Текст книги "Ответы на экзаменационные вопросы по адвокатуре"

Участие защитника по делу о преступлении несовершеннолетнего обязательно независимо от того, достиг ли обвиняемый, совершивший преступление в возрасте до восемнадцати лет, к этому времени совершеннолетия. Это правило относится и к случаям, когда лицо обвиняется в совершении преступлений, одно из которых совершено им в возрасте до восемнадцати лет, а другое – после достижения совершеннолетия.

Обязательное участие защитника на стороне умственно отсталого лица имеет место в случаях, когда это лицо в силу психических недостатков не может самостоятельно осуществлять свое право на защиту.

Под лицами, которые в силу физических или психических недостатков не могут сами осуществлять свое право на защиту, следует понимать, в частности, лиц, хотя и признанных вменяемыми, но страдающих или временными психическими расстройствами, существенным дефектом речи, зрения, слуха или другим тяжелым недугом.

УПК РФ устанавливает широкий перечень процессуальных прав защитника, предназначенных для обеспечения задач, стоящих перед ним.

ВОПРОС 49
Права защитника, предусмотренные уголовно-процессуальным законодательством

Защитник вправе:

1) иметь с подозреваемым, обвиняемым свидания.

Предоставление защитнику права иметь с подозреваемым и обвиняемым свидания наедине на конфиденциальной основе обеспечивает возможность своевременного согласования с подзащитным не только общей позиции, но и тактики, избираемой для ее реализации на разных этапах судопроизводства.

Свидания могут проходить без ограничения их количества и продолжительности. Обеспечение права на свидание не может быть поставлено в зависимость от предварительного допроса обвиняемого или подозреваемого либо производства других следственных действий;

2) собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи.

Защитник вправе представлять доказательства, полученные от его подзащитного или истребованные через юридическую консультацию. Кроме того, защитник вправе участвовать в допросе обвиняемого и подозреваемого, производимых с их участием других следственных действиях.

В этом случае защитнику предоставляется право задавать вопросы допрашиваемым лицам, которые следователь может отвести, но обязан занести отведенные вопросы в протокол.

Защитник наделен правом не только представлять, но и собирать доказательства, однако такая возможность ограничена законом.

Защитник вправе собирать доказательства путем: а) получения предметов, документов и иных сведений; б) опроса частных лиц с их согласия; в) истребования справок, характеристик, иных документов у организаций. Таким образом, деятельность защитника по собиранию доказательств носит вспомогательный характер;

3) привлекать специалиста;

4) присутствовать при предъявлении обвинения;

5) участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого, а также в иных следственных действиях, производимых с участием подозреваемого, обвиняемого либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника;

6) знакомиться с протоколом задержания, постановлением о применении меры пресечения, протоколами следственных действий, произведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны были предъявляться подозреваемому, обвиняемому;

7) знакомиться по окончании предварительного расследования со всеми материалами уголовного дела, выписывать из уголовного дела любые сведения в любом объеме, снимать за свой счет копии с материалов уголовного дела, в том числе с помощью технических средств;

8) заявлять ходатайства и отводы;

9) участвовать в судебном разбирательстве уголовного дела в судах первой, второй и надзорной инстанций, а также в рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора;

10) приносить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом;

11) использовать иные не запрещенные законом средства и способы защиты.

Указание на обязанность использования защитником установленных в законе либо не запрещенных законом средств и способов защиты для выполнения вышеупомянутых задач означает констатацию самостоятельного положения защитника в выборе средств и способов защиты обвиняемого (подозреваемого), в определении позиции по делу и действует вместе с обвиняемым, информируя его о результатах деятельности, советуясь с ним.

В уголовном судопроизводстве адвокат, кроме вышеперечисленных случаев, может быть приглашен свидетелем для оказания ему юридической помощи.

Адвокат может присутствовать при допросе, но при этом не вправе задавать вопросы свидетелю и комментировать его ответы. По окончании допроса адвокат вправе делать заявления о нарушениях прав и законных интересов свидетеля. Указанные заявления подлежат занесению в протокол допроса.

ВОПРОС 50
Участие адвоката в гражданском процессе

Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации регламентированы полномочия адвоката в гражданском процессе.

