Текст книги "100 вопросов о российском и китайском праве: Краткое сравнительно-правовое исследование гражданского и торгового права"

Вопрос 36
Основные виды юридических лиц
и их характеристика

Согласно Закону КНР «О компаниях» от 27.10.2005 под компаниями понимаются создаваемые в пределах Китая компании с ограниченной ответственностью и акционерные компании с ограниченной ответственностью. Компании с ограниченной ответственностью и акционерные компании с ограниченной ответственностью являются предприятиями со статусом юридического лица. При создании компании с ограниченной ответственностью ее участники несут ответственность перед компанией в пределах внесенных ими сумм, а компания несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом. При создании акционерной компании с ограниченной ответственностью весь ее капитал разделяется на акции с равной стоимостью, акционеры несут ответственность перед компанией в пределах стоимости акций, которыми они владеют, а компания несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом.

Вопрос 37
Государственно-публичное участие
в предпринимательской деятельности
Правовое положение коммерческих организаций
с участием государства (муниципального образования)

Под компанией, созданной исключительно на государственные средства, понимается компания с ограниченной ответственностью, единолично созданная государством. Согласно «Правилам регистрации субъектов предпринимательской деятельности» (Указ Госсовета КНР № 1, действует с 01.07.1988, опубл. Госсоветом КНР) в КНР могут быть зарегистрированы негосударственные экономические организации, включая общества с ограниченной ответственностью в структуре государственных компаний.

Такие компании в организационной форме производственной деятельности имеют характеристики как коммерческих, так и некоммерческих организаций. При ведении коммерческой деятельности такие компании обязаны сохранять и ревальвировать государственные активы. Государственные компании создаются с целью осуществления государственного регулирования экономики и всесторонней гармонизации развития народного хозяйства. Государственные компании имеют ряд особенностей, а именно:

– государственные компании, ведущие производственную деятельность, преследуют не только коммерческие, но и некоммерческие цели. Государственные компании служат для реализации планов национальной экономической политики и выполняют функцию экономического регулирования народного хозяйства;

– крупные компании, созданные исключительно на государственные средства, располагающие здоровой системой хозяйственного управления, сравнительно хорошо ведущие хозяйственную деятельность, могут быть уполномочены Государственным Советом КНР на осуществление прав собственника в отношении имущества компании;

– государственные компании, как и все другие компании, должны учреждаться в соответствии с законом, однако применимое к ним законодательство имеет отличия. Относительно государственных предприятий применяются более жесткие юридические процедуры, чем для других типов компаний. Многие государственные предприятия пользуются льготами и привилегиями, предоставляемыми государством, но государственные предприятия обязаны принимать на себя ряд особых обязательств: следовать политике, проводимой правительством и соблюдать ограничения, налагаемые на их деятельность компетентными органами.

28.10.2008 на 5 заседании Постоянного комитета ХI Всекитайского собрания народных представителей было принято положение о том, что Закон «О национальных государственных активах КНР» (Указ Председателя КНР № 5, действует с 01.05.2009, опубл. Постоянным Комитетом ВСНП) играет очень важную роль в экономике государства. Госсовет КНР отметил, что государственное имущество принадлежит народу. Госсовет от имени государства осуществляет владение государственными активами и имуществом, в то же время он несет ответственность за распределение финансовых средств государственных предприятий и осуществляет над ними контроль.

Вопрос 38
Общие положения об акционерных компаниях

Статья 3 раздела 1 «Закона о компаниях» определяет правовой статус обществ с ограниченной ответственностью.

Компании с ограниченной ответственностью и акционерные компании с ограниченной ответственностью являются предприятиями со статусом юридического лица.

Компания является юридическим лицом, имеет собственное имущество юридического лица и пользуется правами в отношении данного имущества.

Компания несет ответственность по своим обязательствам всем своим имуществом.

При создании акционерной компании с ограниченной ответственностью должны соблюдаться следующие условия: компания имеет собственное название; постоянное место нахождения и производственные помещения, компания имеет отвечающую законам необходимую организационную структуру; компания имеет штат сотрудников и создает необходимые условия для ведения производственной (хозяйственной) деятельности; компания имеет специализированных квалифицированных бухгалтеров и устойчивую финансовую систему.

Компания может самостоятельно от своего имени и в соответствии с законом вести хозяйственную деятельность.

