Текст книги "Исполнительная сила нотариального акта в праве России и Франции (сравнительно-правовое исследование)"

Таким образом, под нотариальным актом в общем смысле можно понимать юридический акт частного права, обеспечивающий возникновение, изменение и прекращение соответствующих правоотношений, которому специально уполномоченным субъектом (нотариусом), действующим в рамках своей компетенции, на основе норм права придается форма публичного документа.

Представляется возможным при определении понятия нотариального акта объединить два подхода: и процессуальный, и материальный.

Так, нотариальный акт во всей совокупности его особенностей и признаков можно рассматривать как снабженный предусмотренными законом обязательными реквизитами официальный документ, содержанием которого является удостоверяемый нотариусом в рамках процедуры нотариального производства юридический факт (или совокупность юридических фактов).

В данном определении можно выделить несколько составляющих:

– процедурный аспект – удостоверение нотариального акта в рамках специальной процедуры (нотариального производства), регламентированной в законе;

– содержательный аспект – удостоверение и оформление юридического факта (волеизъявление одного лица, двусторонняя сделка, оформление наследственных прав и др.);

– формальный аспект – результатом совершенной нотариусом процедуры по удостоверению юридических фактов является документ – нотариальный акт, отвечающий требованиям законодателя о его надлежащем оформлении.

4. Классификация нотариальных актов. В соответствии с законодательством Российской Федерации нотариусы совершают нотариальные действия. Все виды нотариальных актов неоднократно подвергались классификации по различным критериям.

К примеру, как указывалось ранее, нотариальный акт сочетает в себе частное и публичное начало. По данному критерию можно выделить две группы:

1) нотариальные акты, в которых в большей степени проявляется публичное начало. К данной группе следует отнести выдачу свидетельства о праве на наследство, принятие мер к охране наследственного имущества, выдачу свидетельства о праве собственности пережившему супругу, совершение исполнительной надписи и др.;

2) нотариальные акты, в которых в большей степени проявляется частное начало. Ко второй группе следует отнести удостоверение сделок, завещаний, доверенностей, согласий и других частных волеизъявлений.

Кроме того, нотариальные акты можно разделить на акты, в которых нотариус удостоверяет как содержание нотариального акта, так и подписи лиц, участвующих в совершении нотариального действия, и акты, в которых свидетельствуется лишь подпись обратившегося лица, без удостоверения содержания нотариального акта. К первой группе можно отнести удостоверение сделок, ко второй – свидетельствование подлинности подписи на заявлениях.

По характеру совершаемых действий, как представляется, возможно осуществить следующую классификацию нотариальных действий:

1) нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорных фактов. К этой группе можно отнести такие нотариальные действия, как удостоверение гражданско-правовых сделок (договоров купли-продажи, дарения, залога квартиры, земельного участка и иных договоров); оформление доверенностей и завещаний;

2) нотариальные действия, направленные на удостоверение бесспорного права: выдача свидетельств о праве на наследство, о праве собственности на долю в общем имуществе супругов, если такое согласие достигнуто между собственниками, свидетельств о праве собственности пережившему супругу. В рамках названных действий нотариус подтверждает субъективные права физических лиц на наследство либо долю в совместном имуществе;

3) нотариальные действия, направленные на придание документу исполнительной силы: совершение нотариусом исполнительных надписей о взыскании задолженностей;

4) охранительные нотариальные действия, к которым относятся принятие мер к охране наследственного имущества до истечения срока возможности принятия его наследниками, наложение запрета на осуществление сделок с имуществом, принятие ценных документов на хранение нотариусом;

5) нотариальное свидетельствование верности копии документа оригиналу, верности перевода, а также подлинности подписи физического лица на документе;

6) нотариальные действия по обеспечению доказательств, необходимых в случае возникновения судебного разбирательства, если имеются основания полагать, что впоследствии представление доказательств станет невозможным либо затруднительным;

7) нотариальные действия по удостоверению факта нахождения конкретного гражданина в живых либо в определенном месте, факта предъявления требуемого документа в определенное время и другие действия.