Таким образом, лица, участвующие в гражданском процессе, наделены правом вести дело в суде через представителя. Такими лицами являются: стороны; третьи лица, заявляющие самостоятельные исковые требования и не заявляющие их; граждане; органы государственного управления и организации; предприятия и учреждения и другие юридические и физические лица по делам всех категорий: искового, особого производства или вытекающие из административно-правовых отношений. Реализация этого права возможна в любой стадии судебного процесса: в суде первой инстанции, начиная с момента возбуждения гражданского дела; в судах кассационной и надзорной инстанций и до полного исполнения решения суда; при пересмотре дела по вновь открывшимся обстоятельствам, а также в стадии исполнения судебного решения и т. п.

Представителем в суде наряду с иными дееспособными лицами, имеющими надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела, может быть адвокат.

К правам лиц, участвующих в деле, относятся:

– знакомиться с материалами дела; делать выписки из них; снимать копии;

– заявлять отводы судье, народным заседателям, прокурору, секретарю суда, эксперту, специалисту, переводчику, свидетелю и т. п.; – представлять доказательства и участвовать в их исследовании;

– задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам;

– заявлять ходатайства, в том числе об истребовании доказательств;

– давать объяснения суду в устной и письменной форме;

– приводить свои доводы по всем возникающим в ходе судебного разбирательства вопросам, возражать относительно ходатайств и доводов других лиц, участвующих в деле;

– обжаловать судебные постановления и использовать предоставленные законодательством о гражданском судопроизводстве другие процессуальные права.

Представитель вправе требовать выдачу ему всех материалов гражданского дела в полном объеме, которые он может изучить путем личного прочтения. Он должен ознакомиться с делом в разумные сроки, а обо всех документах, поступивших после ознакомления с делом, представителю должно быть сообщено или направлена копия данного документа.

При ознакомлении с материалами дела и ознакомлении с отдельными документами адвокат может делать выписки из них, снимать копии путем ручной переписки или с использованием копировальной техники. Для этого суды имеют комнату для ознакомления с делом, оборудованную специальной техникой и приспособлениями, где мог бы находиться работник суда, который выдавал бы и принимал дела и присутствовал при ознакомлении.

Представительство может быть нескольких видов: договорным; в силу закона; на основании уставов, положений.

В гражданском процессе представительство осуществляется на договорной основе и главным требованием к представительству является надлежаще оформленные представления полномочий на ведение дела. Исключение составляют законные представители несовершеннолетних и признанные судом ограниченно дееспособными и недееспособные лица, руководители организаций и предприятий, а также иных структур, которые наделены правами представительства в суде своих организаций в силу учредительных документов.

Полномочия адвоката на ведение дела в суде удостоверяются ордером юридической консультации, в котором указывается наименование коллегии или иного образования адвокатов, наименование и адрес юридической консультации, номер регистрационной карты и номер ордера, фамилия и инициалы адвоката, которому поручено ведение данного гражданского дела, по какому делу и в каком суде он полномочен представительствовать.

Ордер должен быть подписан заведующим юридической консультацией с приложением печати.

Право адвоката на совершение распорядительных действий должно быть удостоверено доверенностью, так как распоряжение адвокатом отдельными правами может повлечь серьезные правовые последствия для доверителя материального и нематериального характера. К таким правам относятся:

а) полный или частичный отказ от иска, что означает волеизъявление представителя в любой стадии судебного процесса до удаления судьи в совещательную комнату отказаться от иска по любому мотиву, который может не излагаться.

Судья обязан принять такой отказ и прекратить дело. При этом он должен разъяснить последствия отказа от иска;

б) признание иска, которое означает, что представитель, убедившись в обоснованности заявленных исковых требований, в целях избежания негативных последствий полностью или частично признает иск со всеми вытекающими последствиями.

Представитель вправе совершать от имени представляемого все процессуальные действия, помимо прав представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передачу полномочий другому лицу (передоверие), обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег, которые должны быть специально оговорены в доверенности, выданной представляемым лицом.

