Текст книги "Новое в трудовом законодательстве"

в других случаях согласно Кодексу, иным федеральным законам и коллективному договору;

при приеме на работу на срок до 2 месяцев.

Испытательный срок не может превышать 3 месяцев (если иное не установлено законом). К этому следует добавить, что при заключении трудового договора на срок от 2 до 6 месяцев испытание не может превышать 2 недель. Между тем для руководителей организаций и их заместителей, главных бухгалтеров и их заместителей, руководителей филиалов, представительств и прочих обособленных структурных подразделений срок испытания может быть определен до 6 месяцев, если иное не установлено федеральным законодательством.

Таким образом, законодательством не только унифицированы нормы, касающиеся испытательных сроков, но и дается более широкий диапазон установления работодателем продолжительности испытания. Пределы испытательного срока, предусмотренные законом, не могут быть увеличены или продлены, но могут быть уменьшены по соглашению работодателя с работником. В испытательный срок не засчитываются период временной нетрудоспособности и другие периоды, когда работник фактически отсутствовал на работе по уважительным причинам. В указанных случаях испытательный срок продлевается, но общая продолжительность испытания до и после перерыва не должна превышать сроков, установленных законом.

Работник может быть освобожден как не выдержавший испытания только до истечения испытательного срока (ст. 71 ТК РФ), при этом необязательно ждать последнего дня испытательного срока. Если работодатель убедится в том, что работник не соответствует порученной ему работе, приказ о его увольнении может быть издан до окончания испытания. В тех случаях, когда испытательный срок истек, а работник от работы освобожден не был, считается, что он выдержал испытание. Издания специального приказа об окончательном принятии на работу не требуется. При неудовлетворительном результате испытания освобождение производится работодателем на основании ст. 71 ТК РФ без согласования с профсоюзным комитетом и без выплаты выходного пособия работнику. Работодатель при этом обязан предупредить его не позднее чем за 3 дня до увольнения. В статье 71 ТК РФ подчеркивается, что при таких обстоятельствах должны быть указаны причины, явившиеся основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание[15]15
  Решение работодателя об увольнении по причине неудовлетворительного испытания может быть обжаловано в суд (ст. 71 ТК РФ).


[Закрыть].

В то же время законодатель предоставил право на волеизъявление работнику в тех случаях, когда в период испытания он придет к выводу, что предложенная ему работа не является подходящей. При таких обстоятельствах он вправе расторгнуть трудовой договор по собственной инициативе, поставив в известность работодателя об этом в письменной форме за 3 дня. Испытательный срок устанавливается как для выяснения пригодности лица к поручаемой работе, так и для проверки работником своего отношения к будущей работе. Поэтому, разумеется, прежде чем приступить к работе, человек должен серьезно взвесить все «за» и «против», а если во время испытательного срока работник придет к выводу о нецелесообразности продолжения работы, он вправе подать заявление об уходе.

§ 2. Изменение трудового договора

В новой редакции гл. 12 «Изменение трудового договора» ТК РФ изменено правовое регулирование перевода, перемещения и положения, определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда.

В новой редакции изложена ст. 72 ТК РФ, ныне именуемая «Изменение определенных сторонами условий трудового договора» (ранее называлась «Перевод на другую постоянную работу и перемещение»). В ней указано, что изменение определенных сторонами условий трудового договора, включая перевод на другую работу, допускается только по письменному соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ.

Рассматриваемая гл. 12 разд. III ТК РФ дополнена ст. 72.1 «Перевод на другую работу. Перемещение» ТК РФ.

Прежде всего в этой статье дается определение перевода – постоянное или временное изменение трудовой функции работника и (или) структурного подразделения, в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре) при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод в другую местность вместе с работодателем (ч.1 ст. 72.1).

В части 2 этой статьи указано, что по письменной просьбе работника или с его письменного согласия может иметь место перевод на постоянную работу к другому работодателю. При этом трудовой договор по прежнему месту работы прекращается (п. 5 ч. 1 ст. 77 ТК РФ).

Как и ранее, не требуется согласие работника на перемещение его у того же работодателя на другое рабочее место, в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение ему работы на другом механизме или агрегате, если это не влечет изменения определенных сторонами условий трудового договора (ч. 3 ст. 72.1 ТК РФ).

Запрещается переводить и перемещать работника на работу, если это ему противопоказано по состоянию здоровья (ч. 4 ст. 72.1 ТК РФ). В данном случае установлена дополнительная гарантия: запрет переводить работника на работу, противопоказанную ему по состоянию здоровья (устанавливается и в отношении перемещения).