В годы советской власти профессором К.С. Юдельсоном была предложена классификация нотариальных действий по выполняемой функции, в соответствии с которой были выделены следующие группы нотариальных актов:

• удостоверение сделок;

• свидетельствование бесспорных обстоятельств;

• подтверждение имущественных прав;

• охранительные действия;

• обеспечение обязательств;

• обеспечение доказательств;

• способствование выполнению должниками обязательств;

• принуждение к исполнению бесспорных обязательств путем выдачи исполнительных надписей5959
  Юдельсон К.С. Советский нотариат. М., 1959. С. 28–29; Юдельсон К.С., Кац А.К. Научно-практический комментарий к Положению о государственном нотариате. М., 1970. С. 11.


[Закрыть].

На современном этапе в зависимости от функций и с учетом влияния нотариальных действий на развитие правоотношений классификация была предложена Р.Г. Кочарьянцем. Им различались функции возникновения, подтверждения, обеспечения правоотношений, принудительного исполнения обязательств, вспомогательного характера6060
  Кочарьянц Р.Г. Возникновение, развитие и сущность советского государственного нотариата: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. Киев, 1973. С. 12–14.


[Закрыть].

По содержанию, целям и задачам Т.Г. Калиниченко подразделяет нотариальные действия на следующие группы:

• удостоверение бесспорных фактов – сделок, верности копий документов и выписок из них, перевода документов с одного языка на другой, нахождения лица в живых или в определенном месте, тождественности гражданина с лицом, изображенным на фотографии, времени предъявления документа, передачи заявлений и выдачи удостоверений об этом, принятия в депозит денежных сумм и ценных бумаг, совершения морских протестов, обеспечения доказательств;

• удостоверение бесспорного права – выдача свидетельств о праве на наследство и о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

• придание документам исполнительной силы – совершение исполнительных надписей на долговых и платежных документах, протестов векселей, предъявление чеков к платежу и удостоверение неоплаты чеков;

• охранительные нотариальные действия – принятие мер охраны наследственного имущества, наложение запрещения на отчуждение жилого дома, принятие документов на хранение6161
  Калиниченко Т.Г. Нотариальные действия: понятие, содержание и виды // Нотариальный вестник. 2009. № 4 (http://old.notariat.ru/press_3039_23.aspx.htm (дата посещения – 1 апреля 2013 г.)).


[Закрыть].

В той или иной степени в приведенных классификациях прослеживается различная природа нотариальных действий: так, в охранительных нотариальных действиях – правоохранительная природа, в нотариальных действиях, направленных на придание акту исполнительной силы (принуждение к исполнению бесспорных обязательств), – правоприменительная природа, в нотариальных действиях по удостоверению бесспорных фактов (прав) – правообеспечительная природа.

Также заслуживает внимания классификация, критерием для которой выступает стадия развития правоотношений. В соответствии с данной классификацией были выделены следующие нотариальные действия:

• направленные на возникновение и подтверждение правоотношений – удостоверение сделок, выдача свидетельств о праве на наследство, о праве собственности на долю в общем имуществе супругов;

• направленные на обеспечение и осуществление гражданских правоотношений – наложение запрещений на отчуждение жилого дома; принятие в депозит денежных сумм и ценных бумаг; совершение исполнительных надписей; совершение протеста векселей; предъявление чека к платежу и удостоверение неоплаты чека;

• имеющие охранительное значение – принятие мер к охране наследственного имущества;

• имеющие универсальный характер – все остальные нотариальные действия, в том числе обеспечение доказательств, свидетельствование верности копии документов и принятие документов на хранение и т.д.6262
  Искандеров В.А. Сущность советского нотариата и классификация нотариальных действий // Вопросы охраны прав личности и укрепления социалистической законности. Саратов, 1966, С. 67 – 68; Юдельсон К.С. Развитие института советского нотариата // Уч. труды Саратовского юрид. ин-та. Вып. 3. Саратов, 1969. С. 238–240.


