Текст книги "100 вопросов о российском и китайском праве: Краткое сравнительно-правовое исследование гражданского и торгового права"

Вопрос 70
Валютный контроль

Валютный контроль – это комплекс мер, проводимых правительством страны для поддержания баланса валютного курса при международных расчетах, а также ограничения по использованию иностранной валюты. В КНР валютный контроль также известен как валютное регулирование. Валютный контроль осуществляется Центральным Банком КНР, Министерством финансов и другими специализированными учреждениями, например, Управлением КНР по контролю над валютными операциями.

Согласно «Правилам о валютном регулировании в КНР» (2008 г.) иностранной валютой считаются следующие международные платежные средства: наличная иностранная валюта, в том числе банкноты и монеты; платежные инструменты в иностранной валюте, включая векселя, банковские депозитные сертификаты, банковские карты и т. д.; ценные бумаги в иностранной валюте, включая акции, облигации и т. д.; специальные права заимствования и другие активы в иностранной валюте.

В КНР запрещено обращение иностранной валюты, подсчет баланса в иностранной валюте (за исключением случаев, предусмотренных государством).

V. Основные положения международного
инвестиционного сотрудничества

Вопрос 71
Правовое регулирование иностранных
инвестиций

Основными законами и подзаконными актами в сфере регулирования иностранных инвестиций в КНР являются:

закон КНР «О (совместных) предприятиях с иностранными инвестициями» (Указ Председателя КНР № 48, действ. с 15.03.2001, опубл. ВСНП);

Правила применения Закона КНР «О (совместных) предприятиях с иностранными инвестициями» (Указ Госсовета КНР № 311, действ. с 22.07.2001, с посл. изм.);

закон «О ведении совместной китайско-иностранной инвестиционной деятельности в КНР» (Указ Председателя КНР № 40, действ. с 31.10.2000, опубл. Постоянным Комитетом ВСНП);

Подробные правила применения закона «О ведении совместной китайско-иностранной инвестиционной деятельности в КНР» (Приказ Министерства внешней торговли и экономического сотрудничества КНР, действ. с 04.09.1995, опубл. Министерством внешней торговли и экономического сотрудничества КНР);

закон «О компаниях с иностранным капиталом» (Указ Председателя КНР № 41, действ. с 31.10.2000, опубл. Постоянным Комитетом ВСНП);

Подробные правила применения закона «О компаниях с иностранным капиталом» (Указ Госсовета КНР № 301, действ. с 12.04.2001, с посл. изм.);

Правила управления иностранными банками в КНР (Указ Госсовета КНР № 478, действ. с 11.12.2006, опубл. Госсоветом КНР);

«Временные положения об использовании иностранных инвестиций в энергетическом строительстве» (Закон Главного управления телеграфной службы № 184 [1994], утратил силу);

«Регламент деятельности инвестиционных компаний с иностранными инвестициями» (Приказ Министерства торговли КНР № 1 [2003], действ. с 10.07.2003, опубл. Министерством торговли);

«Руководящие установки по направлениям инвестиционной деятельности» (Указ Госсовета КНР № 346, действ. с 01.04.2002, опубл. Госсоветом КНР);

«Некоторые установки, относящиеся к изменениям прав акционеров компаний с иностранными инвестициями» (Приказ Министерства внешней торговли и экономического сотрудничества № 267, действ. с 28.05.1997, опубл. Главным управлением торгово-промышленной администрации КНР и Министерством внешней торговли и экономического сотрудничества);

«Каталог отраслей хозяйства КНР для иностранного инвестирования» (Приказ Министерства торговли № 57, действ. с 07.12.2007, опубл. Министерством торговли);

«Регламент слияний и поглощений предприятий с иностранными инвестициями» (Приказ Министерства внешней торговли и экономического сотрудничества № 395, действ. с 01.11.1999, опубл. Главным управлением торгово-промышленной администрации КНР и Министерством внешней торговли и экономического сотрудничества);

«Временные положения об иностранных инвестиционных проектах» (Приказ Государственного комитета по развитию и реформам № 22, действ. с 09.10.2004, опубл. Государственным комитетом по развитию и реформам);

«Положения о регистрации предприятий с иностранными инвестициями» (Приказ Главного управления торгово-промышленной администрации № 46, действ. с 01.02.2003, опубл. Главным управлением торгово-промышленной администрации);

«Временные меры относительно подачи жалоб (предъявления обвинения) на предприятия с иностранными инвестициями» (Приказ Министерства торговли КНР № 2 [2006], действ. с 01.10.2006, опубл. Министерством торговли);

«Временные положения об учреждении полиграфических предприятий с иностранными инвестициями» (Приказ Министерства внешней торговли и экономического сотрудничества № 16, действ. с 29.01.2002, опубл. Главным управлением СМИ и Министерством внешней торговли и экономического сотрудничества);

