Текст книги "Защита интеллектуальных авторских прав гражданско-правовыми способами"

Такой способ защиты, как компенсация морального вреда, заключается в возложении на нарушителя обязанности по выплате потерпевшему денежной компенсации за физические или нравственные страдания[134]134
  См.: Гражданское право: Учебник в Зт. / Под ред. А. П. Сергеева. Τ. 1. – С. 551. (автор главы – А. П. Сергеев).


[Закрыть]. Ее основания и размер определяются в соответствии со ст. 151 и 1099-1101 ГК РФ. «Применение данного способа защиты ограничивается двумя основными обстоятельствами. Во-первых, требования о компенсации морального вреда могут быть заявлены только конкретными гражданами, т. к. юридические лица физических или нравственных страданий испытывать не могут. Во-вторых, нарушенные права должны носить, по общему правилу, личный неимущественный характер. При нарушении других субъективных гражданских прав возможность компенсации морального вреда должна быть прямо указана в законе»[135]135
  Сергеев А. П. – С. 551.


[Закрыть].

Изменение или прекращение правоотношения в качестве способа защиты любых гражданских, в т. ч. авторских прав, обычно выражается в принятии судебного акта об изменении или расторжении гражданско-правового договора. Заинтересованное лицо, права которого находятся под угрозой или уже нарушены, может добиться изменения своего правового положения в результате предъявления иска об изменении или прекращении гражданско-правового договора[136]136
  См.: Хохлов В. А. Авторское право: законодательство, теория, практика. – С. 242.


[Закрыть].

Способ защиты авторских прав в виде возмещения убытков применяется путем предъявления соответствующего иска к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности без заключения соглашения с правообладателем либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб. Этот способ защиты может носить самостоятельный характер или использоваться в сочетании с другими способами защиты, например о признании ответчика нарушителем исключительного права, поскольку для взыскания убытков необходимо установить факт нарушения именно такого права. Следует также подчеркнуть, что способ защиты в виде возмещения убытков является универсальной и всеобщей гражданско-правовой санкцией, подлежащей применению и в случаях, когда отсутствует прямое указание закона об этом[137]137
  См.: Хохлов В. А. Авторское право: законодательство, теория, практика. – С. 236.


[Закрыть].

Пп. 3 п. 1 ст. 1252 ГК РФ предусмотрено «…предъявление… требования о возмещении убытков – к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности… без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб, в т. ч. нарушившему его право на вознаграждение, предусмотренное ст. 1245, п. 3 ст. 1263… настоящего Кодекса».

Таким образом, возмещение убытков закон связывает с так называемым бездоговорным использованием произведения, поскольку при наличии договорных отношений подлежат применению соответствующие общие нормы об обязательствах[138]138
  См.: Хохлов В. А. Авторское право: законодательство, теория, практика – С. 240.


[Закрыть]. Следовательно, законодатель считает, что нарушение исключительного права есть деликт, но ссылка на нормы гл. 59 ГК РФ все-таки отсутствует[139]139
  См.: Хохлов В. А. Авторское право: законодательство, теория, практика – С. 240.


[Закрыть].

Нарушение исключительного права действительно есть деликт, поскольку в данном случае внедоговорное обязательство возникает вопреки воле его участников и правообладателю причиняется вред[140]140
  См.: СМ. Корнеев. Гражданское право в 4 т. / Под ред. Е. А. Суханова. Т. 4. М., 2008. – С. 613.


[Закрыть]. Обязательство вследствие причинения вреда включает в себя ответственность за причиненный вред. Закон, определяя основания и условия возникновения деликтного обязательства, одновременно решает вопрос о возникновении ответственности за вред[141]141
  См.: СМ. Корнеев. Гражданское право в 4 т. / Под ред. Е. А. Суханова. Т. 4. М., 2008. – С. 613.


[Закрыть]. Порядок возмещения внедоговорного вреда определен гл. 59 ГК РФ.

Предусматривая применение мер ответственности за причиненный вред, закон исходит из принципа генерального деликта, в соответствии с которым причинение вреда одним лицом другому само по себе является основанием возникновения обязанности возместить причиненный вред. Принцип генерального деликта в российском законодательстве выражен в п. 1 ст. 1064 ГК РФ, в соответствии с которым вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред[142]142
  См.: СМ. Корнеев. Гражданское право в 4 т. / Под ред. Е. А. Суханова. Т. 4. М., 2008. – С. 613.


