимо, чтобы «возникновение права всегда обозначалось каким-либо резким словом, свидетельствующим об его существовании, установлением наружного знака, обличающего его существование»4040
  Там же.


[Закрыть]. Под таким знаком, очевидно, следовало понимать участие привилегированного свидетеля – представителя публичной власти, который был призван свидетельствовать то, что произошло в его присутствии, и отразить это в письменной форме. Таким образом, достигалась несомненность совершенного акта.

С другой стороны, значение укрепления права не ограничивалось достижением актом состояния несомненности и бесспорности. К примеру, Г.Ф. Шершеневич понимал укрепление права как «публичное, при посредстве органов общественной власти, гласное утверждение соединения права с известным субъектом», которое «делает вполне достоверным и всем известным вещное право и момент его установления »4141
  Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права (по изд. 1907 г.) / Вступ. ст. Е.А. Суханова. М., 1995. С. 143.


[Закрыть]. Далее им отмечалось, что данная процедура является целесообразной лишь в отношении определенных объектов прав, а именно недвижимых вещей. Объекты недвижимости представляют наибольшую общественную и экономическую важность, но при этом часто не обнаруживают видимой связи со своим собственником, как движимые вещи.

Таким образом, придание бесспорного характера какому-либо акту не являлось достаточным, итоговой целью было обеспечение известности совершенному акту для того, чтобы удостоверенное (укрепленное) нотариусом право могло быть противопоставлено третьим лицам. Укрепление права как назначение нотариальной деятельности акцентирует внимание на участии публичного субъекта в данном процессе.

Советская российская доктрина видела основную задачу советского нотариата в контроле за законностью сделок оборота4242
  Юдельсон К.С. Советский нотариат. М., 2005. С. 51; Искандеров З.А. Роль советского нотариата в обеспечении законности возникновения и подтверждения гражданских правоотношений: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Свердловск, 1969. С. 35.


[Закрыть]. Контроль, безусловно, также подразумевает некоторого рода властную деятельность уполномоченного лица, в данном случае нотариуса.

Для современного нотариального права характерно рассмотрение природы нотариальных актов через функции, осуществляемые нотариатом. Так, наиболее распространенными являются две точки зрения: признание за нотариальными актами правоприменительной природы и признание за ними природы обеспечительной.

Сторонники первого подхода основывают свои выводы на том, что нотариальная деятельность может быть только публично-правовой.

К примеру, Т.Г. Калиниченко понимает нотариальный акт как публичное властное решение нотариуса по конкретному нотариальному делу, выраженное в письменной форме, основанное на законе и направленное на возникновение, изменение или прекращение субъективных прав и обязанностей4343
  Калиниченко Т.Г. Нотариальный акт: понятие, содержание, классификации // Нотариальный вестник. 2009. № 5.


[Закрыть].

Как следует из позиции этого ученого, отражение воли сторон в нотариальном акте выступает лишь как описательный момент совершенного действия, сущностью же нотариального акта признается именно волевой акт должностного лица – представителя государственной власти, что означает наличие воли государства в каждой заключенной сделке, а также обеспечение государственно-конституционной гарантии совершенного правового акта. Нотариальный акт-документ выступает одним из юридических средств государственного управления обществом, а также результатом правоприменительной деятельности нотариуса.

Другой сторонник данного подхода, И.В. Москаленко , среди условий включения правоприменительного механизма называет такие, как потребность в публичном установлении юридического факта для осуществления связанного с ним права (обязанности) и необходимость публичной проверки действий адресатов норм по реализации их предписаний, законности приобретения прав и возложения обязанностей4444
  Москаленко И.В. Нотариат: модель юрисдикции. Превентивный правоохранительный механизм реализации гражданского (частного) права. М., 2007. С. 13–15.


[Закрыть]. Таким образом, нотариальной деятельности придается правоприменительный характер. Кроме того, в пользу своего подхода этот автор приводит довод о том, что нотариус в рамках своей властной деятельности по реализации правовой нормы не является ее адресатом. Воля же адресатов нормы является по отношению к властной деятельности нотариуса объектом принудительного воздействия.

