Текст книги "Ответы на экзаменационные вопросы по адвокатуре"

ВОПРОС 19
Прекращение статуса адвоката

Статус адвоката может быть прекращен в следующих случаях:

– внесения личного заявления адвоката, которое должно быть сделано в письменной форме с указанием причин, вызвавших принятие адвокатом решения о прекращении занятия адвокатской деятельностью. Заявление подается в совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате;

– вступления в законную силу решения суда о признании адвоката недееспособным или ограниченно дееспособным. Решения суда по данным вопросам вступают в законную силу по истечении срока на кассационное обжалование (кассационная жалоба или представление могут быть поданы в течение 10 дней со дня принятия решения судом в окончательной форме);

– отсутствия в адвокатской палате в течение шести месяцев со дня получения статуса адвоката или изменения членства в адвокатской палате либо возобновления статуса адвоката, уведомления адвоката об избранной им форме адвокатского образования и сведений об этом адвокатском образовании. Срок исчисляется с момента вступления в силу решения квалификационной комиссии о присвоении лицу статуса адвоката или изменении членства в адвокатском образовании либо возобновлении статуса адвоката, принятого советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации;

– смерть адвоката и вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим. Смерть адвоката должна быть удостоверена соответствующим документом, выданным органами ЗАГСа, – свидетельством о смерти. В тех случаях, когда нет точных свидетельств о смерти гражданина, следует руководствоваться положениями гл. 30 ГПК РФ. Заявление об объявлении гражданина умершим подается в суд по месту жительства или месту нахождения заинтересованного лица. В заявлении об объявлении гражданина умершим должно быть указано, для какой цели заявителю необходимо объявить его умершим, а также должны быть изложены обстоятельства, угрожавшие пропавшему без вести смертью или дающие основание предполагать его гибель от определенного несчастного случая;

– совершение поступка, порочащего честь и достоинство адвоката или умаляющего авторитет адвокатуры. Такими поступками могут быть неисполнение либо ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнение решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции; вступление в законную силу приговора суда о признании адвоката виновным в совершении умышленного преступления; установление недостоверности сведений, предоставляемых в квалификационную комиссию для решения о допуске к квалификационному экзамену.

Решение о прекращении статуса адвоката принимается советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, в региональный реестр которого внесены сведения об этом адвокате.

Совет адвокатской палаты в семидневный срок должен уведомить в письменной форме лицо, которое лишено статуса адвоката (за исключением смерти адвоката или вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим).

Лицо, лишенное статуса адвоката, вправе обжаловать решение совета адвокатской палаты в суд.

ВОПРОС 20
Порядок назначения на должность стажера адвоката

Статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, имеющее высшее юридическое образование, полученное в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности, а также стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо прошедшее стажировку в адвокатском образовании в сроки от одного года до двух лет.

Стажер на время прохождения стажировки должен быть закреплен за адвокатом, имеющим адвокатский стаж не менее пяти лет.

Стажеру запрещено самостоятельно заниматься адвокатской деятельностью. Стажер может осуществлять какие-либо действия по поручению адвоката, под его контролем и с согласия доверителя. Он может осуществлять представительские функции в гражданском и административном судопроизводстве, поскольку гражданско-процессуальное законодательство и законодательство об административных правонарушениях допускают представительство на основании доверенности. В конституционном и уголовном судопроизводстве участие стажера в качестве представителя и защитника не допускается.

На стажера адвоката, как и на самого адвоката, распространяются требования Закона о сохранении адвокатской тайны. Это положение свидетельствует о том, что его нельзя допросить в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи.

ВОПРОС 21
Порядок назначения на должность помощника адвоката

Во многих коллегиях адвокатов имеются помощники адвокатов, которые оказывают адвокатам техническую помощь в подготовке документов, ведении переписки, снятии копий документов и т. п.

Помощником адвоката может быть лицо с законченным либо незаконченным высшим или средним юридическим образованием, имеющее право претендовать на приобретение статуса адвоката.

Не имеют права претендовать на приобретение статуса помощника адвоката и осуществление адвокатской деятельности лица, признанные недееспособными или ограниченно дееспособными в установленном законодательством Российской Федерации порядке, либо лица, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления.

Помощник адвоката, в том числе имеющий законченное высшее юридическое образование, не вправе заниматься адвокатской деятельностью и оказывать квалифицированную юридическую помощь на профессиональной основе физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечение доступа к правосудию.

Помощник адвоката может составлять жалобы, заявления и другие документы правового характера при условии, что эти документы передаются доверителю адвокатом после проверки и одобрения им либо подписываются и направляются в соответствующие органы самим адвокатом.