[Закрыть].

Условия возникновения деликтного обязательства и условия ответственности за причиненный вред совпадают[143]143
  См.: СМ. Корнеев. Гражданское право в 4 т. / Под ред. Е. А. Суханова. Т. 4. М., 2008. – С. 613.


[Закрыть]. Законом определены в качестве общих условий «генерального деликта»:

– противоправность поведения причинителя вреда;

– наличие причинной связи между его противоправным поведением и вредом;

– наличие вины[144]144
  См.: СМ. Корнеев. Российское гражданское право: Учебник в 2 т. / Отв. ред. Е. А. Суханов. Т. 2. М., 2013. С. 1080.


[Закрыть].

Указанные условия входят в предмет доказывания при защите нарушенных или оспоренных прав.

«Наряду с генеральным деликтом, определяющим общие условия ответственности за вред, закон предусматривает ряд особых случаев, к каждому из которых применяются специальные правила, образующие специальные деликты»[145]145
  См.: СМ. Корнеев. Российское гражданское право: Учебник в 2 т. / Отв. ред. Е. А. Суханов. Т. 2. М., 2013. С. 1081.


[Закрыть]. Отсутствие хотя бы одного из названных условий исключает применение ответственности.

В юридической науке существует мнение, что требование о возмещении убытков в отношении нарушения личных неимущественных прав может быть предъявлено лишь сугубо теоретически, поскольку в этом случае практически невозможно обосновать факт возникновения имущественных потерь[146]146
  См.: Хохлов В. А. Авторское право: законодательство, теория, практика. М., 2008. – С. 240.


[Закрыть]. Данное мнение, на наш взгляд, представляется ошибочным, контраргументы на это мнение будут приведены в § 2 гл. III настоящего исследования.

Понятие и два вида убытков в императивной форме регламентированы в п. 2 ст. 15 ГК РФ, в соответствии с которым «под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода)».

По мнению профессора О. А. Городова, «определение точного размера убытков, причиненных действиями, влекущими нарушение прав, обычно вызывает на практике значительные трудности. Этому в немалой степени способствуют особенности рынка исключительных прав и вероятностный характер суммы, которую правообладатель объекта права мог бы получить при отсутствии правонарушения, заключив, например, договор с потенциальным нарушителем. Дело осложняет и то, что меры гражданско-правовой ответственности в форме взыскания убытков или возмещения вреда применяются только при наличии причинно-следственной связи между противоправным действием (бездействием) нарушителя и возникшими убытками (вредом)»[147]147
  Городов О. А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М., 2006. – С. 364.


[Закрыть].

В авторско-правовой сфере упущенная выгода обычно состоит в неполучении автором вознаграждения, размер которого сложно определить и доказать. Поэтому на практике правообладатели чаще предъявляют иски о взыскании компенсации вместо возмещения убытков. При этом компенсация взыскивается судом при установлении лишь самого факта правонарушения: в размере от 10 тыс. рублей до 5 млн рублей, определяемом по усмотрению суда, либо в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Не случайно взыскание компенсации как способ защиты является самым распространенным способом. Его избирает большинство правообладателей.

В силу ст. 1290 ГК РФ «ответственность автора по договору об отчуждении исключительного права на произведение и по лицензионному договору ограничена суммой реального ущерба, причиненного другой стороне, если договором не предусмотрен меньший размер ответственности автора.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора авторского заказа, за которое автор несет ответственность, автор обязан возвратить заказчику аванс, а также уплатить ему неустойку, если она предусмотрена договором. При этом общий размер указанных выплат ограничен суммой реального ущерба, причиненного заказчику».

Таким образом, подлежащий возмещению по ст. 1290 ГК РФ размер реального ущерба выступает лишь контрольной величиной, а не суммой возмещаемого реального ущерба[148]148
  См.: Хохлов В. А. Авторское право: законодательство, теория, практика. – С. 240.


[Закрыть].