[Закрыть]

Ценность данной классификации заключается в том, что она позволяет выделить в отдельную группу такие нотариальные действия, которые выступают основанием возникновения правоотношения.

Многообразие классификаций нотариальных действий демонстрирует комплексную природу нотариального акта, многофункциональность нотариальной деятельности, реализацию множества задач через удостоверение нотариальных актов различных видов, а также многоаспектность самого понятия нотариального акта. Изучение классификаций нотариальных актов позволяет определять сущность нотариальных актов различных видов, вырабатывать и применять к ним сходные правила. Действия, направленные на придание исполнительной силы, выделяются в отдельную группу, что подтверждает отсутствие исполнительной силы у всех нотариальных актов в целом.

Нотариальные акты, наделенные исполнительной силой, как разновидность несудебных актов обладают общими признаками, характерными для исполнимых несудебных актов, в то же время они характеризуются и специфическими чертами, присущими только нотариальным актам. К таковым можно отнести:

– особый субъектный состав, к которому относятся лицо, обратившееся за совершением нотариального действия, лица (стороны), обратившиеся за удостоверением сделки, и нотариус, который выступает как независимый свидетель, квалифицированный юрист, советник. Такой субъектный состав отличает нотариальные акты от актов в простой письменной форме, которые совершают только две стороны (или даже одна), а также от актов других несудебных органов, которые также совершают две стороны, правоотношения которых характеризуются неравенством (поскольку одной из сторон является орган, уполномоченный возлагать обязанность по уплате денежных средств (санкций, штрафов и др.));

– особый статус лица, уполномоченного на совершение нотариального действия, – нотариуса, не являющегося государственным органом (должностным лицом), но имеющего публично-правовой статус и действующего от имени государства;

– особый порядок – нотариальное производство (стадийная процедура, предусмотренная законодательством о нотариате), которое отличается от гражданской процессуальной формы, поскольку в его рамках спор не разрешается, а чаще всего нотариус тщательным образом фиксирует и удостоверяет то, что произошло в его присутствии; нотариальное производство также отличает нотариальные акты от актов в простой письменной форме, для которых никакая процедура не предусмотрена вообще, и от актов несудебных органов, которые выносят свои акты в менее сложной и формальной процедуре, урегулированной, как правило, определенными регламентами;

– особая форма – нотариальный акт, представляющий собой официальный документ (обязательное условие действительности);

– наличие бесспорности (бесспорная юрисдикция нотариуса) как обязательное условие совершения;

– уплата государственной пошлины или нотариального тарифа.

5. Нотариальный акт как самостоятельный и эффективный способ подтверждения и защиты гражданских прав . Прежде всего следует отметить, что понятие «нотариальное действие» недостаточно полно, так как не включает в свое содержание такой результат нотариального действия, как официальный документ. Более полным и подходящим является понятие «нотариальный акт», которое следует рассматривать в двух значениях: 1) как официальный акт – документ, составленный в особой форме, снабженный нотариусом необходимыми реквизитами; 2) как сочетание действий, процедур по изготовлению и удостоверению акта в рамках нотариального производства. Материальной составляющей правовой природы нотариального акта следует признать действия нотариуса по удостоверению юридических фактов в частноправовой сфере в целях обеспечения устойчивости, стабильности и определенности субъективных прав обратившихся к нему лиц.

В деятельности нотариуса по совершению нотариальных действий находит свою реализацию множество назначений и функций: укрепление прав, обеспечительная, правоохранительная и правоприменительная функции. Многофункциональность и большое число задач нотариальной деятельности подтверждают большое разнообразие видов нотариальных действий, которые можно классифицировать по различным основаниям, критериям.