На помощника адвоката распространяется требование закона о сохранении адвокатской тайны, что вводит запрет на его допрос в качестве свидетеля об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с оказанием юридической помощи.

ВОПРОС 22
Представительство адвоката

Адвокат осуществляет представительство на основании ордера.

В гражданском судопроизводстве право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием.

Участие адвоката в арбитражном процессе, помимо представительства посредством предъявления ордера, осуществляется на основании доверенности, которая должна быть составлена в установленном законом порядке и надлежащим образом заверена.

Адвокат получает доверенность на представление интересов доверителя в порядке, установленном ГК РФ, в соответствии с которым доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. Письменное уполномочие на совершение сделки представителем может быть представлено представляемым непосредственно соответствующему третьему лицу.

К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются:

– доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальником такого учреждения, его заместителем по медицинской части, старшим или дежурным врачом;

– доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, – также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командиром (начальником) этих части, соединения, учреждения или заведения;

– доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальником соответствующего места лишения свободы;

– доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения.

Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это его учредительными документами.

При участии в производстве по делу об административном правонарушении в качестве защитника или представителя потерпевшего адвокат подтверждает свои полномочия ордером, выданным юридической консультацией.

Полномочия адвоката, участвующего в производстве по делу о нарушении таможенных правил, также устанавливаются ордером. К участию в уголовном деле адвокат допускается по предъявлении удостоверения адвоката и ордера. Однако такое требование подразумевается и во всех остальных случаях оказания адвокатом юридической помощи.

ВОПРОС 23
Права адвоката

Право адвоката на собирание сведений, необходимых для оказания юридической помощи, которая обеспечивает надлежащую информационную базу адвокатской деятельности, является новым и очень важным дополнением ко всем остальным правам адвоката.

Адвокат вправе собирать любые сведения применительно к тому или иному виду адвокатской деятельности, характер и объем которых может варьироваться.

В гражданском судопроизводстве каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, если иное не предусмотрено федеральным законом. Суд определяет, какие обстоятельства имеют значение для дела, какой стороне надлежит их доказывать, выносит обстоятельства на обсуждение, даже если стороны на какие-либо из них не ссылались.

Доказательства представляются сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Суд вправе предложить им представить дополнительные доказательства. В случае, если представление необходимых доказательств для этих лиц затруднительно, суд по их ходатайству оказывает содействие в собирании и истребовании доказательств.

Право защитника собирать доказательства в уголовном судопроизводстве закреплено в УПК РФ. В соответствии с УПК РФ защитник вправе собирать доказательства путем:

– получения предметов, документов и иных сведений;

– опроса лиц с их согласия;

– истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны представлять запрашиваемые документы или их копии.

Адвокат имеет право запрашивать у органов и организаций документы или их заверенные копии, но в законодательстве отсутствует механизм привлечения указанных органов, организаций и должностных лиц к юридической ответственности. Опрос лиц с их согласия – право адвоката, состоящее в его возможности беседовать с лицами, которые, по мнению адвоката, владеют относящейся к делу информацией. Данное полномочие существенно расширяет поле деятельности адвоката, позволяет ему активно влиять на создание доказательственной базы по делу, в котором он отстаивает интересы своего доверителя.

При опросе лица адвокат может осуществлять фиксацию информации, в том числе при помощи технических средств.

В уголовном судопроизводстве защитник может посредством направления запросов, опроса лиц с их согласия выяснять место пребывания свидетелей.

Адвокат может привлекать специалиста для принятия правильного решения. В качестве специалиста может выступать любое лицо, являющееся носителем специальной информации, которая необходима для оказания лицу квалифицированной юридической помощи со стороны адвоката.

Одной из гарантий прав на конфиденциальность сведений, полученных от доверенного лица, является Кодекс поведения для юристов в Европейском сообществе (принят 28 октября 1988 г. Советом коллегий адвокатов и юридических сообществ Европейского союза в г. Страсбурге), который относит к сущностным признакам адвокатской деятельности обеспечение клиенту условий, при которых он может свободно сообщать адвокату сведения, которые не сообщил бы другим лицам, и сохранение адвокатом как получателем информации ее конфиденциальности, поскольку без уверенности в конфиденциальности не может быть доверия; требованием конфиденциальности определяются права и обязанности юриста, имеющие фундаментальное значение для его профессиональной деятельности; юрист должен соблюдать конфиденциальность в отношении всей информации, предоставленной ему самим клиентом или полученной им относительно его клиента или других лиц в ходе предоставления юридических услуг; при этом обязательства, связанные с конфиденциальностью, не ограничены во времени.

Таким образом, адвокат вправе беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность, без ограничения числа свиданий и их продолжительности. Это положение наиболее применимо в уголовном судопроизводстве в тех случаях, когда лицо задержано по подозрению в совершении преступления или заключено под стражу.