Компании с ограниченной ответственностью и акционерные компании с ограниченной ответственностью являются субъектами предпринимательской деятельности. Эффективность предпринимательской деятельности компании характеризуется следующими показателями: во-первых, увеличение прибыли и увеличение собственных средств компании отвечает экономическим интересам акционеров компании; во-вторых, непрерывное ведение предпринимательской деятельности в течение определенного промежутка времени; в-третьих, обязательное занятие четко определенным видом предпринимательской (хозяйственной деятельности).

Вопрос 39
Корпоративное управление

Согласно закону «О компаниях» структура корпоративного управления акционерной компании должна состоять из четырех частей: общего собрания акционеров, совета директоров, ревизионной комиссии и руководителей высшего звена (управляющих). Общее собрание акционеров является высшим полномочным органом компании; совет директоров является органом, принимающим решения; генеральный директор и руководители высшего звена компании являются исполнительными органами компании; ревизионная комиссия является надзорным органом компании. Все составные части структуры корпоративного управления компании имеют различные статус, функции и роли и в соответствии с ними несут разную ответственность и взаимодействуют друг с другом как независимые структуры в системе сдержек и противовесов.

Общее собрание акционеров — высший полномочный орган компании. Общее собрание акционеров принимает решения в пределах своих полномочий: определяет операционную политику и инвестиционные планы компании; рассматривает и утверждает план распределения прибыли и годовую финансовую отчетность компании; принимает решение об увеличении или уменьшении объема выпуска корпоративных облигаций; проводит назначения и снятия с должностей директоров и руководителей высшего звена компании; принимает решения о слиянии, разделении, ликвидации компании, может вносить поправки в устав компании.

Совет директоров — орган, принимающий решения. Совет директоров является высшим руководящим органом компании. Полномочия совета директоров включают: реализацию решений общего собрания акционеров компании; определение направлений деятельности компании и утверждение инвестиционного плана; рассмотрение и утверждение ежегодного проекта финансового плана компании, проекта отчета о его выполнении; рассмотрение и утверждение проекта распределения прибыли и покрытия убытков компании; принятие решений об увеличении либо уменьшении размера уставного капитала компании; принятие решений о выпуске облигаций компании; принятие решений о слиянии, разделении компании, изменении ее организационно-правовой формы, о ее роспуске и ликвидации; назначение и освобождение от должности членов совета директоров, управляющих и руководителей высшего звена компании; решение вопросов оплаты труда данных лиц.

Руководители высшего звена (управляющие) – исполнительный орган компании. В функции управляющих входит: руководство производственно-хозяйственной деятельностью компании, организация практического осуществления решений совета директоров, организация исполнения годовых планов хозяйственной деятельности компании, инвестиционных проектов; разработка предложения относительно основной системы управления компанией; установка конкретных правил внутреннего распорядка; прошение о приглашении и об освобождении от должности заместителя управляющего и лица, отвечающего за финансы.

Ревизионная комиссия — надзорный орган компании. В функции ревизионной комиссии входит: проверка финансов компании; контроль действий совета директоров, управляющих на предмет соблюдения ими законов, положений, устава компании при исполнении своих обязанностей; требование к совету директоров, управляющему исправить положение, когда их действия наносят ущерб интересам компании. Ревизионная комиссия принимает участие в заседаниях совета директоров компании.

В КНР в структуре корпоративного управления применяется принцип разделения властей. Полномочия по принятию решений, управлению и контролю разделены между общим собранием акционеров, советом директоров, управляющими и ревизионной комиссией. Система сдержек и противовесов между всеми органами управления позволяет обеспечить бесперебойную работу компании.

Вопрос 40
Корпоративные права

Права акционеров могут быть разделены на две категории: права собственности и участие в руководстве компании. К первой категории относятся: право акционеров, право на возвращение активов, право на преимущественное получение новых акций, право на передачу доли акций. Ко второй категории относятся: право на принятие решений, право выбора и контроля менеджеров, право на созыв и председательство на внеочередном общем собрании акционеров, право на получение информации о созыве и решениях общего собрания акционеров. Кроме того, акционер имеет право знакомиться с уставом компании, протоколами общих собраний акционеров, финансовыми и бухгалтерскими отчетами, вносить предложения о деятельности компании или делать запросы.

Права акционеров. Согласно закону «О компаниях» после учреждения акционерного общества с ограниченной ответственностью акционерам выдается инвестиционный сертификат; акционерное общество с ограниченной ответственностью должно подготовить реестр акционеров.