Вышеизложенное позволяет выделить нотариальный акт как самостоятельный и эффективный способ подтверждения и защиты гражданских прав. Нотариальный акт обладает сложной правовой природой, комплексный характер которой во многом обусловлен историей развития нотариата как института в Российской Федерации. Тем не менее, учитывая выделенные признаки нотариальных актов, представляется возможным прогнозировать дальнейшее развитие концепции нотариальных актов в целом и его особых свойств в частности. Кроме того, выделенные особенности нотариальных актов в России дают основания полагать, что возможность принудительного исполнения может быть распространена на все нотариальные акты, в том числе и на те, которые в данный момент не являются самостоятельными основаниями принудительного исполнения.

§ 3. Юридические свойства и эволюция аутентичных актов в праве Франции

1. Аутентичные акты в праве Франции. Французское законодательство и право предусматривают возможность принудительного исполнения как судебных, так и нотариальных актов. При этом в рамках исполнительного производства и нотариальные, и судебные акты обладают одинаковой силой в качестве исполнительных документов. Такое равенство положений судебных и нотариальных актов связано с тем, что они относятся к актам аутентичным. Именно с аутентичным характером нотариального акта связываются его особые свойства.

Концепция аутентичности является чуждой для российского права. Представляется важным в рамках настоящего исследования рассмотреть не только условия и требования, предъявляемые к аутентичным актам, но и историю развития данной концепции, что позволит более глубоко исследовать как правовую природу нотариальных актов Франции, так и особенности их исполнительной силы.

Рассмотрение названных вопросов позволит определить те точки соприкосновения российской и французской правовых систем, которые могут выступить фундаментом для будущей рецепции позитивного зарубежного опыта.

Попытки определить то или иное понятие неизбежно приводят к изучению истории происхождения исследуемого явления, этимологии понятия, различных точек зрения и формулировок рассматриваемого определения, представленных как в законодательстве и комментариях к нему, так и в доктрине. Представляется возможным и целесообразным применить данные подходы в исследовании такого явления, как аутентичность.

2. Этимология аутентичности. Этимологически слово «аутентичный» происходит от греческого authentikos. В классическом языке использовалось слово authentes, которое могло быть как прилагательным, так и существительным. Authentes в свою очередь имело два значения: 1) господин; 2) убийца (при умышленном преступлении)6363
  L’authenticité, sous la direction de Laurent Aynès // La documentation française. 2013. P. 25.


[Закрыть]. Для того чтобы понять связь между двумя различными значениями, следует обратиться к составу слова: auto – «сам по себе, собственный», theïnô – «бить, ударять, обременять». Так, независимо от того, в каком контексте используется данное слово, главный акцент делается на идее силы, причем силы собственной, внутренней, исходящей из самого субъекта, присущей ему по его природе. Словарь этимологии французского языка предлагает следующие значения слова «аутентичный» – «пользующийся авторитетом сам по себе», «действующий по собственной власти»6464
  Picoche J. Dictionnaire étymologique du français. Dalloz, 2003. V. Auto. P. 49.


[Закрыть].

Другое значение появилось среди филологов из библиотеки Александрии6565
  L’authenticité… P. 25.


[Закрыть]. Они не подчеркивали первоначальное понимание данного слова (идею силы), но вкладывали в него иной смысл: «соответствие (отношение, принадлежность) чего-либо своему автору, создателю». Термин «аутентичный», таким образом, приобретал значение легитимной индивидуализации какого-либо произведения или работы. Такое понимание вызвало к жизни идею достоверности, правдивости, надежности в противовес всему искусственному, ненастоящему, сомнительному.

Дуализм данного понятия также можно проследить и в латинском языке, в котором authenticus использовалось не только для обозначения господина, но также для описания индивидуальной определенности, законной принадлежности чего-либо своему автору, создателю, например, оригинала какого-либо текста.

Данные значения аутентичности – сила и достоверность – встречаются и в более современных источниках. К примеру, прилагательным «аутентичный» обозначается что-либо, чья достоверность и сила не могут быть оспорены6666
  Dictionnaire de l’Academie francaise. REDON, ed. 1932–1935. V. Authentique.


