Текст книги "Ответы на экзаменационные вопросы по адвокатуре"

ВОПРОС 26
Отвод адвоката

Одним из оснований отвода адвоката является проявление какого-либо интереса с его стороны по предмету соглашения с доверителем. Это можно условно разделить на случаи, когда:

– адвокат ранее участвовал в деле в ином статусе;

– адвокат состоит в родственных и семейных отношениях с должностными лицами, имевшими или имеющими отношение к делу;

– адвокат оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица.

Адвокат не может принимать участие в деле, если состоит в родственных или семейных отношениях с должностным лицом, которое принимало или принимает участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица. Это обеспечивает непредвзятость адвоката и его объективность и независимость, так как в противном случае он мог бы подвергнуться воздействию со стороны родственника или члена семьи, который осуществляет производство по делу доверителя.

Адвокат не вправе принимать от лица поручение на оказание юридической помощи в том случае, если на момент такого обращения адвокат уже был допрошен в качестве свидетеля по тому же уголовному или гражданскому делу, по которому планируется его участие в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика либо защитника подозреваемого либо обвиняемого.

В производстве по делу об административном правонарушении в качестве защитника и представителя не допускаются лица в случае, если они являются сотрудниками государственных органов, осуществляющих надзор и контроль за соблюдением правил, нарушение которых явилось основанием для возбуждения данного дела, или если они ранее выступали в качестве иных участников производства по данному делу. Здесь адвоката касается лишь вторая часть данного запрета, поскольку, будучи сотрудником государственного органа, лицо не могло бы одновременно получить статус адвоката.

При наличии оснований для отвода защитник обязан устраниться от участия в производстве по уголовному делу.

У лица имеется право в любой момент отказаться от адвоката, который оказывает ему юридическую помощь, в случае противоречивости позиций доверителя и адвоката.

Адвокат не имеет права делать публичные заявления о вине доверителя, если тот ее отрицает, т. е. адвокат не имеет права разглашать информацию, которая может быть использована против интересов его доверителя. Как необоснованные, так и аргументированные заявления могут служить источником сведений о разногласиях в действиях участников, представляющих одну и ту же сторону, что позволит другой стороне выработать тактические приемы реагирования. Таким образом, такие заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает, являются крайним проявлением разногласий между адвокатом и доверителем.

Адвокат не вправе разглашать сведения, сообщенные ему доверителем в связи с оказанием последнему юридической помощи, без согласия доверителя.

В данном случае имеются в виду сведения, которые были сообщены адвокату лично доверителем или по прямому поручению доверителя иным лицом. Сведения должны относиться к информации, которая предоставляется адвокату в связи с исполняемым им поручением, и должно отсутствовать согласие доверителя на разглашение этих сведений.

ВОПРОС 27
Соглашение о юридической помощи

Заключение соглашения с клиентом является одной из обязательных стадий оказания юридической помощи. Такое соглашение заключается между клиентом и адвокатом в простой письменной форме. Предметом соглашения может быть оказание юридической помощи самому лицу, заключающему соглашение с адвокатом, а также оказание юридической помощи любым иным лицам по их поручению.

Поручение на заключение соглашения может быть устным, требующим последующего подтверждения лицом, которому оказывается юридическая помощь. Например, в действующем уголовно-процессуальном законодательстве защитник может быть приглашен как самим подозреваемым, так и иным лицом по его поручению, но с согласия самого подозреваемого (обвиняемого) на осуществление его защиты именно тем адвокатом, с которым заключено соглашение.

Соглашение может быть двух видов: в виде договора поручения и в виде договора об оказании возмездных услуг.

Договором поручения оформляется оказание юридической помощи в виде выполнения представительских функций во всех судах, в органах государственной власти, органах местного самоуправления, в отношениях с физическими лицами, а также осуществление защиты по уголовным делам и делам об административных правонарушениях. Иные виды юридической помощи, к которым относятся только дача консультаций и справок по правовым вопросам, составление жалоб, ходатайств и других документов правового характера, оказываются адвокатом на основе договора о возмездном оказании услуг.

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. При этом права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Соглашение адвоката с клиентом носит возмездный характер, т. е. труд адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда, оплачивается из средств федерального бюджета.