Однако при нарушении договорных обязательств со стороны издательства, которое выпустило произведение автора под фамилией другого лица, издательство может быть по иску автора обязано судом к снабжению экземпляров новой обложкой, новым заглавным листом, соответствующей вкладкой[149]149
  См.: Флейшиц Е. А. Личные права в гражданском праве союза СССР и капиталистических стран // Ученые труды. Выпуск VI. М., 1941. – С. 140.


[Закрыть].

Типичным способом защиты многих гражданских прав является взыскание законной или договорной неустойки. Поскольку авторское право не предусматривает законных неустоек, взыскание неустойки как способ защиты авторских прав может быть использовано только в случаях, когда неустойка предусмотрена соответствующим гражданско-правовым договором.

Способ защиты в виде компенсации морального вреда реализуется лишь при нарушении личных неимущественных авторских прав, а возмещение убытков или взыскание компенсации либо изъятие объекта права – только при нарушении исключительного, т. е. имущественного авторского права.

Проведенный общий анализ гражданско-правовых способов защиты интеллектуальных и иных прав, принадлежащих автору, подтверждает их цивилистически доминантный характер, т. е. их преобладание (доминирование) в сравнении с другими (публично-правовыми) способами, надежность и реальную «работоспособность» в судебной практике, что и будет более подробно показано во второй и третьей главах настоящего исследования.

Глава II. Признание как гражданско-правовой способ Защиты интеллектуальных авторских прав

Признание как гражданско-правовой способ защиты как личных неимущественных, так исключительных (имущественных) авторских прав является наиболее важным и широко применяемым в практике способом защиты данных прав. В связи с этим в монографии данному способу защиты посвящена самостоятельная глава[150]150
  См.: Богданова О. Признание как способ защиты личных неимущественных интеллектуальных авторских прав // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права, № 4, апрель 2011 г. Признание как способ защиты интеллектуальных и иных авторских прав // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права, № 7, июль 2011 г. начало. – С 55-62; он же Признание как способ защиты интеллектуальных и иных авторских прав // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права, № 8, август 2011 г. окончание. – С. 60–68.


[Закрыть].

§ 1. Признание как гражданско-правовой способ защиты личных неимущественных интеллектуальных авторских прав

Путем признания в соответствии со ст. 12 и 1251 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) защищаются такие личные неимущественные авторские права[151]151
  За рубежом эти права зачастую именуются моральными правами: Moral rights – на англ.; droit moral – на фр.; pers nlichkeits Rechte на нем.


[Закрыть], как право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения и право на обнародование произведения, включая право на отзыв. При этом на требования о защите личных неимущественных прав в силу ст. 208 ГК РФ исковая давность не распространяется.

Напомним, что потребность в применении такого способа защиты, как признание любых, в т. ч. личных неимущественных авторских прав, возникает тогда, когда наличие у лица данных прав подвергается сомнению, эти права отрицаются или имеется реальная угроза таких действий. В любой из этих ситуаций «судебное решение о признании авторских прав придает ясность, устойчивость правовому положению автора (правообладателя) и может служить основанием для применения санкций, способных предотвращать возможные нарушения»[152]152
  Хохлов В. А. Авторское право: законодательство, теория, практика. М., 2008. – С. 236–237.


[Закрыть].

Защита нарушенных или оспоренных личных неимущественных авторских прав осуществляется посредством предъявления иска о признании права в суд в соответствии с подведомственностью дел, установленной процессуальным законодательством.

Субъектом права на защиту нарушенных или оспоренных личных неимущественных авторских прав является автор произведения[153]153
  Слово «автор» пришло из французского языка (auteur) и переводится как «создатель».


[Закрыть]. Напомним, что согласно ст. 1257 ГК РФ «автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано». При этом не имеет значения, вид произведения (аудиовизуальное, видео, фотографическое), является ли произведение служебным или неслужебным. И автор в целях защиты данных прав управомочен предъявить иск о признании права авторства.

Кстати сказать, в США, Великобритании и Японии, в отличие от России, автором произведения, созданного в процессе выполнения служебного задания, считается работодатель.