[Закрыть]. Также слово «аутентичность» означает такую верность, соответствие которой действительности невозможно оспорить в противоположность тому, что ложно6767
  Пиепу Ж.-Ф., Ягр Ж. Профессиональное нотариальное право. М., 2001. С. 116–117.


[Закрыть].

Более того, и в юридических словарях можно отметить дуализм рассматриваемого понятия. К примеру, во французском словаре Анри Капитана6868
  Vocabulaire juridique, n. Authenticité. P. 55.


[Закрыть] аутентичность понимается как свойство предмета или документа, чей автор или чье происхождение являются засвидетельствованными, в частности, посредством сертификата (идея достоверности или законной принадлежности) или как свойство, которым наделяется акт в силу того, что он принят или по крайней мере составлен компетентным должностным лицом (идея силы) в соответствии с требуемыми формальностями.

Интересным представляется также тот факт, что дуализм понятия аутентичности отражается не только в словарях и исторических очерках, но также и в символике латинского нотариата, сохранившейся по сей день. Девиз нотариусов: «Lex est quodcumque notamus» («Все, что мы пишем (удостоверяем), имеет силу закона») символизирует идею силы. Эмблема – астрономический инструмент гномон6969
  Древнейший астрономический инструмент, состоящий из вертикального стержня на горизонтальной площадке и служащий для определения высоты солнца над горизонтом, направления полуденной линии в данном месте, в зависимости от конструкции позволяющий определить точное время.


[Закрыть], символизирующий идею достоверности7070
  Bretzel K. Lex est quodcumque notamus – Observations relatives a l’histoire de l’Union internationale du Notariat latin et de l’embleme du Gnomon» // Le Gnomon: Revue internationale d’histoire di notariat. 1993. Nov./Dec. P. 14 et suiv.


[Закрыть].

«Аутентичность», «аутентичный» – слова, которые могут быть использованы в любой сфере деятельности для описания тех или иных предметов и явлений. Термин «аутентичный акт» обладает юридической направленностью.

3. Предпосылки возникновения аутентичных актов . В целях более глубокого понимания сущности и назначения аутентичных актов представляется необходимым проследить историю возникновения таких актов, а также процесс развития тех профессий, представители которых занимались их созданием.

С появлением письменности в Древнем Египте возникает такая профессия, как scribe – писец. Scribes – это люди, которые обладали навыками письма. Их деятельность была разделена на три вида:

1) scribes de la loi переписывали и публично зачитывали сакральные тексты, а также давали разъяснения их смысла;

2) scribes du people, обладая навыками письма и необходимыми знаниями законов, помогали своим согражданам, желающим составить свои договоры в письменной форме;

3) scribes du gouvernement являлись хранителями государственной печати и были обязаны проставлять ее на всех законах, судебных решениях и соглашениях7171
  L’authenticité… P. 29.


[Закрыть].

Несмотря на то что народные scribes (du people) помогали составлять договоры и оформляли их в письменной форме, их функции были далеки от придания этим соглашениям сторон аутентичного характера.

В Древней Греции также были известны профессии hieromnimons и argentarii, представители которых являлись хранителями книг, содержащих записи об отчуждении недвижимости, а также записи о долгах7272
  Lefevre F. L’amphictionie pyleo-delphique. Athenes; Paris, 1998. P. 205.


[Закрыть]. В источниках подчеркивается важность деятельности этих служащих7373
  Аристотель. Политика. Кн. VI // Аристотель. Соч. В 4 т. Т. 4. М., 1983. С. 583.


[Закрыть], однако и они были далеки от исполнения функции придания аутентичности юридическим актам, касающимся сделок с недвижимостью и материальными ценностями. Тем не менее следует отметить, что уже тогда появилась идея публичного реестра, который впоследствии стал служить важнейшей задаче обеспечения достоверности, надежности и защиты прав граждан.

Римскому праву были известны профессии писцов, осуществлявших чисто механическую функцию вкладывания правового материала в традиционную формулу. Такими простыми писцами являлись scribae, exceptores и notarii. В эпоху Республики представители данных профессий различались тем, что scribae состояли на государственной службе, а exceptores и notarii – на службе у частных лиц (состоятельных римлян)7474
  Ляпидевский Н.П. История нотариата. Т. 1. М., 1875. С. 2–3.