Выплаты могут производиться как непосредственно адвокату, так и путем перечисления выделенных из федерального бюджета средств на счет адвокатской палаты с последующей выдачей соответствующей суммы адвокату.

Допускается возможность оказания юридической помощи вопреки волеизъявлению лица, которому эта помощь оказывается в случаях, если подозреваемый, обвиняемый является несовершеннолетним; подозреваемый, обвиняемый в силу физических или психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту; подозреваемый, обвиняемый не владеет языком, на котором ведется производство по уголовному делу; лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь; уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей.

Неотъемлемой частью соглашения об оказании юридической помощи является ордер юридического сообщества, в котором адвокат состоит. А в некоторых случаях для подтверждения представительских полномочий ордера бывает недостаточно, так как при совершении некоторых действий необходима доверенность, в которой специально должны быть оговорены полномочия, например в арбитражном судопроизводстве, на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска, передачу дела в третейский суд, полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска, изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам, передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие), а также право на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или другого имущества.

ГПК РФ предусматривает, что в доверенности должны быть оговорены право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление судебного документа ко взысканию, получение присужденного имущества или денег. Во всех иных случаях представление наряду с ордером еще и доверенности не обязательно.

В уголовном процессе наличие соглашения на защиту подозреваемого (обвиняемого) подтверждается только ордером. При этом отдельные ордера должны быть представлены адвокатом в различные органы и в судах различных инстанций.

Из этого положения следует, что наличие в деле ордера, выданного адвокату на защиту на предварительном следствии, не освобождает адвоката от обязанности представить ордер на осуществление защиты при судебном рассмотрении дела; наличие ордера на защиту в суде первой инстанции не освобождает от обязанности представить ордер на защиту в суде кассационной инстанции.

Отдельный ордер должен быть на поручение подготовить надзорную жалобу и принять участие в рассмотрении этой жалобы судом надзорной инстанции.

Соглашение может быть изменено или расторгнуто по требованию одной из сторон, но только по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной либо в случаях, предусмотренных и специально оговоренных в законе или договоре. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора. К существенным нарушениям соглашения относится и прекращение доверителем выплат адвокату обусловленного соглашением вознаграждения.

ВОПРОС 28
Ответственность адвоката

Адвокат, как и все участники правоприменительного процесса, может подвергаться ответственности. Такая ответственность предусматривается административным, уголовным, гражданским и трудовым законодательством.

Одной из разновидностей ответственности адвоката является дисциплинарная ответственность, которая наступает в случаях, когда адвокат совершил поступок, порочащий честь и достоинство адвоката или умаляющий авторитет адвокатуры; не исполнил или исполнил ненадлежащим образом свои профессиональные обязанности перед доверителем; не исполнил решение органа адвокатской палаты, которое было принято в пределах его компетенции. Самой жесткой мерой дисциплинарного взыскания является прекращение статуса адвоката.

Мерами дисциплинарной ответственности могут являться:

– замечание;

– предупреждение;

– прекращение статуса адвоката;

– иные меры, установленные собранием (конференцией) соответствующей адвокатской палаты, применяются только в рамках дисциплинарного производства.

Меры дисциплинарной ответственности могут быть применены к адвокату, если с момента совершения им нарушения прошло не более одного года. К адвокату меры дисциплинарной ответственности могут быть применены не позднее шести месяцев со дня обнаружения проступка адвоката, не считая времени болезни адвоката, нахождения в отпуске.

Предметом рассмотрения соответствующей квалификационной комиссией и Советом адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, проводимого в соответствии с процедурами дисциплинарного производства, будет являться проступок адвоката, который порочит его честь и достоинство, умаляет авторитет адвокатуры; неисполнение или ненадлежащее исполнение адвокатом своих профессиональных обязанностей перед доверителем, а также неисполнение решений органов адвокатской палаты.

К административной ответственности адвокаты могут быть привлечены на общих основаниях, поскольку ни в КоАП РФ, ни в иных федеральных законах не установлено особой процедуры. Адвокат может совершить административные правонарушения наряду с обычными гражданами.