Как отмечает Е. А. Моргунова, «создание произведения порождает абсолютные правоотношения. С момента создания произведения у автора возникает комплекс авторских правомочий (исключительное право на произведение; право авторства; право автора на имя, право автора на неприкосновенность произведения; право автора на обнародование), и ему противостоит неопределенный круг лиц, которые должны воздержаться от нарушения этих правоотношений»[154]154
  Моргунова Е. А. Авторское право: Учебное пособие / Отв. ред. В. П. Мозолин. М., 2008. – С. 13.


[Закрыть]. Из последнего соображения логически вытекает право автора на защиту от нарушения его прав.

Помимо авторов субъектами права на защиту нарушенных авторских прав, включая личные неимущественные права, являются соавторы – граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, а также субъекты составных и производных произведений, в частности, составители, переводчики и аранжировщики.

Согласно п. 30 постановления Пленума ВС РФ от 19 июня 2006 г. № 15 «О вопросах, возникших у судов при рассмотрении гражданских дел, связанных применением законодательства об авторском праве»[155]155
  Российская газета. 2006. 28 июня.


[Закрыть] (далее – постановление № 15) «при рассмотрении споров о соавторстве на произведения, составляющие неразрывное целое, судам следует исходить из факта признания соавторства на момент обнародования произведения. Это может быть подтверждено волеизъявлением соавторов, выраженным в договорах о передаче прав, публичных заявлениях и т. п.».

Соавторство встречается в различных областях науки, литературы и искусства. Категория соавторства издавна обосновывалась в доктрине. Одним из наиболее признанных можно считать определение соавторства, данное профессором В. И. Серебровским. По его мнению, «соавторство – это участие двух и более лиц в совместной творческой деятельности по созданию произведения литературы, науки или искусства, в результате чего все эти лица приобретают авторские права на созданное ими произведение»[156]156
  Серебровский В. И. Вопросы советского права / Отв. ред. П. Е. Орловский. М., 1956. – С. 64.


[Закрыть].

В свое время профессор В. И. Серебровский указал, что «не являются соавторами лица, оказавшие автору при создании им произведения только техническую помощь вспомогательного характера, например составлявшие по его поручению таблицы, диаграммы, чертежи, производившие опыты, наблюдения за экспертами и т. д. Однако на практике не всегда легко провести грань между теми случаями, когда деятельность привлеченных автором лиц носит характер технической помощи и когда эти лица вносят в произведение и свою долю творческого участия. На этой почве иногда возникают требования о признании такого помощника соавтором, заканчивающиеся передачей спора на разрешение суда»[157]157
  Серебровский В. И. Вопросы советского права / Отв. ред. П. Е. Орловский. М., 1956. – С. 64–65.


[Закрыть].

Соавторство бывает раздельное и нераздельное[158]158
  Данное деление было предложено И. А. Грингольцем в дис. к.ю.н. Права автора сценического произведения в СССР. М., 1953. – С. 223–224. Намного ранее профессор И. Я. Хейфец выделял двоякую форму соавторства: в виде совместного творчества в одном нераздельном произведении, а также в виде творчества каждого из авторов для объединенного общего произведения. см. подробнее: Хейфец И. Я. Авторское право. М., 1931. – С. 67.


[Закрыть]. Если произведение создано совместно так, что нельзя определить, кто из авторов какую часть создал, то такое соавторство признается нераздельным[159]159
  Пример: сценарии кинофильмов «Берегись автомобиля», «Ирония судьбы или с легким паром», написанные Э. Брагинским и Э. Рязановым.


[Закрыть]. Если же известно, какую часть произведения создало конкретное лицо, то такое соавторство характеризуется как раздельное[160]160
  Пример: учебник «Гражданское право», разработанный коллективом авторов (под. ред. А. П. Сергеева), разделенный на главы, созданные конкретными авторами.


[Закрыть]. Распоряжаться таким произведением соавторы могут по взаимному соглашению.

В начале 60-х гг. прошлого столетия профессор Ю. К. Толстой отмечал, что «при нераздельном соавторстве каждый из соавторов является субъектом авторского права на все произведение в целом; при раздельном соавторстве каждый из соавторов, будучи субъектом авторского права на все произведение в целом, вместе с тем имеет авторское право и на созданную им часть коллективного произведения, сохраняющую самостоятельное значение. Авторское право соавторов неделимо, поскольку его объектом всегда является коллективное произведение. Для признания произведения результатом совместного творческого труда необходимо соглашение между соавторами, которое может быть заключено на любой стадии творческого процесса, причем не только путем прямого волеизъявления соавторов, но и путем совершения ими конклюдентных действий. Отношения между соавторами, в т. ч. и связанные с распределением авторского вознаграждения, определяются по соглашению соавторов, а если соглашение не достигнуто, – судом»[161]161
  Толстой Ю. К. Основы советского гражданского законодательства. Казань., Из-во Казанского ун-та, 1962. – С. 178.