[Закрыть].

В обязанности scribae входило изготовление публичных документов (tabulae publicae) и ведение общественных счетов (rationes). Они выдавали выписки и копии этих tabulae и rationes нуждающимся в них лицам и удостоверяли их правильность от имени магистрата. Декреты магистрата также изготавливались scribae, чьей обязанностью было хранить указанные декреты7575
  Там же. С. 5.


[Закрыть]. Таким образом, можно проследить определенное сходство их деятельности с деятельностью нотариуса в современный период: изготовление и хранение документов, выдача и свидетельствование верности копий документов и выписок из них. Данные функции были обусловлены статусом scribae как государственных служащих. Другие две категории писцов таким статусом не обладали.

Писцы, состоявшие на службе у частных лиц, отличались по своему положению: exceptores были свободными наемными работниками, а notarii, самый многочисленный класс писцов, были рабами7676
  Там же. С. 12–13.


[Закрыть].

Само название notarii (и notarius) произошло от слова notae, которым обозначались особого рода стенографические знаки, используемые при письме под диктовку. Текст, составленный такими знаками, переписывался общепонятным языком7777
  Там же. С. 18.


[Закрыть]. При этом римские notarii, безусловно, не исполняли иной функции, кроме стенографирования того, что происходило в их присутствии. Главное их преимущество было не в том, что они умели писать, а в том, что, составляя краткие заметки, используя специальные значки, обозначения, они делали это быстро. Ограничиваясь стенографированием, они не могли составлять и удостоверять соглашения и сделки третьих лиц7878
  L’authenticité… P. 32.


[Закрыть].

Данная функция была развита впоследствии в III в. н.э. в деятельности табеллионов (tabellions), которые на восковых плитках (tabellae), а затем на бумаге с проставлением герба (protocolum) оформляли юридические акты отдельных лиц. Табеллионы входили в разряд лиц, которые, не находясь на государственной службе, в виде свободного промысла занимались составлением юридических актов и судебных бумаг под контролем государства для всякого нуждающегося в них и за установленное законом вознаграждение7979
  Ляпидевский Н.П. Указ. соч. С. 20.


[Закрыть].

Табеллионы считались лицами свободной профессии, однако государство осуществляло контроль за их деятельностью. Табеллионы были обязаны следить за соответствием оформляемого ими документа закону как по форме, так и по содержанию. Это происходило в специально отведенных помещениях (stationes), расположенных на центральных улицах и площадях городов, и только в исключительных случаях – на дому.8080
  Аргунов В.Н. Правовые основы нотариальной деятельности. М., 1994; Ляпидевский Н.П. Указ. соч. С. 32.


[Закрыть]

Оформление сделок происходило в следующем порядке. Табеллион составлял документ в присутствии сторон и свидетелей, знакомил с содержанием стороны и только в случае их согласия мог изготовить текст в окончательном виде. Этот документ вначале следовало подписать сторонам и свидетелям и только после этого подписывал сам табеллион, чья подпись и удостоверяла подлинность документа. Позднее, когда у табеллионов появились печати, после подписания документ удостоверялся печатью8181
  Аргунов В.Н. Указ. соч.


[Закрыть]. Несмотря на то что табеллион был persona publica, табеллиональные документы имели силу частных актов, не обладавших особыми свойствами, которые присущи публичным актам8282
  Ляпидевский Н.П. Указ. соч. С. 37–40.


[Закрыть].

Ни scribes, ни hieromnimons, ни tabellions не обладали полномочиями, схожими с полномочием современных публичных должностных лиц придавать актам аутентичность. Хоть они и были организованы в своеобразные корпорации под контролем государства, нельзя утверждать, что государство передавало им какие-либо свои полномочия. То, что акты, принятые ими, назывались публичными, связано с тем, что они совершались, как правило, в публичных местах, а не с тем, что они обладали особой силой8383
  Foyer J. L’histoire du pouvoir notarial d’authentification des actes // Le Gnomon: Revue internationale d’histoire di notariat. 1982. № 25. P. 5.