Право на участие в принятии решений. Согласно закону «О компаниях» общее собрание акционеров образуется акционерами акционерной компании с ограниченной ответственностью. Общее собрание акционеров – высший орган управления компанией. Присутствующие на собрании акционеры голосуют по принципу «одна акция – один голос». Решения общего собрания акционеров должны приниматься большинством голосов акционеров, присутствующих на собрании. Решения о слиянии, разделении или прекращении компании должны приниматься двумя третями голосов акционеров, присутствующих на общем собрании.

Право выбора и контроля менеджеров (управляющих). Согласно закону «О компаниях» акционеры имеют право избирать и сменять совет директоров и других управляющих компании в соответствии с уставом компании или решением, принятым общим собранием акционеров.

Право на активы компании. Согласно закону «О компаниях» при компенсации финансовых потерь акционерное общество с ограниченной ответственностью обязано в соответствии с уставом компании выплатить акционерам средства пропорционально количеству принадлежащих им акций.

Право на получение информации. Согласно закону «О компаниях» акционер имеет право знакомиться с уставом компании, протоколами общих собраний акционеров, финансовыми и бухгалтерскими отчетами, вносить предложения о деятельности компании или делать запросы.

Право созыва и председательства на внеочередном общем собрании акционеров. Согласно закону «О компаниях» в случае невозможности выполнения или невыполнения советом директоров своих обязанностей по созыву общего собрания акционеров, собрание созывается и проводится ревизионной комиссией; в случае, если ревизионная комиссия не осуществляет созыв и проведение собрания, акционеры, отдельно или вместе имеющие 10 % или более голосов в течение последних 90 дней подряд, могут самостоятельно созвать и провести собрание.

Право на преимущественное получение новых акций. Согласно закону «О компаниях» при выпуске компанией новых акций акционеры имеют право на приоритетное получение акций в соответствии с долей вложенного ими в компанию капитала.

Право на передачу доли акций. Согласно закону «О компаниях» акционеры имеют право передачи принадлежащих им акций. Акционеры могут передавать акции посредством фондовой биржи в порядке, установленном законом, или другим способом, утвержденным Государственным Советом КНР.

Право на подачу искового заявления в случае нарушения прав акционера. Согласно закону «О компаниях» правила подачи акционерами иска в отношении совета директоров и руководителей высшего звена (управляющих) изложены в статьях 152, 153 данного закона.

Распределение активов после ликвидации компании. Имущество, оставшееся после покрытия расходов, связанных с проведением ликвидации, выплаты заработной платы трудовому коллективу, покрытия взносов на социальное страхование и установленных законом компенсаций, погашения задолженности по налогам, расчетов по долгам компании, распределяется среди участников компании с ограниченной ответственностью пропорционально размерам их вкладов, а среди акционеров акционерной компании с ограниченной ответственностью – в соответствии с количеством принадлежащих им акций.

Обстоятельства, в которых акционер вправе обратиться в народный суд с требованием роспуска компании. Согласно статье 183 закона «О компаниях» при наличии значительных трудностей, возникших в хозяйственной деятельности и управлении компанией, в результате чего дальнейшее существование компании ведет к серьезному ущербу интересам акционеров, если при этом положение не может быть разрешено иными способами, акционеры, имеющие 10 % и более голосов от всех голосов компании, могут обратиться в народный суд с требованием о роспуске компании.

Вопрос 41. Раскрытие информации

К общедоступной информации обычно относятся проспекты о компании, объявления о компании, регулярные и специальные отчеты компании, публикуемые для инвесторов и широкой общественности. В настоящее время инвесторы получают сведения о компаниях через средства массовой информации. Информация, доступная инвесторам и широкой общественности, может стать основой для принятия инвестиционных решений. Только правдивая, всесторонняя, своевременная, полная информация, может оказать существенную помощь инвестору.

Компании должны предоставлять следующую информацию:

проспект о компании;

информация о размещении акций компании на бирже;

отчеты компании: годовой отчет, промежуточные отчеты, квартальные отчеты;

промежуточный отчет (доклад);

информация о важных событиях компании.