Статьей 72.2 «Временный перевод на другую работу» ТК РФ введен новый вид перевода по соглашению сторон сроком на 1 год. В соответствии с Федеральным законом № 90-ФЗ работодатель по соглашению сторон, заключенному в письменной форме, может переводить работника на другую работу сроком до 1 года, а в случае, когда перевод осуществляется для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы, – до выхода этого работника на работу. Кроме того, установлено, что если по окончании срока перевода прежняя работа работнику не предоставлена, а он не потребовал ее предоставления и продолжает работать, то условие о временном характере работы утрачивает силу и перевод считается постоянным.

Можно предположить, что интересы работника в связи с этой новеллой могут нарушаться. Например, работник считает необходимым по окончании срока перевода вернуться к прежней работе, а работодатель по каким-либо причинам этого не делает (скажем, ввиду сокращения прежней должности работника). Такая уловка недобросовестных работодателей вполне возможна.

Расширен перечень случаев, при которых работодатель имеет право переводить работников на другую работу, не обусловленную трудовым договором, без их предварительного согласия.

Так, в ч. 2 ст. 72.2 ТК РФ предусмотрено, что в случае катастрофы природного или техногенного характера, производственной аварии, несчастного случая на производстве, пожара, наводнения, голода, землетрясения, эпидемии или эпизодии и в любых исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия всего населения или его части, работник может быть переведен без его согласия на срок до 1 месяца на необусловленную трудовым договором работу у того же работодателя для предотвращения указанных случаев или их последствий.

Такой перевод допускается также в случаях простоя (временной приостановки работы по причинам экономического, технологического, технического или организационного характера), необходимости предотвращения, уничтожения или порчи имущества либо замещения временно отсутствующего работника, если простой или необходимость сохранности имущества либо замещения временно отсутствующего работника вызваны указанными выше чрезвычайными обстоятельствами. При этом перевод на работу, требующую более низкой квалификации, допускается только с письменного согласия работника (ч. 3 ст. 72.2 ТК РФ).

При указанных выше переводах оплата труда работников осуществляется по выполняемой норме, но не ниже среднего заработка по выполняемой работе.

Сравнительно подробнее, чем ранее (ч. 2 ст. 72 ТК РФ), урегулирован временный перевод по медицинским показаниям в отдельной статье – ст. 73 Трудового кодекса РФ. В частности, предусматривается порядок перевода работника, нуждающегося в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу, на срок до 4 месяцев, на срок более 4 месяцев или постоянно. В отдельных законоположениях определен порядок перевода и увольнения в случае отказа от такого перевода руководителей, их заместителей и главных бухгалтеров, нуждающихся в соответствии с медицинским заключением во временном или постоянном переводе на другую работу.

Федеральным законом. № 90-ФЗ внесены изменения в регулирование вопросов, касающихся изменений условий трудового договора. Изменено название ст. 74 ТК РФ на «Изменение определенных сторонами условий трудового договора по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда».

Так, в случаях, когда определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника (ч. 1).

О предстоящих изменениях, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника не позднее чем за 2 месяца, если иное не предусмотрено Трудовым кодексом РФ (ч. 2).

Если работник не согласен работать в новых условиях, работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или работу), которую работник может выполнить с учетом состояния его здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашением, трудовым договором.

При отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор расторгается в соответствии с п. 7 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора).

Если указанные выше причины (ч. 1 ст. 74 ТК РФ) могут повлечь массовое увольнение работников, то работодатель в целях сохранения рабочих мест имеет право с учетом мнения выборного профсоюзного органа первичной профсоюзной организации вводить режим неполного рабочего дня (смены) и (или) неполной рабочей недели на срок до 6 месяцев. При отказе работника работать в указанных режимах трудовой договор расторгается с ним согласно п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (сокращение численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя) с предоставлением соответствующих гарантий и компенсаций (соответственно ч. 5 и 6 ст. 74 ТК РФ).

Нужно сказать, что теперь допускается изменение не существенных условий трудового договора, а определенных сторонами его условий.

Предусмотрена обязанность работодателя уведомить за 2 месяца не только об изменении определенных сторонами условий трудового договора, но и о причинах, послуживших этому.