Задержанному или находящемуся в заключении лицу предоставляются необходимые время и условия для проведения консультаций со своим адвокатом. Право задержанного или находящегося в заключении лица на его посещение адвокатом, на консультации и на связь с ним, без промедления или цензуры и в условиях полной конфиденциальности не может быть временно отменено или ограничено, кроме исключительных обстоятельств, которые определяются законом или установленными в соответствии с законом правилами, когда, по мнению судебного или иного органа, это необходимо для поддержания безопасности и порядка.

Свидания задержанного или находящегося в заключении лица с его адвокатом могут иметь место в условиях, позволяющих должностному лицу правоохранительных органов видеть их, но не слышать, однако то, что было услышано при разговоре задержанного лица с его адвокатом, не может использоваться как свидетельство против обвиняемого или находящегося в заключении лица, если оно не имеет отношения к совершаемому или замышляемому преступлению.

В ФЗ «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений» прямо говорится о том, что с момента задержания подозреваемым и обвиняемым предоставляются свидания с защитником наедине.

Свидания подозреваемого или обвиняемого с защитником осуществляются наедине без разделительной перегородки и без ограничения их количества и продолжительности.

Свидания могут проводиться в условиях, позволяющих сотруднику СИЗО видеть подозреваемого или обвиняемого и защитника, но не слышать.

Осужденным также может предоставляться юридическая помощь по их заявлению. Им предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи. По желанию осужденного и указанных лиц свидания могут предоставляться наедине.

Положение распространяется и на военнослужащих, отбывающих уголовное наказание в дисциплинарной воинской части.

Следующее право адвоката – беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине – по большей степени встречается в уголовном судопроизводстве.

В конституционном, уголовном судопроизводстве адвокат, выступая в качестве стороны, наделен правом знакомиться с материалами дела и осуществлять фиксацию необходимой информации.

До направления уголовного дела в суд защитник – представитель потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика вправе знакомиться с материалами уголовного дела.

По просьбе обвиняемого или его защитника к осмотру и ознакомлению могут предъявляться фотографии, материалы аудио– и (или) видеозаписи, киносъемки и иные приложения к протоколам следственных действий. По ходатайству обвиняемого и его защитника следователь предоставляет им возможность знакомиться с материалами уголовного дела раздельно.

В случае участия по одному уголовному делу нескольких обвиняемых то последовательность предоставления им и их защитникам материалов уголовного дела устанавливается следователем.

В исполнительном производстве адвокат также имеет право знакомиться с материалами и снимать с них копии, однако в материалах исполнительного производства делается отметка о снятии с них копий или об ознакомлении с ними. Запись заверяется судебным приставом-исполнителем и лицом, ознакомившимся с указанными материалами или снявшим с них копии. Все заявления, жалобы, претензии взыскателя и должника, оформленные в письменном виде, регистрируются в подразделении и приобщаются к имеющимся материалам исполнительного производства. При участии в исполнительном производстве адвоката в качестве представителя стороны он наделяется аналогичным правом.

ВОПРОС 24
Ограничения в правах адвоката

Одним из ограничений прав адвоката является запрет принимать на себя поручение об оказании юридической помощи в том случае, когда оно имеет заведомо незаконный характер.

Адвокат обязан самостоятельно определять степень и границы своих обязанностей, которые на него налагает будущий доверитель. Адвокат не вправе оправдывать выполнение поручений незаконного характера незнанием действующего законодательства, так как по своему статусу он обязан знать законы страны, в которой осуществляет свои обязанности, а также международные правовые акты. Если такое происходит, то адвокат в полной мере может считаться соучастником преступления.

Адвокату запрещено давать устные или письменные консультации лицам, которые подготавливают совершение преступления, о способах совершения деяния, уничтожения или сокрытия следов преступления, предоставлять информацию о различных средствах и орудиях совершения преступлений, иным образом содействовать лицу в реализации его преступного замысла. Такое деяние будет носить характер преступления, за которое предусматривается уголовная ответственность.

Незаконным является предложение участвовать адвокату в даче взятки должностному лицу уголовного судопроизводства, а также когда лицо предлагает адвокату совершить лично или в соучастии преступление против правосудия.

Адвокат не вправе принимать поручение, если его исполнение будет сопровождаться совершением административного правонарушения, посягающего на институты государственной власти: неисполнение распоряжения судьи или судебного пристава; невыполнение законных требований прокурора, следователя, дознавателя или должностного лица, осуществляющего производство по делу об административном правонарушении, воспрепятствование законной деятельности судебного пристава-исполнителя.

К поручениям, носящим заведомо незаконный характер, относятся иные случаи, когда адвокат будет вынужден нарушать действующее законодательство.