[Закрыть].

Вместе с тем, как справедливо отмечается в юридической литературе, «от соавторства необходимо отличать сотрудничество, которое не влечет за собой возникновения авторского права нескольких лиц на одно и то же произведение»[162]162
  Кириллова М. Я. Авторские и смежные с ними права: Постатейный комментарий глав 70 и 71 Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. П. В. Каршенниникова. М., 2010. – С. 39.


[Закрыть]. В рассматриваемом случае при нарушении авторских прав защиту данных прав будет осуществлять сам автор только в отношении созданного им произведения.

Интересно отметить, что в англо-американской правовой системе наряду с «общим правом», сложившимся на базе английского средневекового прецедентного права, действуют и статуты, допускающие только нераздельное соавторство. Пример тому – ст. 10 британского Закона об авторском праве, дизайне и патентах 1988 г. Нераздельное соавторство допускается также правовыми системами стран континентальной Европы, в частности, § 8 германского Закона об авторском праве и смежных правах от 9 сентября 1965 г.[163]163
  См.: Законодательство зарубежных стран по авторскому праву и смежным правам (Германия, Соединенное Королевство, Франция). Пер. Л. И. Подшибихин. М., 2002. – С. 8.


[Закрыть]. Вместе с тем ст. L 113-2 французского Кодекса интеллектуальной собственности 1992 г. предусматривает возможность создания коллективного произведения, под которым понимается произведение, созданное по инициативе физического и юридического лица, что не известно ни российскому праву, ни праву других европейских стран[164]164
  См.: Законодательство зарубежных стран по авторскому праву и смежным правам (Германия, Соединенное Королевство, Франция). Пер. Л. И. Подшибихин. М., 2002. – С. 295.


[Закрыть].

Резюмируя изложенное, можно сделать вывод, что деление соавторства на раздельное и нераздельное имеет практическое значение не только при использовании произведения, но и при защите нарушенных или оспоренных авторских прав. Важно то, что личные неимущественные авторские права, принадлежащие соавторам, могут осуществляться и защищаться каждым из соавторов самостоятельно. Вместе с тем вопрос о том, кто непосредственно может защищать данные права, не так однозначен, как может показаться.

По словам профессора С. А. Сударикова, «в защите личных неимущественных прав заинтересован прежде всего обладатель этих прав – автор или исполнитель. Однако ситуация изменяется после смерти автора или исполнителя, когда его имущество переходит к наследникам. Ввиду неотчуждаемости и непередаваемости личных неимущественных прав они не переходят по наследству. Однако наследники и исполнитель завещания вправе осуществлять защиту права авторства и репутации автора, причем эти правомочия наследников и исполнителя завещания не ограничиваются сроком.

Таким образом, наследники и исполнитель завещания наделены правом, но не обязанностью защищать личные неимущественные права автора. В защите таких прав наследники заинтересованы в той мере, насколько это позволяет им пользоваться доставшимися им исключительными имущественными правами своего прямого или дальнего родственника. Автор может указать лицо, на которое он возлагает охрану своего права и репутации после своей смерти. Причем лицо, на которое автор возложил охрану права авторства и репутации, осуществляет свои полномочия пожизненно. Только при отсутствии такого лица охрану права авторства и репутации автора осуществляют наследники или исполнитель завещания»[165]165
  Судариков С. А. Авторское право: учебник. М., 2010. – С. 304–305.


[Закрыть].