ВОПРОС 51
Права адвоката как представителя в гражданском процессе

К правам представителя при подготовке дела к судебному разбирательству со стороны истца относятся:

– передача ответчику копии доказательств, обосновывающих фактические основания иска;

– заявлять перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. К правам представителя при подготовке дела к судебному разбирательству со стороны ответчика относятся:

– уточнять исковые требования истца и фактические основания этих требований;

– представлять истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований;

– передавать истцу или его представителю и судье доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявлять перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно, без помощи суда.

ВОПРОС 52
Основные стадии гражданского процесса, в которых вправе участвовать представитель

Судья направляет или вручает ответчику копии заявления и приложенных к нему документов, обосновывающих требование истца, и предлагает представить в установленный им срок доказательства в обоснование своих возражений. Судья разъясняет, что непредставление ответчиком доказательств и возражений в установленный судьей срок не препятствует рассмотрению дела по имеющимся в деле доказательствам.

Разбирательство дела происходит устно и при неизменном составе судей. В случае замены одного из судей в процессе рассмотрения дела разбирательство должно быть произведено с самого начала.

Судебное разбирательство по каждому делу происходит непрерывно, за исключением времени, предназначенного для отдыха. До окончания рассмотрения начатого дела или до отложения его разбирательства суд не вправе рассматривать другие уголовные, гражданские и административные дела.

Рассмотрение дела по существу начинается докладом председательствующего или кого-либо из судей. Затем председательствующий выясняет, поддерживает ли истец свои требования, признает ли ответчик требования истца и не желают ли стороны закончить дело заключением мирового соглашения.

После доклада дела суд заслушивает объяснения истца и участвующего на его стороне третьего лица, ответчика и участвующего на его стороне третьего лица, а затем других лиц, участвующих в деле. Прокурор, представители государственных органов, органов местного самоуправления, организаций, граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и законных интересов других лиц, дают объяснения первыми. Лица, участвующие в деле, вправе задавать вопросы друг другу. Судьи вправе задавать вопросы лицам, участвующим в деле, в любой момент дачи ими объяснений.

Суд, заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, и учитывая их мнения, устанавливает последовательность исследования доказательств.

Судебные прения состоят из речей лиц, участвующих в деле, их представителей. В судебных прениях первым выступает истец, его представитель, затем – ответчик, его представитель.

Третье лицо, заявившее самостоятельное требование относительно предмета спора в начатом процессе, и его представитель в судебных прениях выступают после сторон, их представителей. Третье лицо, не заявившее самостоятельных требований относительно предмета спора, и его представитель в судебных прениях выступают после истца или ответчика, на стороне одного из которых третье лицо участвует в деле.

Прокурор, представители государственных органов, органов местного самоуправления, организаций и граждане, обратившиеся в суд за защитой прав и законных интересов других лиц, выступают в судебных прениях первыми.

После произнесения речей всеми лицами, участвующими в деле, их представителями они могут выступить с репликами в связи со сказанным. Право последней реплики всегда принадлежит ответчику, его представителю.

Адвокат в случае неудовлетворенности принятым решением имеет право, за исключением решений мировых судей, подать кассационную жалобу.

В кассационном порядке могут быть обжалованы:

– решения районных судов, решения гарнизонных военных судов, соответственно, в Верховный суд республики, краевой, областной суд, суд города федерального значения, суд автономной области, суд автономного округа, окружной (флотский) военный суд;

– решения Верховных судов республик, краевых, областных судов, судов городов федерального значения, суда автономной области, судов автономных округов, окружных (флотских) военных судов – в Верховный Суд Российской Федерации;

– решения Судебной коллегии по гражданским делам и Военной коллегии Верховного Суда Российской Федерации – в Кассационную коллегию Верховного Суда Российской Федерации. Кассационная жалоба, представление подаются через суд, принявший решение. Решения и определения суда, вступившие в законную силу, могут быть пересмотрены по вновь открывшимся обстоятельствам:

– существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

– заведомо ложные показания свидетеля, заведомо ложное заключение эксперта, заведомо неправильный перевод, фальсификация доказательств, повлекшие за собой принятие незаконного или необоснованного решения, определения суда и установленные вступившим в законную силу приговором суда;

– преступления сторон, других лиц, участвующих в деле, их представителей, преступления судей, совершенные при рассмотрении и разрешении данного дела и установленные вступившим в законную силу приговором суда;

– отмена решения, приговора или определения суда либо постановления государственного органа или органа местного самоуправления, послуживших основанием для принятия решения или определения суда.