[Закрыть].

Судебная процедура insinuation apud acta8484
  Levy J.-Ph. L’insinuation «apud acta» des actes prives dans le droit de la preuve au Bas-Empire // Mélanges Fritz Strum, éd. J.-F. Gerkens et alii. Liege. 1999. P. 311.


[Закрыть] по своему назначению более всего схожа с концепцией аутентичности. Целью данной процедуры являлось сохранение в письменной форме заявлений, волеизъявлений отдельных лиц, их соглашений для обеспечения стабильности и достоверности определенных юридических фактов. Именно в отношении актов, прошедших данную процедуру архивирования в публичных реестрах, говорится, что акт, сохраненный таким образом, является действительным без ограничения срока по времени, что является одним из проявлений доказательственной силы акта8585
  Ibid. P. 323.


[Закрыть]. Тем не менее ни в одном из римских источников не упоминается о том, что такие акты обладали силой сами по себе и являлись неоспоримыми, хотя и отмечается, что они имели большее доказательственное значение, чем другие акты, не прошедшие данную процедуру. Более того, у римлян длительное время действовала концепция свободной оценки доказательств и судьи не были ограничены в своем усмотрении. Маловероятно, что аутентичные акты в современном понимании появились в то время. Однако очевидные предпосылки к дальнейшему развитию письменных актов, составленных и оформленных при участии должностных лиц, все же присутствовали.

Появление понятия «аутентичность» в Европе относят к XI–XII вв. Зародившееся в церковном праве Северной Италии понятие аутентичности было наполнено смыслом в научной доктрине и впоследствии проникло в право других европейских стран8686
  L’authenticité… P. 34.


[Закрыть].

4. Источники аутентичных актов. Среди факторов, способствовавших развитию данного понятия, называют распространение письменности (предпочтение отдавалось письменным документам, в том числе в целях устранения недостатков свидетельских показаний), использование печати и развитие юриспруденции в XIII в.8787
  Ibid. P. 35.


[Закрыть] Среди прочих наиболее важным фактором представляется необходимость правовой безопасности. Развитие экономики и торговых отношений, безусловно, требовало создания новых инструментов обеспечения стабильности и безопасности гражданских правоотношений. Участники гражданского оборота были заинтересованы в том, чтобы подтвердить и зафиксировать свои права один раз, без необходимости доказывать свои права в будущем, в том числе в суде. Необходим был механизм, который мог бы гарантировать стабильность, надежность и устойчивость прав, придавать характер определенности и неоспоримости юридическим актам и сделкам частных лиц перед лицом суда, преодолевать свободную оценку доказательств судьей. В данных условиях развитию теории аутентичных актов способствовало возникновение института бесспорной юрисдикции (juridiction gracieuse)8888
  Термин juridiction gracieuse буквально переводится как «жалованная», «добровольная» юрисдикция, однако данный институт противопоставлялся «спорной юрисдикции» – юрисдикции, касающейся споров. Представляется возможным переводить данное словосочетание как «бесспорная юрисдикция», что в полной мере отражает его сущность.


[Закрыть] и концепции иерархии доказательств. Для развития нотариата Франции было характерно отделение спорной (судебной) юрисдикции от бесспорной, каковой являлась нотариальная форма защиты прав8989
  Аргунов В.Н. Указ. соч.


[Закрыть].

Бесспорная юрисдикция и деятельность нотариусов в современном понимании берут свое начало в процессе, называемом confessio in jure, в рамках которого стороны судебного разбирательства подтверждали свои обязательства в присутствии судьи. Никакого спора по существу судья не рассматривал, спора между сторонами и не существовало. На самом деле стороны были заинтересованы в подтверждении их отношений и обязательств посредством публичного акта – судебного решения. В процессе участвовали notarii – стенографы, которые записывали течение процесса. В результате смешения функций судьи и стенографа появилась профессия публичного нотариуса, деятельность которого максимально сходна по сути с деятельностью современных нотариусов. Данный вид нотариата был развит на юге Франции, где нотариусы являлись представителями публичной власти, а акты, которые они удостоверяли, обладали силой как акты, принятые компетентным должностным лицом.