Изложенное полностью соответствует нормам ст. 9, 1265 и 1266 ГК РФ, а также подтверждается нормой абз. 3 ст. 1112 ГК РФ, в соответствии с которой «не входят в состав наследства личные неимущественные права и другие нематериальные блага». Иными словами, действие личных неимущественных авторских прав прекращается смертью автора. Поэтому согласно ст. 1112 ГК РФ данные права невозможно наследовать. Более того, публично сделанное заявление правообладателя об отказе от своих авторских прав и передаче их в пользование народу не имеет юридического значения и противоречит смыслу п. 2 ст. 9 ГК РФ[166]166
  См.: Сергеев А. П. Гражданское право: Учебник в 3 т. / Под ред. А. П. Сергеева. ТЗ. М., 2011. – С. 167.


[Закрыть]. Однако и в данном случае эти права можно защищать.

Вследствие этого право на защиту авторских прав имеется не только у авторов и соавторов оригинальных произведений, но и у составителей, переводчиков, авторов (соавторов) других производных произведений и у наследников всех указанных лиц.

Согласно п. 4 ст. 1259 ГК РФ «для возникновения, осуществления и защиты авторских прав не требуется регистрация произведения или соблюдение каких-либо иных формальностей». Таким образом, с момента создания любого вида произведения автором и выражения его в объективной форме произведение, а значит, и все авторские права на него подлежат правовой защите.

Соглашением по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (сокращенно ТРИПС)[167]167
  International Invest ment Instruments: A Compendium. Volume I. – New York and Geneva: United Nations, 1996 P. 337-371. (Соглашение вступило в силу для РФ(22.08.2012).


[Закрыть], переговоры по которому проходили на Уругвайском раунде ВТО в 1986-1994 гг. и которым в торговую систему впервые введены правила оборота интеллектуальной собственности, а также Договором ВОИС по авторскому праву 1996 г.[168]168
  Бюллетень международных договоров. 2003. № 9. – С. 3–34.


[Закрыть] и Договором о Евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 г. (г. Астана)[169]169
  [Электронный ресурс] – Режим доступа http://www.eurasiancommission.org/ (дата обращения: 20.11.2016). Документ ратифицирован Федеральным законом от 3 октября 2014 г. № 279-ФЗ «О ратификации Договора о Евразийском экономическом союзе». Российская газета. 2014. 8 октября.


[Закрыть] предусматривается необходимость соблюдения положений Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886 г.[170]170
  Постатейный комментарий к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (сост. И. А. Близнец, Л. И. Подшибихин и др.) // Интеллектуальная собственность. Документы и комментарии. 2004. № 6. Далее – Комментарий к Бернской конвенции.


[Закрыть] (далее – Конвенция). В соответствии с Конвенцией произведение признается объектом авторского права при наличии следующих признаков: творческого характера деятельности по созданию объекта авторского права и объективной формы его выражения.

В соответствии со ст. 5 Конвенции «(1) в отношении произведений, по которым авторам предоставляется охрана в силу Конвенции, авторы пользуются в странах Союза, кроме страны происхождения произведения, правами, которые предоставляются в настоящее время или могут быть предоставлены в дальнейшем соответствующими законами этих стран своим гражданам, а также правами, особо предоставляемыми Конвенцией. (2) Пользование этими правами и их осуществление не связаны с выполнением каких бы то ни было формальностей; такое пользование и осуществление не зависят от существования охраны в стране происхождения произведения». Следовательно, помимо установленных Конвенцией положений, объем охраны, равно как и средства, предоставляемые автору для защиты его прав, регулируются исключительно законодательством страны, в которой истребуется охрана».

В целях точного определения круга объектов, охраняемых авторским правом, и субъектов права на защиту авторских прав важно учитывать, что значительное число выраженных в объективной форме интеллектуальных достижений исключены законом из авторско-правовой охраны.

В п. 6 ст. 1259 ГК РФ перечислены результаты, которые не являются объектами авторских прав. Эти результаты интеллектуальной деятельности не подлежат правовой охране.

Исключение из круга охраноспособных объектов этих некоторых других достижений объясняет также профессор И. А. Зенин, считающий, что «нельзя ставить действие общеобязательных нормативных правовых актов, а также исполнение судебных решений в зависимость от усмотрения лиц, которые подготовили их тексты. Точно так же в силу их государственного и иного публичного назначения не могут быть объектами авторских прав государственные символы и знаки (флаги, гербы, денежные знаки и т. п.), а также символы и знаки муниципальных образований»[171]171
  Зенин И. А. Право интеллектуальной собственности: Часть 1 Учебник для академического бакалавриата. 10-е изд-е. перераб. и доп. Гриф УМО. М., 2016. – С. 58–59.