ВОПРОС 53
Участие адвоката в арбитражном процессе

Полномочия адвоката, участвующего при рассмотрении гражданских споров в арбитражных судах, закреплены в Арбитражном процессуальном кодексе Российской Федерации.

В арбитражном процессе адвокат наряду с иными лицами, оказывающими юридическую помощь, может выступать в качестве представителя гражданина, в том числе предпринимателя. Если стороной является организация, то ее представителем может быть адвокат, а также органы данной организации, действующие в соответствии с федеральным законом, иным нормативным актом или учредительными документами организации.

Представитель вправе совершать от имени представляемого им лица все процессуальные действия, за исключением нижеперечисленных, если иное не предусмотрено в доверенности или ином документе.

В доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе должно быть специально оговорено право представителя: на подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление, заявления об обеспечении иска; на передачу дела в третейский суд; на полный или частичный отказ от исковых требований и признание иска; на изменение основания или предмета иска, заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам; на передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие); на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам, обжалование судебного акта арбитражного суда, получение присужденных денежных средств или иного имущества.

Арбитражный суд обязан проверить полномочия лиц, участвующих в деле, и их представителей.

Арбитражный суд решает вопрос о признании полномочий лиц, участвующих в деле, и их представителей и допуске их к участию в судебном заседании на основании исследования документов, предъявленных указанными лицами суду.

В случае непредставления лицом, участвующим в деле, его представителем необходимых документов в подтверждение полномочий или представления документов, не соответствующих требованиям, а также в случае нарушения правил о представительстве арбитражный суд отказывает в признании полномочий соответствующего лица на участие в деле, на что указывается в протоколе судебного заседания.

Исковое заявление подается в арбитражный суд в письменной форме и подписывается истцом или его представителем. В нем должны быть указаны:

– наименование арбитражного суда, в который подается исковое заявление;

– наименование истца, его место нахождения; если истцом является гражданин, его место жительства, дата и место его рождения, место его работы или дата и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя; – наименование ответчика, его место нахождения или место жительства;

– требования истца к ответчику со ссылкой на законы и иные нормативные правовые акты, а при предъявлении иска к нескольким ответчикам – требования к каждому из них;

– обстоятельства, на которых основаны исковые требования, и подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

– цена иска, если иск подлежит оценке;

– расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы;

– сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором;

– сведения о мерах, принятых арбитражным судом по обеспечению имущественных интересов до предъявления иска;

– перечень прилагаемых документов.

Также к исковому заявлению должны прилагаться все необходимые документы: уведомление о вручении или иные документы, подтверждающие направление другим лицам, участвующим в деле, копий искового заявления и приложенных к нему документов, которые у других лиц, участвующих в деле, отсутствуют; документ, подтверждающий уплату государственной пошлины в установленных порядке и в размере или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки, об уменьшении размера государственной пошлины; документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования; копии свидетельства о государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя; доверенность или иные документы, подтверждающие полномочия на подписание искового заявления; копии определения арбитражного суда об обеспечении имущественных интересов до предъявления иска; документы, подтверждающие соблюдение истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором; проект договора, если заявлено требование о понуждении заключить договор.

Вопрос о принятии искового заявления к производству арбитражного суда решается судьей единолично в пятидневный срок со дня поступления искового заявления в арбитражный суд.

Арбитражный суд обязан принять к производству исковое заявление, поданное с соблюдением требований, предъявляемых АПК РФ к его форме и содержанию.

О принятии искового заявления арбитражный суд выносит определение, которым возбуждается производство по делу.

В определении указываются на подготовку дела к судебному разбирательству, действия, которые надлежит совершить лицам, участвующим в деле, и сроки их совершения.

Копии определения о принятии искового заявления к производству арбитражного суда направляются лицам, участвующим в деле, не позднее следующего дня после дня его вынесения.