Уголовная ответственность адвоката возможна при совершении им подавляющего большинства преступлений, предусмотренных Особенной частью УК РФ. Исключение составляют деяния, которые предусматривают наличие специального субъекта.

ВОПРОС 29
Дисциплинарная ответственность адвоката

Дисциплинарное производство призвано обеспечивать своевременное, объективное, справедливое, полное и всестороннее рассмотрение жалоб, представлений, сообщений, частных определений на действия (бездействия) адвоката, а также охранять сведения, составляющие тайну личной жизни лиц, обратившихся с жалобой, коммерческую и адвокатскую тайны, достижение примирения между адвокатом и лицом, подавшим жалобу.

Дисциплинарное производство осуществляется только квалифицированной комиссией и Советом адвокатской палаты, членом которой состоит адвокат на момент возбуждения такого производства.

Лицами, именуемыми в дальнейшем участниками дисциплинарного производства, являются: лицо, подавшее в Совет адвокатской палаты соответствующую жалобу (представление), должностное лицо или орган государственной власти, которым такое право предоставлено федеральными законами, адвокат, подавший жалобу в отношении другого адвоката, вице-президент адвокатской палаты, отвечающий за исполнение требований закона об обязательном участии адвокатов в уголовном производстве, оказании бесплатной юридической помощи или исполнение решений органов адвокатской палаты, а также их представители.

В случае, если лицо, подавшее жалобу, принесло отзыв на эту жалобу, представление, сообщение суда или судьи влечет прекращение дисциплинарного производства. Повторное возбуждение дисциплинарного производства по данному предмету и основанию не допускается.

Поводами для начала дисциплинарного производства являются:

– жалоба, поданная в Совет другим адвокатом, доверителем адвоката или его законным представителем, а равно жалоба лица, обратившегося за оказанием юридической помощи, при отказе адвоката принять поручение без достаточных оснований;

– представление, внесенное в Совет вице-президентом адвокатской палаты, отвечающим за исполнение требований закона об обязательном участии адвокатов в уголовном производстве, оказании бесплатной юридической помощи или исполнение решений органов адвокатской палаты; – представление, внесенное в Совет территориальным органом юстиции;

– сообщение суда (судьи) или частное определение суда (судьи) в адрес Совета адвокатской палаты в случаях, предусмотренных федеральным законодательством. В жалобе должны быть указаны:

– наименование адвокатской палаты, в совет которой подается жалоба, вносится представление;

– фамилия, имя, отчество адвоката, подавшего жалобу на другого адвоката, принадлежность к адвокатской палате и адвокатскому образованию;

– фамилия, имя, отчество доверителя адвоката, его место жительства или наименование лица, если подателем жалобы является организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;

– наименование и нахождение органа или должностного лица, направившего представление о возбуждении дисциплинарного производства;

– фамилия, имя, отчество, а также принадлежность к соответствующему адвокатскому образованию адвоката, в отношении которого ставится вопрос о возбуждении дисциплинарного производства, реквизиты соглашения об оказании юридической помощи (если оно заключалось) и (или) ордера; – в чем конкретно выразились действия (бездействие) адвоката;

– обязательства, на которых лицо, подавшее жалобу или соответствующее представление, основывает свои требования и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;

– перечень прилагаемых к жалобе или соответствующему представлению документов.

Жалобы или обращения лиц, не указанных выше, а равно жалобы и представления указанных лиц, основанные на действиях (бездействии) адвоката, совершенных вне рамок выполнения поручения по конкретному делу или исполнения им обязанностей члена соответствующей адвокатской палаты, а также жалобы и обращения других адвокатов или органов адвокатских образований, возникшие из отношений по созданию и функционированию этих образований, не могут быть поводами к возбуждению дисциплинарного производства.

Обстоятельствами, исключающими возможность дисциплинарного производства, являются:

– состоявшееся ранее решение Совета по дисциплинарному производству с теми же участниками и по тому же предмету и основанию;

– состоявшееся ранее решение Совета о прекращении дисциплинарного производства;

– истечение сроков применения мер дисциплинарной ответственности.