Основные способы и средства получения информации. Информация о размещении акций компании на бирже публикуется в основном в печатных средствах массовой информации КНР – специализированных изданиях. Например: «Zhongguo zhengquan bao», «Shanghai zhengquan bao», «Zhengquan shibao», «Zhengquan ribao», «Zhengquan shichang zhoukan» и других газетах и периодических изданиях, посвященных биржевой тематике.

С 1999 г. вся информация о размещении акций компаний на Шанхайской фондовой бирже размещается на сайтах www.sse.com.cn и www.cninfo.com.cn.

Вопрос 42
Приобретение участия в активах
юридических лиц, поглощение юридических лиц

Правовое регулирование слияния (поглощения) компаний. Основные законы КНР о слиянии и поглощении компаний включают: «Общие положения гражданского права» (Указ Председателя КНР № 37 от 12.04.1986, действ. с 01.01.1987, опубл. ВСНП), закон «О ценных бумагах» (Указ Председателя КНР № 43, действ. с 01.01.2006, опубл. Постоянным Комитетом ВСНП, с изм.) закон «О компаниях» (Указ Председателя КНР № 42, действ. с 01.01.2006, опубл. Постоянным Комитетом ВСНП, с изм.), «Антимонопольный закон» (Указ Председателя КНР № 68, действ. с 01.08.2008, опубл. Постоянным Комитетом ВСНП), «Положения о покупке компаний, акции которых котируются на рынке» (Приказ Комитета КНР по управлению и контролю рынка ценных бумаг № 56, действ. с 27.08.2008, опубл. Комитетом КНР по управлению и контролю рынка ценных бумаг) и др.

Процедура (порядок) слияния (поглощения) компаний.

– Предоставление заявления о намерении слияния (поглощения) компаний: предоставление заявления о намерении слияния (поглощения) компаний (Letter of Takeover / Merger Intent) имеет значение первоначального уведомления о намерении одной стороны произвести слияние (поглощение) другой стороны.

– Проверка информации: в случае установления согласия обеих сторон на проведение слияния (поглощения) проводится проверка компаний в целях дальнейшего определения цены и других условий сделки. На данный момент сторона, осуществляющая слияние (поглощение), проводит проверку активов поглощаемой стороны. Особой проверке подвергаются права собственности на землю, кредитное и долговое положение, ипотечные гарантии, судебное положение, налоговое положение, кадровое положение и т. д.

– Переговоры: в процессе ведения переговоров о слиянии (поглощении) обсуждаются приобретение акций (активов) или всей компании, цена сделки, сроки и форма оплаты, штат сотрудников, процесс подготовки и проведения слияния (поглощения) и другие важные вопросы.

– Двустороннее согласование и вынесение решения о слиянии (поглощении): обе стороны, участвующие в слиянии (поглощении), созывают собрание акционеров и совет директоров для вынесения решения о слиянии (поглощении).

– Заключение контракта (подписание договора) о слиянии (поглощении).

– Завершение слияния (поглощения) включает регистрацию изменений компании в административных торгово-промышленных органах. На этом процедура слияния (поглощения) считается завершенной.

Вопрос 43
Общая характеристика рынка труда

Согласно докладу «Тенденции и изменения на рынке труда КНР», изданному научно-исследовательским центром по изучению народонаселения и развития КНР, ситуация с занятостью населения в КНР имеет следующие особенности: ежегодно в городах и селах КНР потребность в трудоустройстве испытывает 24 млн человек. Среднегодовая трудовая миграция из деревень в города составляет 10 млн человек. Полной занятости населения трудно достичь по двум причинам: наличие в городах и селах безработицы и постоянный приток новой рабочей силы.

Согласно названному докладу Китай является крупнейшей страной в мире по числу трудоспособного населения, его количество превышает совокупное число трудоспособного населения всех стран Европы. Огромное число трудоспособного населения и в будущем будет обеспечивать Китаю преимущество в количестве рабочей силы. К 2013 году численность трудоспособного населения в возрасте от 15 до 59 лет достигнет 926 млн человек. Вследствие низкого уровня урбанизации структура трудоустройства значительно отстает от структуры производства. В 2008 г. уровень урбанизации в КНР достиг 45,7 %, что ниже среднемирового уровня. Структура рабочей силы является сбалансированной по гендерному признаку, возрастная структура стабильна. Доля мужчин среди работающего населения составила 50,06 %, доля женщин 49,94 %. Уровень занятости среди женщин является самым высоким в мире и составляет 73 %. Основу рабочей силы составляют молодые работники с низким уровнем образования. Образование на базе начальных и средних классов школы имеют 79,4 % работников, на базе старших классов школы – 13,4 % работников, высшее образование имеют только 7,2 % работников.