Несколько изменена правовая регламентация оснований отстранения от работы (ст. 76 ТК РФ). Введено дополнительное основание отстранения работника от работы: в случае приостановления действия на срок до 2 месяцев специального права работника (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права) в соответствии с федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, если это влечет невозможность исполнения работником обязанности по трудовому договору и если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу в данной местности.

§ 3. Прекращение трудового договора

Глава 13 разд. III претерпела существенные изменения внесенными в нее поправками, многие из которых носят позитивный характер с точки зрения интересов работника[16]16
  Также, например, см.: Гайдукова Л.Н. Указ. соч. С. 39–44; Трудовой кодекс Российской Федерации. С комментариями к изменениям, внесенными Федеральным законом № 90-ФЗ 2006 г / Под ред. Ю.А. Васиной. М., 2006. С. 108–122.


[Закрыть].

Новая редакция ч. 1 ст. 77 «Общие основания прекращения трудового договора» ТК РФ содержит уточненный перечень оснований прекращения трудового договора. Содержание ч. 3 этой статьи, признанной утратившей силу, вошло в текст новой ст. 84.1 ТК РФ.

С учетом внесенных в ст. 77 ТК РФ изменений основаниями прекращения трудового договора являются:

1) согласие сторон (ст. 78);

2) истечение срока трудового договора (ст. 79), за исключением случаев, когда трудовые отношения фактически продолжаются и ни одна из сторон не потребовала их прекращения;

3) расторжение трудового договора по инициативе работника (ст. 80);

4) расторжение трудового договора по инициативе работодателя (ст. 71 и 81);

5) перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю или переход на выборную работу (должность);

6) отказ работника от продолжения работы в связи со сменой собственника имущества организации, с изменением подведомственности (подчиненности) организации либо ее реорганизации (ст. 75);

7) отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (ч. 4 ст. 74);

8) отказ работника от перевода на другую работу, необходимую ему в соответствии с медицинским заключением, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы (ч. 3 и 4 ст. 73);

9) отказ работника от перевода на другую работу в другую местность вместе с работодателем (ст. 72.1);

10) обстоятельства, не зависящие от воли сторон (ст. 83);

11) нарушение установленных Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы (ст. 84 ТК РФ).

Поправки к ст. 79 и 80 ТК РФ носят редакционный характер и направлены на оптимизацию текста Трудового кодекса РФ. Новым являются положения этой ст. 80, согласно которым Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом может быть установлен иной срок для предупреждения работником работодателя о предстоящем увольнении. Ранее в Кодексе шла речь лишь о 2-недельном сроке.

Из статьи 81 «Расторжение трудового договора по инициативе работодателя» ТК РФ исключено такое основание трудового договора по инициативе работодателя, как несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие состояния здоровья в соответствии с медицинским заключением (ранее предусматривалось п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ). Как нам представляется, этим исключили возможность руководителя манипулировать в своих интересах понятием «состояние здоровья» работника.

Также изменена классификация такого увольнения, как «прекращение допуска к государственной тайне». Из статьи 81 ТК РФ оно перемещено в ст. 83 ТК РФ («Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон»).

Другая поправка к ст. 81 ТК РФ требует, чтобы аттестация, которая может в соответствии с п. 3 этой статьи послужить основанием увольнения работника («вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации»), проводилась в порядке, установленном локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников.

В соответствии с изменениями, внесенными в подп. «а» п. 6 ст. 81 ТК РФ, прогулом признается отсутствие работника на рабочем месте без уважительных причин в течение всего рабочего дня (смены) независимо от его (ее) продолжительности, а также в случае отсутствия на рабочем месте без уважительных причин более 4 часов подряд в течение рабочего дня (смены).

Изменение, внесенное в подп. «б» п. 6 ст. 81 ТК РФ, уточняет, что расторгнуть трудовой договор с работником, который появился на работе в состоянии опьянения, можно, если речь идет о появлении в таком состоянии на работе:

а) на своем рабочем месте;

б) на территории организации-работодателя;

в) на территории объекта, где работник по поручению работодателя должен выполнять трудовую функцию.

Изменение подп. «в» п. 6 ст. 81 ТК РФ предусматривает увольнение работника за разглашение персональных данных другого работника.

Для того чтобы увольнение по подп. «д» п. 6 ст. 81 Трудового кодекса РФ (однократное грубое нарушение работником трудовых обязанностей в виде нарушения им требований по охране труда, если это нарушение повлекло тяжкие последствия либо заведомо создавало реальную угрозу наступления таких последствий) было правомерным, необходимо установление нарушения работником требований охраны труда комиссией по охране труда.