После получения документов, признав их допустимым поводом, президент адвокатской палаты субъекта Российской Федерации возбуждает дисциплинарное производство в течение трех рабочих дней, вынося его рассмотрение на заседание квалификационной комиссии.

Президент уведомляет лиц, которые должны присутствовать в ходе производства, о месте и времени слушания дела, а также принимает меры по ознакомлению адвоката, в отношении которого возбуждено дисциплинарное производство, с поступившими жалобой или представлением, а также приложенными к ним материалами.

Президент палаты отказывает в возбуждении дисциплинарного производства и возвращает документы заявителю в случае получения жалобы или обращения, которые не могут быть признаны допустимым поводом для возбуждения дисциплинарного производства, а равно полученных от лиц, не имеющих права ставить вопрос о возбуждении дисциплинарного производства.

Участники дисциплинарного производства имеют право:

– знакомиться с документами, послужившими поводом к возбуждению дисциплинарного производства, снимать с них копии; – участвовать в заседании комиссии лично и (или) через представителя;

– давать по существу разбирательства устные и письменные объяснения, представлять доказательства; – знакомиться с протоколом заседания и содержанием заключения комиссии;

– в случае несогласия с заключением комиссии представить Совету свои объяснения.

Разбирательство осуществляется в закрытом заседании квалификационной комиссии. Заседание квалификационной комиссии ведет ее председатель или назначенный им заместитель из числа членов комиссии, который обеспечивает порядок в ходе ее заседания, устраняя из разбирательства все, не относящееся к предмету дисциплинарного производства.

На этой стадии разбирательство осуществляется устно, на основе принципов состязательности и равенства участников дисциплинарного производства.

В заседании, в котором состоялось разбирательство по существу, на основании непосредственного исследования доказательств, представленных участниками производства до начала разбирательства, выслушивания их объяснений, Квалификационная комиссия дает заключение по возбужденному дисциплинарному производству.

Неявка кого-либо из участников дисциплинарного производства не является основанием для отложения разбирательства. И квалификационная комиссия рассматривает дело по существу по имеющимся материалам и выслушивает тех участников производства, которые явились на заседание комиссии.

Разбирательство в заседании комиссии осуществляется в пределах требований, изложенных в жалобе или представлении. Изменение предмета и основания жалобы не допускаются.

Квалификационная комиссия вправе запросить дополнительные сведения и документы, на которые ссылаются участники в подтверждение своих доводов.

Адвокат, в отношении которого возбуждено дисциплинарное производство, имеет право примириться с лицом, подавшим жалобу, до решения Совета.

Квалификационная комиссия обязана вынести заключение по существу путем голосования именными бюллетенями, форма которых утверждается советом Федеральной палаты адвокатов. Формулировки по вопросам для голосования предлагаются председателем комиссии или назначенным им заместителем. Именные бюллетени для голосования членов комиссии приобщаются к протоколу и являются его неотъемлемой частью.

По результатам разбирательства квалификационная комиссия вправе вынести следующие заключения:

– о наличии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм Кодекса, либо о неисполнении или ненадлежащим исполнении им своих обязанностей перед доверителем, либо о неисполнении решений органов адвокатской палаты;

– о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие отсутствия в действии (бездействии) адвоката нарушения норм Кодекса либо вследствие надлежащего исполнения адвокатом своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой;

– о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие состоявшегося ранее заключения квалификационной комиссии и решения совета этой или иной адвокатской палаты по производству с теми же участниками по тому же предмету и основанию;

– о необходимости прекращения дисциплинарного производства по жалобе вследствие примирения лица, подавшего жалобу, и адвоката;

– о необходимости прекращения дисциплинарного производства вследствие истечения сроков возбуждения дисциплинарного производства, обнаружившегося в ходе разбирательства.

О вынесенном решении участники дисциплинарного производства уведомляются в письменном виде.

Все существенные стороны разбирательства, а также формулировка заключения заносятся в протокол, который ведется с самого начала дисциплинарного производства. Он ведется одним из членов комиссии, назначенным ее председателем или его заместителем, и подписывается всеми членами комиссии непосредственно после вынесения заключения и перед его оглашением. В случаях, признаваемых необходимыми комиссией, может вестись магнитная запись, прилагаемая к протоколу.