[Закрыть]. В свою очередь, профессор И. А. Зенин также полагает, что изъятие из числа объектов авторских прав произведений народного творчества, т. е. фольклора «мотивируется единственным, но довольно убедительным аргументом: тем, что данные произведения, несмотря на их порой весьма широкое использование, не имеют конкретных авторов»[172]172
  Зенин И. А. Право интеллектуальной собственности: Часть 1 Учебник для академического бакалавриата. 10-е изд-е. перераб. и доп. Гриф УМО. М., 2016. – С 59-60.


[Закрыть].

Одновременно следует отметить как одно из достоинств части четвертой ГК РФ установление в ней возможности закрепления права авторства на проекты некоторых из изъятых из охраны объектов. Такая возможность подробно регламентируется ст. 1264 ГК РФ, предусматривающей охрану проектов официальных документов, символов и знаков и их официальных переводов.

По мнению профессора И. А. Близнеца и К. Б. Леонтьева, «отсутствие формальностей облегчает положение авторов произведений, которые избавлены от необходимости для охраны своих произведений осуществлять, например, их государственную регистрацию, выплачивать государственные пошлины, как в патентном праве. В то же время отсутствие официального подтверждения принадлежности прав может в ряде случаев затруднить их защиту на практике»[173]173
  Близнец И. А., Леонтьев К. Б. Авторское право и смежные права: учеб. / под ред. И. А. Близнеца. М., 2015. – С. 37.


[Закрыть].

В этой связи примечателен опыт США, где производится регистрация авторского права, осуществляемая в Бюро регистраций авторских прав (Copyright office)[174]174
  [Электронный ресурс] – Режим доступа http://en.wikipedia.org/wiki/Copyright_Office (дата обращения: 20.11.2016)


[Закрыть] и подтверждаемая свидетельством о регистрации. Данное свидетельство является бесспорным доказательством принадлежности субъекту авторского права при защите им нарушенных или оспоренных прав. Наличие свидетельства о регистрации практические исключает спор об установлении авторства.

Российское законодательство допускает возможность факультативной регистрации лишь некоторых объектов авторских прав, таких как программы для ЭВМ и базы данных. Свидетельство о депонировании произведения, конечно, подтверждает личность субъекта, сдавшего произведение на хранение, однако оно может служить лишь косвенным доказательством его авторства. Прямым доказательством, на наш взгляд, могла бы быть государственная регистрация авторских прав. Норма о такой регистрации предусмотрена, в частности, ведомственным правовым актом Республики Казахстан[175]175
  См.: приказ Министерства юстиции Республики Казахстан от 19 января 2012 г. № 15 «О внесении изменения в приказ и.о. Министра юстиции Республики Казахстан от 22 апреля 2010 г. № 131 «О некоторых вопросах авторского права и смежных прав» // Собрание актов центральных исполнительных и иных центральных государственных органов Республики Казахстан. 2010. 26 августа.


[Закрыть]. В данном контексте можно было бы обсудить возможность добровольной государственной регистрации права на объект авторского права с выдачей правоустанавливающего документа в форме свидетельства о регистрации права и в России. Однако реально такая возможность маловероятна.

Реальным и бесспорным по-прежнему является то, что в момент создания произведения и выражения его в объективной форме автор по закону уже является носителем субъективных авторских прав на любой вид произведения. И опровержение заложенной в ст. 1257 ГК РФ презумпции авторства лица, указанного в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения либо иным образом, по-прежнему остается прерогативой и бременем соответствующих заинтересованных лиц и судебных органов.

Автором произведения может быть признано физическое лицо вне зависимости от его возраста и дееспособности. Если автором является лицо, не достигшее 14 лет, его авторские права осуществляют законные представители, которые в случае нарушения авторских прав уполномочены в интересах защиты авторских прав автора обратиться с соответствующим исковым заявлением. Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет вправе самостоятельно осуществлять права автора. Однако при нарушении авторских прав законные представители вправе в интересах несовершеннолетних авторов возбудить производство по делу, обращаясь с соответствующим исковым заявлением в суд.