«Правила регистрации и контроля сельскохозяйственных предприятий с иностранными инвестициями» (Приказ Министерства сельского хозяйства № 9 [1997], действ. с 08.09.1997, опубл. Министерством сельского хозяйства, Государственным комитетом планирования развития КНР, Министерством внешней торговли и экономических связей, Управлением торгово-промышленной администрации);

«Временные положения об управлении предприятиями редкоземельной промышленности» (Приказ о планировании производства № 1259 [2002], действ. с 01.08.2002, опубл. Государственным комитетом планирования развития КНР);

«Правила совместной эксплуатации оффшорных нефтяных ресурсов» (Указ Госсовета КНР № 318, действ. с 23.09.2001, с посл. изм.);

«Правила совместной эксплуатации береговых нефтяных ресурсов» (Указ Госсовета КНР № 506, действ. с 18.09.2007, с посл. изм.);

«Правила управления страховыми компаниями с иностранным капиталом» (Указ Госсовета КНР № 336, действ. с 01.02.2002, опубл. Госсоветом КНР);

«Регламент управления строительных предприятий с иностранными инвестициями» (Приказ Министерства строительства и Министерства внешней торговли и экономического сотрудничества № 113, действ. с 01.12.2002, опубл. Министерством строительства и Министерством внешней торговли и экономического сотрудничества);

«Методы управления предприятиями с иностранными инвестициями, изготовляющими печатную продукцию (книги, газеты, периодические издания)» (Приказ Главного управления СМИ и Министерства внешней торговли и экономического сотрудничества КНР № 18, действ. с 01.05.2003, опубл. Главным управлением СМИ и Министерством внешней торговли и экономического сотрудничества) и т. д.

Вопрос 72
Формы и схемы инвестирования

Инвестирование в предприятия КНР имеет следующие формы и виды.

Совместные предприятия КНР с участием иностранных инвестиций образуются иностранными компаниями, предприятиями и другими экономическими организациями, а также частными лицами на территории КНР либо путем слияния компаний, имеющих общую прибыль, образующих общество с ограниченной ответственностью, участники которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Предприятия, совместноуправляемые китайской и иностранной стороной, – это предприятия, образованные китайскими предприятиями и другими экономическими организациями, а также частными лицами, совместными китайско-иностранными компаниями или предприятиями, организованными по контракту на территории КНР. В условиях контракта оговаривается многосторонние условия сотрудничества, распределение доходов, равная доля риска, окупаемость инвестиций и модель корпоративного управления, а также прекращение права собственности после завершения этапа совместного управления и окупаемости инвестиций. Главное отличие совместных предприятий КНР (и иностранных государств) с участием иностранных инвестиций от предприятий, совместно управляемых китайской и иностранной стороной, состоит в том, что совместные многосторонние инвестиции или другие условия сотрудничества не могут быть конвертированы в акции либо перераспределены иным образом, однако распределение доходов, рисков, а также долговых обязательств предприятия, оставшихся после завершения этапа совместного управления, могут быть в полной или не полной мере инвестированы согласно новым договоренностям в соответствии со сложившейся ситуацией. Модели окупаемости инвестиций в совместных предприятиях КНР (и иностранных государств) с участием иностранных инвестиций и предприятиях, совместно управляемых китайской и иностранной стороной, также могут значительно отличаться.

Компании с иностранным капиталом — это предприятия, включающие в себя иностранные предприятия и другие экономические организации, а также частных лиц, созданные на территории КНР со 100 % участием иностранных инвестиций, иначе называемые иностранными предприятиями.

Общество с ограниченной ответственностью с долей иностранных инвестиций. Весь капитал общества с ограниченной ответственностью с долей иностранных инвестиций состоит из равных долей. Участники, владеющие долями компании, несут ответственность за имущество и долги компании в пределах их долей. Иностранные участники имеют право владеть долями компании, составляющими 25 % и более от общего уставного капитала. Компания может избрать для себя уже существующую модель работы либо создать новую.

Иностранная инвестиционная компания — это компания, созданная иностранным инвестором самостоятельно либо совместно с китайскими инвесторами на основе прямых инвестиций. Форма компании – общество с ограниченной ответственностью.

Иностранные финансовые институты — это финансовые учреждения иностранных государств, действующие на территории КНР, занимающиеся кредитованием, а также дочерние компании финансового учреждения с иностранным капиталом либо долями китайского и иностранного капитала, обладающие в КНР статусом юридического лица. К существующим в настоящее время иностранным финансовым институтам в КНР относятся: иностранные банки, финансовые и страховые компании. Иностранные финансовые учреждения на территории КНР действуют в соответствии с законами и нормативными актами КНР и санкциями Управления по надзору за банковскими учреждениями КНР.