В данном контексте наиболее обоснованной представляется точка зрения, высказанная В.В. Ярковым: «Применение права осуществляется нотариусом в ограниченном числе случаев, поскольку основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности деятельности участников гражданского оборота. Например, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей, когда ему предоставлены, по сути дела, полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав, а нотариальный акт имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства»4545
  Нотариальное право России: Учебник / Под ред. В.В. Яркова М., 2003. С. 58.


[Закрыть]. Таким образом, правоприменительная природа нотариального акта этим автором не отрицается, но отмечается ее ограниченный характер, поскольку распространение воли государства как ключевой момент в сущности нотариального акта абсолютно на все нотариальные акты не соответствовало бы действительности.

Сторонники обеспечительного характера нотариального акта акцентируют внимание на том, что, «совершая нотариальное действие, нотариус лишь официально подтверждает, что указанное в нотариально удостоверенном документе лицо вправе совершать те действия, которые связаны с подтвержденным нотариальным правом либо фактом. Иными словами, нотариальный акт по существу не содержит предписаний, направленных на совершение действий, которые не вправе были бы совершать заинтересованные лица самостоятельно, в рамках гражданско-правовых отношений»4646
  Тарбагаева Е.Б. Организация и деятельность нотариата в Российской Федерации: Учеб. пособие. СПб., 2006. С. 16–17.


[Закрыть]. Деятельность нотариуса направлена на предотвращение нарушений прав и интересов, подтвержденных в нотариальном порядке, и носит обеспечительный характер.

Исполнение обеспечительной функции не ограничивается подтверждением законности совершаемых определенным лицом действий. Также указывается, что выполнение данной функции содействует осуществлению задачи правовой охраны обеспечиваемых нотариусом прав4747
  Там же. С. 17.


[Закрыть].

Другими авторами нотариальная деятельность также представляется как особая разновидность правовой охраны – «превентивное правоохранительное обслуживание физических и юридических лиц путем придания их частноправовым актам формальной определенности, достоверности и публичности»4848
  Москаленко И.В. Указ. соч. С. 37.


[Закрыть].

Нотариальная охрана субъективных прав и законных интересов состоит в создании определенных правовых гарантий субъективного права на случай его возможного нарушения. Эти гарантии выражаются в том, что нотариальное подтверждение права или факта имеет официальный характер, т.е. оно обязательно для неопределенного круга лиц; в подтверждении удостоверенного права или факта квалифицированным доказательством (нотариальным актом); в защите нарушенного или оспоренного права или факта, подтвержденного нотариальным актом в упрощенном порядке в рамках упрощенного производства. Нотариат осуществляет правоохранительную функцию, обеспечивая реализацию бесспорных прав и создавая дополнительные гарантии защиты права в случае его нарушения4949
  Грядов А.В. Доказательственная сила нотариального акта в праве России и Франции (сравнительно-правовое исследование): Дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2011. С. 189.


[Закрыть].

Таким образом, становится очевидно, что определение природы нотариального акта, по мнению вышеназванных российских правоведов, тяготеет к какому-либо из назначений нотариальной деятельности, нотариальных актов. Тем не менее отрицать какую-либо из сторон правовой природы нотариального акта, будь то ее правоприменительный либо обеспечительный характер, и сводить нотариальную деятельность лишь к одной из них невозможно. Нотариус, совершая нотариальные действия от имени Российской Федерации, обладает публично-правовым статусом и в определенных случаях осуществляет правоприменительную деятельность. Это не исключает правообеспечительного характера его деятельности, в рамках которой также подтверждаются права и факты. Основной же задачей нотариальной деятельности является защита законных прав и интересов граждан и организаций. Совершаемые нотариусом действия достаточно разнообразны и относятся к различным сферам гражданско-правовой жизни общества (семейное право, наследование, предпринимательская деятельность и др.). Логично, что правовая природа нотариального действия будет так же сложна и многообразна, как деятельность нотариуса, которая отвечает многим предназначениям, включая множество функций.