Поскольку ст. 1257 ГК РФ закрепляет презумпцию авторства, в случае спора о признании авторства лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения либо иным образом в соответствии с п. 1 ст. 1300 ГК РФ, будет считаться его автором до тех пор пока не доказано иное, т. е. что произведение создано другим автором.

Аналогичную норму содержит ст. 15 Конвенции, также закрепляющая в целях защиты авторских прав презумпцию авторства. Доказательством авторства на созданное произведение, с одной стороны, является помещение имени автора на заглавном листе книги, диске, кассете, но, с другой стороны, это является лишь косвенным доказательством авторства.

Интересным представляется вопрос: как доказать авторство на фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, и на аудиовизуальные произведения. Ведь действующее законодательство не содержит никаких специальных условий, которые были бы необходимы для признания фотографического произведения объектом авторского права и для предоставления ему соответствующей правовой охраны, поскольку фотограф уже в силу создания любого такого произведения обладает авторскими правами на него вне зависимости от его художественного значения. Доказательством авторства на фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, либо аудиовизуальные произведения может являться размещение данных объектов в сети Интернет, в блоге с указанием автора.

В этой связи характерно, что Я. А. Канторович еще в 1916 г. применительно к презумпции авторства писал: «Презумпция эта, разумеется, не исключает возможность оспаривания факта авторства и основанного на нем права лица, обозначенного на произведении»[176]176
  Канторович Я. А. Авторское право на литературные, музыкальные, художественные и фотографические произведения. Петроград., 1916. – С. 496.


[Закрыть].

Согласно п. 1 ст. 15 Конвенции, «для того чтобы автор охраняемых настоящей Конвенцией литературных и художественных произведений рассматривался при отсутствии доказательств противоположного как таковой и в соответствии с этим имел право обращаться в странах Союза в суд по поводу нарушения его прав, достаточно, если имя автора будет указано на произведении обычным образом. Настоящий пункт применяется, даже если это имя является псевдонимом, в том случае, если псевдоним, принятый автором, не оставляет сомнений в его личности».

Несмотря на это в литературе высказывается мнение, что неопределенность авторского права приводит к невозможности его использования или по крайне мере затрудняет такое использование. Если произведение опубликовано автором анонимно или под вымышленным именем, может возникнуть необходимость подтверждения в судебном порядке авторства на это произведение, без чего невозможно ни передать права на использование произведения по договору, ни защитить нарушенные или оспоренные интеллектуальные авторские права на произведение.

Признание права авторства является средством устранения неопределенности во взаимоотношениях субъектов, создания условий для реализации иных прав, принадлежащих автору, и предотвращения со стороны третьих лиц действий, препятствующих их нормальному осуществлению[177]177
  См.: Пантелеева З. Ю. Актуальные проблемы международной охраны авторских прав // Международное публичное и частное право. № 3. 2008. [Электронный ресурс] // СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 20.11.2016).


[Закрыть]. Иными словами, признание права авторства является способом защиты, подтверждающим наличие иных прав, принадлежащих автору, и создающим основу для их осуществления.

Нарушителем авторских прав признается любое физическое или юридическое лицо, которое не выполняет требований, установленных действующим авторским законодательством. В п. 13 постановления № 15 разъясняется, что «надлежащим ответчиком по делу о защите авторского права… является лицо, осуществившее действие по использованию объектов авторского права…».

Постановление № 15 было принято до введения в действие ч. 4 ГК РФ. Представляется, что с учетом положений данной части ГК РФ нарушением следует признавать не только неправомерное использование, но и распоряжение объектом авторского права. Тем не менее нарушения личных неимущественных авторских прав по-прежнему чаще всего выражаются в том, что:

– произведения науки, литературы и искусства незаконно копируются, тиражируются, воспроизводятся без указания автора;

– произведения науки, литературы и искусства издаются под чужой фамилией;

– наличие у лица авторского права подвергается сомнению, оспаривается, отрицается или имеется реальная угроза таких действий[178]178
  См.: Свечникова И. В. Авторское право: учебное пособие М., 2010. – С. 177.


[Закрыть].

Все эти действия являются основаниями для защиты прежде всего личных неимущественных авторских прав путем предъявления иска о признании права авторства.