Вопрос 73
Понятие, содержание и формы
инвестиций

В КНР существуют как совместные китайские предприятия с иностранными инвестициями, так и предприятия, совместно управляемые китайской и иностранной стороной. Основной формой инвестирования в КНР является создание предприятия на основе иностранного капитала. Другими видами инвестирования являются: создание общества с ограниченной ответственностью с долей иностранных инвестиций, инвестиционные компании, совместная разработка ресурсов, программы частно-государственного финансирования проектов ВОТ (Build – Operate – Transfer) (строительство – эксплуатация – передача) и т. д.

В КНР официальным органом, занимающимся проблемами иностранного инвестирования, является Министерство коммерции КНР, а так же региональные министерства экономики и торговли КНР (управления и отделы).

В «Каталог отраслей хозяйства КНР для иностранного инвестирования» (перераб. и доп. изд., 2007 г.) включаются отрасли хозяйства, в которых поощряется иностранное инвестирование, в которых иностранное инвестирование ограничено и где оно запрещено.

В «Каталоге отраслей хозяйства КНР для иностранного инвестирования» (перераб. и доп. изд., проект, 2011 г.) представлена более детальная структура отраслей, оптимально подходящих для инвестирования. Отрасли, в которых иностранное инвестирование особо поощряется: альтернативные источники энергии, новые материалы, биомедицина, высокотехнологическая обрабатывающая промышленность, информационные технологии (1Т) и др. Кроме того, особо поощряются транснациональные компании (ТНК), открывающие в КНР научно-исследовательские центры и расширенные производственные цепи.

В каталоге отмечено, что инвестирование в западные и центральные районы КНР предпочтительно. Инвестирование помогает решать проблему бедности и способствует развитию западных и центральных провинций КНР, а также способствует уменьшению неоднородности экономического развития регионов КНР. Поощряется перевод и отток капиталов из прибрежных провинций в глубинные западные районы страны. В каталоге особо подчеркивается, что западные провинции КНР становятся более открытыми для иностранного инвестирования, кроме того, налоговая и территориальная политика в этих регионах в будущем станет еще более благоприятной.

Доли иностранных инвестиций в КНР.

Что касается предприятий, совместно управляемых китайской и иностранной сторонами, китайское правительство никак не ограничивает объемы иностранных инвестиций. Совместные китайско-иностранные предприятия для образования юридического лица должны обладать, по меньшей мере, 25 % иностранных инвестиций в уставном капитале. При возникновении непредвиденных обстоятельств, которые не позволяют иметь 25 % иностранных инвестиций в уставном капитале совместного предприятия, необходимо доложить об этом в Государственный Совет КНР для получения особой санкции.

КНР постепенно снимает ограничения на долю иностранных инвестиций в уставном капитале совместных китайско-иностранных компаний.

Вопрос 74
Порядок осуществления иностранного
инвестирования

Объект иностранного инвестирования должен быть снабжен проектным предложением инвестора, одобренным Министерством коммерции КНР. Без резолюции Министерства коммерции КНР иностранные инвесторы не могут приступить к инвестированию. В процессе формирования проектное предложение по иностранным инвестициям должно в обязательном порядке пройти три этапа.

Рассмотрение и утверждение проекта инвестирования. Иностранный инвестор должен предоставить в официальные органы КНР инвестиционный проект и другие необходимые документы. После рассмотрения проекта и его утверждения вышестоящими государственными органами КНР инвестор может подавать заявление в нижестоящие и региональные министерства и ведомства. Инвестиционный проект должен включать в себя обязательные составляющие: основные сведения обо всех участниках инвестирования, общую цель сотрудничества, объемы и масштаб совместного предприятия, общую сумму инвестиций, способы инвестирования, а также источники инвестиций, технологии производства, необходимое оборудование и необходимый персонал и др.

Утверждение инвестиционного проекта и технико-экономическое обоснование инвестирования. После утверждения инвестиционного проекта органами государственного аппарата КНР участники проекта на основе проектного предложения совместно готовят отчет о технико-экономическом обосновании инвестиций и подают готовый проект в соответствующие органы для рассмотрения и утверждения. Технико-экономическое обоснование инвестиционного проекта должно включать следующие основные элементы: основные характеристики совместного предприятия; основы организации производства; договоренности о поставках ресурсов (включая сырье, транспорт и т. д.); согласование места расположения объекта инвестирования; согласование технического оснащения объекта и технологий производства (включая соотношение использования китайского и иностранного оборудования и др.); согласование организации производства (в том числе количество рабочих, кадровый состав, система управления проектом); уровень возможного загрязнения окружающей среды, уровень безопасности и социально-гигиенические условия труда; график и технологии проведения строительных работ; план расходования финансовых средств (в том числе средств на производственные помещения, оборудование и т. д.); план доходов и расходов валютных средств; сводный анализ технической и экономической эффективности инвестирования проекта и т. д.