2. Соотношение понятий «нотариальное действие» и «нотариальный акт». Исторический обзор точек зрения на правовую природу нотариального действия позволяет сделать вывод о том, что употребление термина «нотариальное действие» во многом обусловлено историческими и «национальными» причинами. В большинстве случаев подчеркиваются властное действие и властный характер нотариального акта. При этом, учитывая все значения понятия «действие», следует отметить, что ни одно из них не подразумевает именно документальный результат нотариального действия. Для его обозначения используются другие словосочетания, такие как «нотариальная форма», «нотариально удостоверенный документ». При этом общий, унифицирующий термин отсутствует. Вместе с тем В.В. Ярковым справедливо отмечается многозначная природа нотариального действия, которая заключается в его динамическом и статическом смыслах.

Законодательство о нотариате употребляет понятие нотариального действия в одних случаях как динамическое понятие, говоря о порядке совершения нотариального действия и совершаемых при этом юридических действиях нотариуса и участников нотариального производства. В других случаях понятие нотариального действия употребляется как результат в статическом смысле5050
  Нотариальное право России: Учебник. С. 160–161.


[Закрыть]. Однако когда речь идет о нотариальном действии в статическом смысле, данное понятие уже не используется, употребляются такие словосочетания, как «нотариально удостоверенное (согласие)», «(подпись) засвидетельствована в нотариальном порядке».

Для более детального рассмотрения данного вопроса необходимо обратиться к основным юридическим признакам нотариальных действий в России.

Основными юридическими признаками нотариальных действий в литературе называются следующие:

1) совершаются только определенным в федеральных законах кругом лиц: нотариусами, должностными лицами органов исполнительной власти и консульских учреждений;

2) совершаются от имени Российской Федерации (ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате), что подчеркивает официальный и публичный статус каждого конкретного юридического действия;

3) должны быть предусмотрены федеральными законами. В ст. 35–38 Основ законодательства РФ о нотариате перечислен круг нотариальных действий, которые могут совершаться нотариусами и иными уполномоченными законом должностными лицами. Вместе с тем данный перечень нотариальных действий не является закрытым;

4) осуществляются в рамках специальной процедуры нотариального производства, отличающегося жесткой связанностью порядка его осуществления. Соблюдение процедуры нотариального производства при совершении нотариальных действий гарантирует достижение необходимого правового результата и выполнение целей нотариата, отраженных в ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате, по защите прав и законных интересов граждан и юридических лиц;

5) должны соответствовать требованиям законодательства не только по процедуре их совершения с точки зрения правил нотариального производства, но и по существу самого действия, определяемого нормами материального права, реализуемыми в данном действии;

6) важным признаком нотариального действия является уплата государственной пошлины либо нотариального тарифа в соответствии со ставками, установленными законом5151
  Нотариальное право России: Учебник. С. 162–163.


[Закрыть].

Таким образом, под нотариальными действиями в российском нотариальном праве понимаются такие предусмотренные федеральными законами и совершаемые от имени Российской Федерации в установленном законом порядке нотариусами, должностными лицами органов исполнительной власти и консульских учреждений юридически значимые действия, которые соответствуют нормам материального права и за совершение которых взимается госпошлина или нотариальный тариф.

Названные признаки характеризуют нотариальное действие в большей степени как процесс его совершения, именно в таком значении действующее законодательство использует данное понятие. Статья 35 Основ законодательства РФ о нотариате сформулирована именно как перечисление тех действий, которые совершают нотариусы: удостоверяют сделки; выдают свидетельства о праве собственности на долю в общем имуществе супругов; свидетельствуют верность копий документов и выписок из них и т.д. Так, нотариальное действие называется «удостоверением завещания», что характеризует процесс, результатом же будет «нотариально удостоверенное завещание». То есть понятие «нотариальное действие» не может охватить документальный результат совершения нотариального действия, поэтому используются сложные словосочетания по формуле: наименование документа (завещание) плюс наименование действия, которое с названным документом совершил нотариус (удостоверенное нотариусом, удостоверенное нотариально).

Под первым значением (динамическим) нотариального действия мы понимаем процесс изготовления документа – порядок нотариального производства, предусмотренный законом; под вторым (статическим), как представляется, возможно понимать результат лишь как факт достижения цели совершения какого-либо действия, но не как сам документ.