Заключение комиссии должно быть мотивированным и обоснованным и состоять из вводной, описательной, мотивировочной и резолютивной частей.

В вводной части заключения указываются время и место вынесения заключения, наименование комиссии, вынесшей заключение, состав комиссии, участники дисциплинарного производства, повод для возбуждения дисциплинарного производства.

Описательная часть заключения должна содержать в себе указание на предмет жалобы или представления, объяснения адвоката.

В мотивировочной части указываются фактические обстоятельства, установленные комиссией, доказательства, на которых основаны выводы комиссии, и доводы, по которым комиссия отвергает те или иные доказательства, а также правило адвокатской профессии, предусмотренное законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре, Кодексом, которыми руководствовалась комиссия при вынесении заключения.

Следующая стадия дисциплинарного производства проходит в Совете адвокатов, который обязан принять решение по каждому дисциплинарному производству на основании заключения квалификационной комиссии не позднее одного месяца с момента его вынесения, обеспечив приглашение на свое заседание участников дисциплинарного производства.

Участники дисциплинарного производства вправе представить в Совет через секретаря квалификационной комиссии объяснение в письменном виде о несогласии с заключением квалификационной комиссии не позднее десяти суток с момента вынесения заключения.

Совет не вправе пересматривать выводы заключения комиссии в части установленных ею фактических обстоятельств, считать установленными не установленные ею фактические обстоятельства, а равно выходить за пределы жалобы, представления и заключения комиссии. Представление новых доказательств не допускается.

Разбирательство по дисциплинарному производству осуществляется в Совете в закрытом заседании, неявка кого-либо из участников дисциплинарного производства не препятствует принятию решения. Всем участникам предоставляются равные права одобрения или отвержения предлагаемых в отношении адвоката мер дисциплинарной ответственности.

Решение Совета должно содержать конкретную ссылку на правило профессионального поведения адвоката.

Решение по жалобе, представлению принимается Советом путем тайного голосования непосредственно по окончании разбирательства в том же заседании и полностью оглашается участникам дисциплинарного производства. Оглашение части решения не допускается.

Совет вправе принять по дисциплинарному производству следующее решение:

– о наличии в действиях (бездействии) адвоката нарушения норм Кодекса, о неисполнении или ненадлежащем исполнении им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой и о применении к адвокату мер дисциплинарной ответственности;

– о прекращении дисциплинарного производства в отношении адвоката вследствие отсутствия в его действиях (бездействии) нарушения норм Кодекса либо вследствие надлежащего исполнения им своих обязанностей перед доверителем или адвокатской палатой на основании заключения комиссии или вопреки заключению квалификационной комиссии, если фактические обстоятельства комиссией установлены правильно, но ею сделана ошибка в применении или толковании закона и Кодекса;

– о прекращении дисциплинарного производства вследствие состоявшегося ранее заключения квалификационной комиссии и решения Совета этой или иной адвокатской палаты по производству с теми же участниками по тому же предмету и основанию;

– о прекращении дисциплинарного производства по жалобе вследствие примирения доверителя и адвоката и (или) отзыва представления;

– о направлении дисциплинарного производства квалификационной комиссии для нового разбирательства вследствие существенного нарушения процедуры, допущенного комиссией при разбирательстве;

– о прекращении дисциплинарного производства вследствие истечения сроков возбуждения дисциплинарного производства, обнаружившегося в ходе разбирательства Советом или комиссией;

– о прекращении дисциплинарного производства вследствие малозначительности совершенного адвокатом проступка с указанием адвокату на допущенное нарушение.

Совет при принятии решения по дисциплинарному производству, помимо применения мер дисциплинарной ответственности, может обязать адвоката возместить ущерб, причиненный доверителю нарушением, повлекшим применение мер дисциплинарной ответственности.

В случае принятия решения о прекращении статуса адвоката заверенная копия немедленно вручается лицу, в отношении которого принято решение о прекращении статуса адвоката, или его представителю, присутствующему на заседании Совета.

О принятом решении Совет в семидневный срок уведомляет участников дисциплинарного производства в письменной форме.