Адвокат не вправе по собственной инициативе отказаться от принятой на себя обязанности по защите интересов доверителя.

Также наложен запрет негласного сотрудничества адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, так как при таком сотрудничестве органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, были бы предоставлены неограниченные возможности получения информации о лице, в отношении которого осуществляются специальные мероприятия, от адвоката, призванного оказывать юридическую помощь доверителю.

При сотрудничестве с оперативными сотрудниками последние могли бы влиять на позицию адвоката и понуждать его действовать вопреки воле лица, с которым заключен договор о юридической помощи.

Такое положение содержится в Законе «Об оперативно-розыскной деятельности», где сказано, что органам, осуществляющим оперативно-розыскную деятельность, запрещается использовать конфиденциальное содействие по контракту адвокатов (наравне с депутатами, судьями, прокурорами, священнослужителями и полномочными представителями официально зарегистрированных религиозных объединений).

ВОПРОС 25
Обязанности адвоката

По действующему законодательству в перечень обязанностей адвоката входит обязанность адвоката честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми не запрещенными законодательством Российской Федерации средствами. Такая обязанность призвана обеспечить оптимальное использование адвокатом сил и средств, предоставленных ему законом, для достижения результата, который будет наиболее приемлемым для доверителя.

Законодательство предусматривает случаи, когда участие защитника обязательно. Это случаи, когда:

– подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника;

– подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним;

– подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту;

– подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу;

– лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь;

– уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

– обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела.

Такое положение ставит адвоката в жесткие рамки, и в случае, если защитник не приглашен самим подозреваемым, обвиняемым, его законным представителем, а также другими лицами по поручению или с согласия подозреваемого, обвиняемого, то дознаватель, следователь, прокурор или суд обеспечивает участие защитника в уголовном судопроизводстве.

Также одной из гарантий защиты прав граждан, особенно обвиняемых и подозреваемых, является право в любой момент производства по уголовному делу отказаться от помощи защитника. Однако такой отказ не лишает подозреваемого, обвиняемого права в дальнейшем ходатайствовать о допуске защитника к участию в производстве по уголовному делу. Допуск защитника не влечет за собой повторения процессуальных действий, которые к этому моменту уже были произведены.

При рассмотрении дел о преступлениях с участием несовершеннолетних участие защитника обязательно. Это правило распространяется и на случаи, когда лицо обвиняется в преступлениях, одно из которых совершено им в возрасте до 18 лет, а другое – после достижения совершеннолетия.

Несоблюдение требований закона об обязательном участии защитника (адвоката) по делам несовершеннолетних на предварительном следствии и в судебном заседании должно рассматриваться как существенное нарушение уголовно-процессуального закона, влекущее отмену приговора.

Если подозреваемый, обвиняемый имеет физические или психические недостатки, лишающие его возможности самостоятельно осуществлять свое право на защиту, должностные лица уголовного судопроизводства на первоначальном этапе определяют самостоятельно вопрос о привлечении защитника к делу. Защитник должен быть предоставлен немедленно после того, как соответствующие недостатки были обнаружены. Дознаватель, следователь, прокурор, суд не должны связывать предоставление защитника с какими-либо формальными моментами – получением документов о состоянии здоровья, заключением экспертов-психиатров и т. п.

Защитник участвует в уголовном деле с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы.

Из этого следует недопущение уклонения адвоката от участия в уголовном судопроизводстве в тех случаях, когда их участие является обязательным.

Адвокат в исключительных случаях обязан бесплатно оказывать помощь отдельным категориям граждан. От выполнения этой обязанности он не вправе отказаться, так как такое положение четко регламентировано в законодательстве.

Такими гражданами могут быть лица, имеющие право на льготы при предъявлении свидетельства о праве на льготы либо документов о реабилитации или о признании их пострадавшими от политических репрессий.

Коллегии адвокатов бесплатно оказывают юридическую помощь военнослужащим, проходящим военную службу по призыву, по вопросам, связанным с прохождением военной службы, а также по иным основаниям, установленным федеральными законами.

Материальной обязанностью адвоката является обязанность производить за счет получаемого вознаграждения отчисления на общие нужды адвокатской палаты, на содержание соответствующего адвокатского образования, на страхование профессиональной ответственности и на иные расходы, связанные с осуществлением адвокатской деятельности.

Адвокаты в своей деятельности обязаны неукоснительно соблюдать требования законов, правомерные требования государственных органов и должностных лиц, осуществляющих правоприменение.

За нарушение этих требований законодательства адвокаты несут установленную законом ответственность. В зависимости от характера и вида нарушений адвокат может быть подвергнут дисциплинарной, административной или уголовной ответственности.