Тем не менее законодательством предусматриваются общие требования к нотариально удостоверенным документам:

– использование государственного языка – русского;

– проставление даты совершения нотариального действия и указание места (поскольку нотариус обладает территориальной компетенцией лишь в рамках нотариального округа);

– указание на должностное лицо, удостоверяющее нотариальный акт (нотариус, лицо, исполняющее обязанности нотариуса, и лица, уполномоченные в соответствии с национальным законодательством на совершение нотариальных действий);

– требование о количестве экземпляров (по числу участников нотариально удостоверяемого договора); требование о втором экземпляре (для отдельных односторонних сделок);

– проставление удостоверительной надписи установленного образца в зависимости от вида нотариального действия;

– наличие обязательных реквизитов (подписи сторон, подпись нотариуса, проставление гербовой печати нотариуса).

Отсюда следует, что законодателем уже предусмотрены специальные требования к документам, которые изготавливаются в рамках процедуры совершения нотариального действия и завершают ее. А значит, в законодательстве заложена идея восприятия нотариального действия в качестве акта-документа, однако при этом представляется недостаточным понятийный аппарат. Наиболее полно отражающим сущность нотариального действия и как порядка его совершения, и как результата – документа представляется понятие «нотариальный акт».

3. Понятие «нотариальный акт». Большой юридический словарь содержит два значения слова «акт»: 1) от лат. аctus – поступок, действие; 2) от лат. аctum – официальный документ5252
  Большой юридический словарь // http://www.petrograd.biz/dictionaries/dict_big_law. php


[Закрыть]. В этом же словаре указывается, что юридический акт издается государственным органом, должностным лицом в пределах их компетенции в установленной законом форме и имеет обязательную силу5353
  Там же.


[Закрыть]. В юридическом контексте термином «акт» обозначается и выражение воли, влекущее юридическое последствие, и письменный документ, который фиксирует это выражение.

В литературе встречаются попытки дать определение понятия «нотариальный акт». К примеру, Е.Б. Тарбагаева предлагает следующее: это «процедурно оформленное, выражающее волю государства, принятое по заявлению заинтересованных лиц решение специально уполномоченного на то субъекта, принятое в пределах его компетенции, основанное на диспозиции нормы материального права и официально подтверждающее субъективное право или юридический (доказательственный) факт (курсив мой. – Е.Б.)»5454
  Тарбагаева Е.Б. Указ. соч. С. 26.


[Закрыть]. Подобное определение представляется достаточно спорным по следующим причинам.

Во-первых, одним из ключевых моментов названо выражение воли государства. Безусловно, нельзя отрицать публичный характер нотариальной деятельности. Данный вопрос неоднократно поднимался в литературе5555
  Ярков В.В. Публично-правовой характер нотариальной деятельности // Российская юстиция. 1997. № 6. С. 31–32; Зацепина С.А. Нотариат в системе гражданской юрисдикции: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Екатеринбург, 2002. С. 15; Тарбагаева Е.Б. Указ. соч. С. 19.


[Закрыть]. Однако следует отметить, что природа нотариата в целом и нотариальных актов в частности является скорее двойственной, т.е. сочетающей публичные и частные начала. Кроме того, нотариальные действия достаточно разнообразны, в том числе и по степени проявления в них публичных и частных начал. К примеру, при выдаче свидетельства о праве на наследство очевидно преобладание публичного начала, поскольку ведение наследственных дел отнесено к исключительной компетенции нотариусов. В этом случае выдача свидетельства о праве на наследство действительно может быть охарактеризована как процедурно оформленное, выражающее волю государства решение (специально уполномоченного субъекта) нотариуса, принятое им по заявлению заинтересованных лиц (наследников). Это обоснованно, поскольку нотариус на основе действующего законодательства определяет круг наследников, производит расчет их долей в наследстве; в этих вопросах нотариус не руководствуется желаниями наследников, к примеру, распределить доли по своему усмотрению (отказаться от части наследства, а часть принять и др.).