Согласование и подписание договора. После утверждения инвестиционного проекта и технико-экономического обоснования инвестирования участники совместного предприятия могут приступить к подписанию договора, принятию устава и подаче полного пакета документов в государственные органы КНР для рассмотрения.

Договор о совместном предприятии должен включать в себя следующие обязательные пункты:

полное наименование сторон, подписывающих договор, стана регистрации, юридический адрес сторон, имена и фамилии представителей сторон, их должность и гражданство;

полное наименование совместного предприятия, юридический адрес совместного предприятия, цель его создания, сфера деятельности совместного предприятия, его размер и другие параметры;

общая сумма инвестиций в совместное предприятие, уставный капитал, доля инвестиций каждой из сторон, инвестиционные квоты, модель инвестирования, период и объемы капитала для оплаты задолженностей, регламент передачи инвестиционных средств;

соотношение распределения прибылей и убытков между всеми участниками инвестиционного проекта;

состав совета директоров совместного предприятия, утверждение штата управляющих и генерального директора, утверждение заместителя генерального директора и другого управляющего персонала, определение круга их полномочий и должностных обязанностей;

основное оборудование и производственные мощности, технологии производства и ресурсы;

система закупки сырья и сбыта готовой продукции, соотношение объемов сбыта готовой продукции на территории КНР и за ее пределами;

соотношение доходов и расходов валютных средств;

финансы, бухгалтерская отчетность, проведение аудиторской проверки;

организация труда, заработная плата, социальный пакет, требования по государственному страхованию рабочих и служащих;

временной период существования совместного предприятия, порядок роспуска и ликвидации;

ответственность за нарушение договора;

условия и процедуры урегулирования споров между участниками совместного предприятия;

подтверждение единообразия текста договора на всех языках.

Устав совместного предприятия должен включать в себя следующие пункты:

наименование совместного предприятия и его юридический адрес;

цель создания совместного предприятия, сфера деятельности и срок существования;

полное наименование сторон, подписывающих договор, страна регистрации, юридический адрес сторон, имена и фамилии представителей сторон, их должность и гражданство;

общая сумма инвестиций в совместное предприятие, уставный капитал, доля инвестиций каждой из сторон, инвестиционные квоты, модель инвестирования, период и объемы капитала для оплаты задолженностей, соотношение распределения прибылей и убытков между всеми участниками инвестиционного проекта;

состав совета директоров, распределение должностных обязанностей и полномочий, сроки предоставления полномочий управляющим, назначение генерального директора и заместителя генерального директора, определение круга их полномочий и должностных обязанностей.

структура управления, порядок работы генерального директора, его заместителя и другого управляющего персонала;

финансы, бухгалтерская отчетность, порядок проведения аудиторской проверки;

порядок роспуска и ликвидации;

процедура внесения поправок и изменений в устав.

Вопрос 75
Доля иностранных активов в капитале
компании КНР

Иностранные компании могут вести коммерческую деятельность на территории КНР при условии соблюдения китайских законов, правил ведения такой деятельности и ненанесения вреда общественному строю и интересам КНР. Компания, учрежденная с участием иностранного капитала, должна способствовать развитию народного хозяйства и экономики КНР и стремиться к получению значительной экономической выгоды. Иностранные компании могут свободно вести коммерческую деятельность в рамках утвержденной сферы, иметь независимую систему самоуправления и не подвергаться вмешательству во внутренние дела.

Вопрос 76
Требования к корпоративному управлению
компаниями с иностранным капиталом

С 01.01.2006 корпоративное управление в КНР регулируется следующими нормативными актами: «Корпоративное право» (Указ Председателя КНР № 42, действ. с 01.01.2006, с изм., внесенными Постоянным Комитетом ВСНП) и «Правила регистрации и управления компаниями» (Указ Госсовета КНР № 156, действ. с 01.01.2006, с посл. изм.). Правоприменение осуществляется в соответствии со специальными законами, отдельные законы для иностранных компаний не применяются.

О совете директоров.

Уполномоченным органом китайско-иностранной совместной компании является правление (совет директоров); совместные китайско-иностранные предприятия и иностранные предприятия не имеют отдельного закона, регламентирующего их деятельность, все они строго придерживаются «Корпоративного права». Акционеры либо собрание акционеров таких компаний наделяются самыми обширными полномочиями и имеют право выносить решения по самым важным вопросам.

О наблюдательном совете.

Китайско-иностранные совместные предприятия, китайские предприятия с долей иностранных инвестиций, иностранные совместные предприятия и иностранные компании в соответствии с «Корпоративным правом» должны учреждать наблюдательный совет.