Кроме того, в ст. 81 ТК РФ установлено, что увольнение работника за утрату доверия или аморальный проступок, совершенный вне места работы или по месту работы, но не в связи с выполнением им трудовых обязанностей, не допускается позднее года со дня обнаружения проступка работодателем.

Из формулировки оснований, предусмотренных п. 11 ст. 81 ТК РФ, исключены слова «заведомо ложных сведений».

Остальные изменения, внесенные в ст. 81 ТК РФ, носят технико-юридический, редакционный характер и направлены на оптимизацию текста Трудового кодекса Российской Федерации.

Гарантии, предусмотренные ст. 82 ТК РФ, теперь относятся только к первичной профсоюзной организации, а ранее говорилось о ее выборном профсоюзном органе.

Статья 83 «Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон» ТК РФ дополнена четырьмя новыми обстоятельствами как основаниями прекращения трудового договора независимо от воли сторон:

дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору;

истечение срока действия, приостановление действия на срок более 2 месяцев или лишение работника специального права (лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия, другого специального права), если это влечет невозможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору;

прекращение допуска к государственной тайне, если выполняемая работа требует такого допуска;

отмена решения суда или отмена (признание незаконным) решения государственной инспекции труда о восстановлении работника на работе.

Увеличено число случаев, когда увольнение по ст. 83 ТК РФ допускается только при невозможности перевода работника с его согласия на другую имеющуюся у работодателя работу.

Статья 84 «Прекращение трудового договора вследствие нарушения установленных настоящим Кодексом или иным федеральным законом правил заключения трудового договора» ТК РФ дополнена новыми основаниями прекращения трудового договора:

заключение трудового договора в нарушение постановления судьи, органа, должностного лица, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях, о дисквалификации или ином административном наказании, исключающем возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.

Внесено условие, согласно которому работодатель должен предлагать работнику вакантные должности только в данной местности. Вакантные должности в других местностях работодатель обязан предложить, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Кроме того, при наличии вины работника в нарушении правил заключения трудового договора работодатель не обязан предлагать ему другую работу, а выходное пособие работнику не выплачивается.

Глава 13 ТК РФ дополнена новой ст. 84.1 «Общий порядок оформления прекращения трудового договора». Суть ее заключается в следующем.

Прекращение трудового договора оформляется приказом (распоряжением) работодателя.

С приказом (распоряжением) работодателя о прекращении трудового договора работник должен быть ознакомлен под роспись. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежащим образом заверенную копию указанного приказа (распоряжения). В случае, когда приказ (распоряжение) о прекращении трудового договора невозможно довести до сведения работника или работник отказывается ознакомиться с ним под роспись, на приказе (распоряжении) производится соответствующая запись.

Днем прекращения трудового договора во всех случаях является последний день работы работника, за исключением случаев, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с ТК РФ или иным федеральным законом сохранялось место работы (должность).

В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать работнику трудовую книжку и произвести с ним расчет в соответствии со ст. 140 ТК РФ. По письменному заявлению работника работодатель также обязан выдать ему заверенные надлежащим образом копии документов, связанных с работой.

Запись в трудовую книжку об основании и о причине прекращения трудового договора должна производиться в точном соответствии с формулировками Трудового кодекса РФ или иного федерального закона и со ссылкой на соответствующие статью, часть статьи, пункт статьи ТК РФ или иного федерального закона.

В случае, когда в день прекращения трудового договора выдать трудовую книжку работнику невозможно в связи с его отсутствием либо его отказом от ее получения, работодатель обязан направить работнику уведомление о необходимости явиться за трудовой книжкой либо дать согласие на отправление ее по почте. Со дня направления указанного уведомления работодатель освобождается от ответственности за задержку выдачи трудовой книжки. Работодатель также не несет ответственности за задержку выдачи трудовой книжки в случаях несовпадения последнего дня работы с днем оформления прекращения трудовых отношений при увольнении работника по основанию, предусмотренному подп. «а» п. 6 ч. 1 ст. 81 или п. 4 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, и при увольнении женщины, срок действия трудового договора с которой был продлен до окончания беременности в соответствии с ч. 2 ст. 261 ТК РФ. По письменному обращению работника, не получившего трудовую книжку после увольнения, работодатель обязан выдать ее не позднее 3 рабочих дней со дня обращения работника.