Другая система нотариата была развита на севере Италии, где похожие функции исполнялись в результате совместной деятельности трибуналов и табеллионов. Для того чтобы придать своим соглашениям особую силу посредством проставления печати, граждане обращались к тем должностным лицам, у которых такая печать была, т.е. обращались в трибуналы. Трибуналы в свою очередь поручали составление актов табеллионам (не являвшимся должностными лицами, представителями государственной власти). После составления акта на нем проставлялась государственная печать, которая и была свидетельством аутентичности акта.

Таким образом, можно говорить о двух различных системах нотариата, в рамках одной из которых аутентичность акта основывалась на участии компетентного должностного лица, на его подписи на акте, в рамках другой источником аутентичности являлась государственная печать.

Представляется возможным выделить два способа придания акту аутентичности:

1) посредством проставления подписи должностного лица, являющегося носителем публичной власти;

2) посредством проставления государственной печати.

Такое положение сохранилось вплоть до окончания Старого режима (королевский строй Франции до Революции 1789 г.). Закон от 29 сентября – 6 октября 1791 г. называют первым законом, который объединил все классы нотариусов и сформировал единый корпус публичных (государственных) нотариусов9090
  Baron Favard de Langlade. Repertoire de la nouvelle legislation civile, commerciale et administrative. T. III. Paris, 1823. V. «Notaire» spéc. P. 707.


[Закрыть].

В качестве источника аутентичности также рассматривается частная инициатива9191
  Lapeyre A. L’authenticité // La Semaine Juridique Edition Générale. 1970. I. 2365. P. 1–2.


[Закрыть]. Аутентичность не могла появиться спонтанно, автономно, она – результат юридических операций, развитый инструмент права на службе у экономики9292
  Ibidem.


[Закрыть]. По мнению Андрэ Лапейра, экономика нуждается в частной инициативе, административный порядок не в состоянии обеспечить необходимый источник ее развития. В государстве невозможно урегулировать все отношения посредством публичного права, невозможно, чтобы все члены общества ожидали указаний государства о том, как им действовать. Общество и экономика нуждаются в инициативе. Задачу права вышеназванный автор видел в оформлении этой частной инициативы, способом выражения которой являются договоры: гражданские, коммерческие и публичные9393
  Ibidem.


[Закрыть]. «Договорную игру» Лапейр представлял как битву интересов, в которой каждая сторона пытается отстоять свой интерес самостоятельно и посредством советников. В такой битве между противниками рождается агрессия.

Аутентичность в такой ситуации Лапейр называл шагом вперед, более совершенным механизмом, прогрессом более развитой цивилизации. Если сторонам договора прийти к соглашению помогает независимый свидетель – ассистент, то он выступает сдерживающим агрессию фактором, напоминает сторонам о морали. Кроме того, такой ассистент помогает сформулировать договоренности соответствующим юридическим языком, разъясняет правовые последствия их обязательств, проверяет сделку на соответствие закону и добрым нравам, обеспечивает атмосферу безопасности при заключении договора.

Таким образом, участие «привилегированного свидетеля» – ассистента представляет собой более совершенный механизм заключения договора без борьбы и агрессии. Именно его участие придает акту, заключенному при его содействии, особую силу – аутентичность. Так, в исследовании Лапейра прослеживается логическая связь между потребностью экономики в частной инициативе и потребностью частной инициативы в аутентичности как в развитом инструменте правовой безопасности. Центральной фигурой в деле обеспечения актов свойством аутентичности является нотариус, выполняющий функции ассистента, посредника, привилегированного свидетеля, компетентного советника.