В докладе подчеркивается, что доля дохода неквалифицированных работников в структуре ВВП (валового внутреннего продукта) КНР сокращается с 50,81 % в 2002 г. до 40,61 % в 2006 г. Обычно доля дохода неквалифицированных работников в структуре ВВП государства составляет от 54 % до 65 %. В 2008 г. уровень потребления в КНР составил 35,3 % (в США 70,1 %, в Индии 54,7 %. Недостаточно высокий уровень потребления сдерживает экономическое развитие КНР.

Уровень оплаты труда работников по найму на частных предприятиях в городах и сельской местности. По данным национального бюро статистики КНР в 2010 г. заработная плата работников по найму на частных предприятиях в городах и сельской местности составила 20759 юаней в год, по сравнению с уровнем 2009 г. она увеличилась на 2560 юаней, что составило увеличение на 14,1 %. Средняя заработная плата работников по найму на частных предприятиях в городах и сельской местности в год ниже, чем средняя заработная плата рабочих и служащих на государственных предприятиях.

Уровень средней заработной платы работников по найму на частных предприятиях в городах и сельской местности в четырех регионах КНР выглядит следующим образом: восточный регион – 22708 юаней в год, западный регион – 18640 юаней в год, северо-восточный регион – 18532 юаня в год, центральный регион – 17252 юаня в год.

Самый высокий уровень заработной платы наблюдается в трех отраслях промышленности: сфера компьютерных услуг, программного обеспечения и технологий передачи информации – 31226 юаней в год; банковское дело (страховые компании, ломбарды, инвестиционные, консалтинговые компании) – 30513 юаней в год; научно-исследовательские работы, работы, связанные с техническим обслуживанием и геологическими изысканиями – 28886 юаней в год. Самый низкий уровень заработной платы наблюдается в трех отраслях: государственное управление и общественные организации – 8900 юаней в год; сельское хозяйство, лесоводство, животноводство, рыболовство – 16370 юаней в год; жилищно-коммунальное хозяйство и общественное питание – 17531 юань в год. Соотношение самого высокого уровня оплаты труда к самому низкому составляет 3,5:1.

Уровень оплаты труда работников по найму на государственных предприятиях в городах и сельской местности. По данным национального бюро статистики КНР в 2010 г. заработная плата работников по найму на государственных предприятиях в городах и сельской местности составила 37147 юаней в год, по сравнению с уровнем 2009 г. она увеличилась на 4411 юаней, что составило увеличение на 13,5 %.

Что касается провинций КНР, уровень оплаты труда работников по найму на государственных предприятиях в городах и сельской местности в 9 провинциях имеет показатели выше среднего значения по стране, в 22 провинциях уровень оплаты труда ниже среднего значения по стране. Уровень средней заработной платы работников по найму на государственных предприятиях в городах и сельской местности в четырех регионах КНР выглядит следующим образом: восточный регион – 42810 юаней в год, западный регион – 33130 юаней в год, северо-восточный регион – 31882 юаня в год, центральный регион – 31594 юаня в год.

Самый высокий уровень заработной платы наблюдается в трех отраслях: банковское дело – 80772 юаня в год; сфера компьютерных услуг, программного обеспечения и технологий передачи информации – 66598 юаней в год; научно-исследовательские работы, работы, связанные с техническим обслуживанием и геологическими изысканиями – 57316 юаней в год. Самый низкий уровень заработной платы наблюдается в трех отраслях: сельское хозяйство, лесоводство, животноводство, рыболовство – 17345 юаней в год; жилищно-коммунальное хозяйство и общественное питание – 23812 юаней в год; водное хозяйство, защита окружающей среды, государственное управление промышленными объектами – 27229. Соотношение самого высокого уровня оплаты труда к самому низкому составляет 4,7:1.

В зависимости от формы собственности предприятия: самый высокий уровень оплаты труда зафиксирован в акционерных обществах с ограниченной ответственностью (ООО) на уровне 45991 юаня в год; на втором месте по уровню оплаты труда – компании с иностранными инвестициями – 40180 юаней в год; на третьем месте государственные структуры – 39471 юаня в год. В самых низкооплачиваемых должностях в КНР трудится 65,8 % работников.