В то же время в таком нотариальном действии, как удостоверение сделки купли-продажи, достаточно ярко выражается частное начало (выражение воли сторон сделки, определение ими условий сделки). В данном случае утверждать, что заинтересованные лица (стороны договора) обратились к уполномоченному субъекту (нотариусу) по определенному юрисдикционному вопросу (удостоверение договора купли-продажи), а уполномоченный субъект (нотариус) принял решение, выражающее волю государства, было бы не совсем верно. По действующему законодательству нотариус удостоверяет сделки, которые должны быть совершены в обязательной нотариальной форме, а также сделки, которым стороны пожелали придать нотариальную форму. В соответствии с принципом свободы договора содержание сделки стороны определяют самостоятельно, при этом главное условие – чтобы сделка не противоречила закону. Роль нотариуса заключается в проверке дееспособности обратившихся лиц, наличия у них права совершать сделку, принадлежности отчуждаемого имущества, а также законности сделки. По существу сделки, ее содержанию нотариус принимать решение не вправе. В этом случае нотариус придает публичную форму (создает нотариальный акт) частному соглашению сторон сделки.

Таким образом, при включении в определение нотариального акта упоминания о волевом моменте следует также учитывать двойственную природу нотариального акта и выделять как оформление воли государства в каждом нотариальном действии, так и выражение воли сторон в совершаемом нотариальном действии5656
  Об этом см. подробнее: Калиниченко Т.Г. Нотариальный акт: понятие, содержание, классификации // Нотариальный вестник. 2009. № 5.


[Закрыть].

Во-вторых, сложно согласиться с определением нотариального акта через понятие «решение». Представляется, что природа нотариального акта является более сложной и вряд ли заключается лишь в решении специально уполномоченного субъекта – нотариуса по конкретному заявлению заинтересованных лиц. Сущность нотариального акта заключается в удостоверении частного акта, деятельность нотариуса призвана обеспечивать защиту прав и интересов. Единственное решение, которое нотариус может принять, – это решение совершить нотариальное действие (отказать в совершении нотариального действия, противоречащего закону). В отношении судебных актов термин «решение» отражает их сущность, поскольку суд действительно принимает решение по существу рассматриваемого им спорного правоотношения. Именно поэтому проблема понятия и сущности судебного решения достаточно глубоко исследована в доктрине гражданского процессуального права и даже выделены виды судебных решений в зависимости от различных критериев. Решение применительно к нотариальному акту не может быть наполнено хоть сколько-нибудь близким по объему с судебным решением значением, так как нотариус осуществляет свою деятельность в рамках бесспорной юрисдикции. Кроме того, лица, обращающиеся к нотариусу для удостоверения какого-либо акта, не могут быть к этому принуждены. Также стороны нотариального действия свободны в выборе нотариуса в большинстве случаев. Исключения составляют правила территориальной компетенции в отношении наследственных дел. Как отмечалось ранее, в одних нотариальных действиях публичное начало проявляется сильнее, нежели в других. Оформление наследственных прав является тому примером.

В-третьих, исходя из значений слова «акт» и особенностей нотариального производства недопустимо упускать в его определении формальный момент. Под словом «акт» понимается как действие, так и официальный документ. Оба значения пересекаются в понятии «нотариальный акт». Следует отметить, что такое понимание делает акцент на процессуальном, процедурном аспекте.

Представляется возможным рассмотрение нотариального акта с материальной точки зрения. Очевидно, что и в этом вопросе проявляется двойственная природа нотариального акта.

На двойственную природу нотариального акта как юридического акта обращает внимание А.В. Грядов: «Нотариальный акт представляет собой не простую разновидность публичного акта. Его особенность состоит в том, что он одновременно является и публичным актом, принятым должностным лицом, нотариусом, и актом в простой письменной форме, заключенным сторонами»5757
  Грядов А.В. Доказательственная сила нотариального акта в праве России и Франции // Нотариальный вестник. 2009. № 12 (http://www.notariat.ru/publ/zhurnal-notarialnyj-vestnik/archive/ (дата посещения – 13 ноября 2013 г.)).


[Закрыть]. Так, нотариальный акт представляет собой юридический акт частного права, облаченный в форму публичного документа представителем государственной власти5858
  Там же.


[Закрыть].

Так, выделяется сущность нотариального акта, которая заключается в облачении юридического акта частного права, т.е. исходящего от имени и по инициативе сторон, в публичную форму, исполнителем этого действия является представитель государственной власти – нотариус.