Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (постатейный; издание пятое, переработанное и дополненное)"

Закон о размещении заказов не содержал положений об ответственности заказчика, уполномоченного органа в случае отказа от проведения размещения заказа, но рассмотренные правила при этом подразумевались. В названном Законе не были воспроизведены положения п. 3 ст. 448 ГК РФ, предусматривавшие следующее: в случаях, когда организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением установленных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб; организатор закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от торгов. После изложения указанной статьи Федеральным законом от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ полностью в новой редакции указанные правила вошли в п. 4 со следующими формулировками: в случае, если организатор открытых торгов отказался от их проведения с нарушением указанных сроков, он обязан возместить участникам понесенный ими реальный ущерб; организатор закрытого аукциона или закрытого конкурса обязан возместить приглашенным им участникам реальный ущерб независимо от того, в какой именно срок после направления извещения последовал отказ от проведения торгов.

1. Если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет более чем пятнадцать миллионов рублей и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса или аукциона, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).

2. Если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет пятнадцать миллионов рублей и менее и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, указанном в части 1 настоящей статьи, или информации, подтверждающей добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с частью 3 настоящей статьи.

3. К информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, относится информация, содержащаяся в реестре контрактов, заключенных заказчиками, и подтверждающая исполнение таким участником в течение одного года до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов (при этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней), либо в течение двух лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе четырех и более контрактов (при этом не менее чем семьдесят пять процентов контрактов должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней), либо в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов (при этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней). В этих случаях цена одного из контрактов должна составлять не менее чем двадцать процентов цены, по которой участником закупки предложено заключить контракт в соответствии с частью 2 настоящей статьи.

4. В случае проведения открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса, закрытого конкурса, закрытого конкурса с ограниченным участием, закрытого двухэтапного конкурса информация, предусмотренная частью 3 настоящей статьи, предоставляется участником закупки в составе заявки на участие в открытом конкурсе, конкурсе с ограниченным участием, двухэтапном конкурсе, закрытом конкурсе, закрытом конкурсе с ограниченным участием, закрытом двухэтапном конкурсе. Комиссия по осуществлению закупок отклоняет такую заявку в случае признания этой информации недостоверной. Решение об отклонении такой заявки фиксируется в протоколе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) с указанием причин отклонения такой заявки, доводится до сведения участника закупки, направившего заявку, не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола. Если участником закупки в случае, предусмотренном частью 2 настоящей статьи, в составе заявки на участие в открытом конкурсе, конкурсе с ограниченным участием, двухэтапном конкурсе, закрытом конкурсе, закрытом конкурсе с ограниченным участием, закрытом двухэтапном конкурсе не предоставлена информация, подтверждающая его добросовестность в соответствии с частью 3 настоящей статьи, контракт с данным участником заключается после предоставления им обеспечения исполнения контракта в размере, в полтора раза превышающем размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о закупке, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).

5. В случае проведения открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме, аукциона информация, предусмотренная частью 3 настоящей статьи, предоставляется участником закупки при направлении заказчику подписанного проекта контракта. При невыполнении таким участником, признанным победителем конкурса или аукциона, данного требования или признании комиссией по осуществлению закупок информации, предусмотренной частью 3 настоящей статьи, недостоверной контракт с таким участником не заключается и он признается уклонившимся от заключения контракта. В этом случае решение комиссии по осуществлению закупок оформляется протоколом, который размещается заказчиком в единой информационной системе не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

6. Обеспечение, указанное в частях 1 и 2 настоящей статьи, предоставляется участником закупки, с которым заключается контракт, до его заключения. Участник закупки, не выполнивший данного требования, признается уклонившимся от заключения контракта. В этом случае уклонение участника закупки от заключения контракта оформляется протоколом, который размещается в единой информационной системе и доводится до сведения всех участников закупки не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

7. При проведении конкурсов в целях заключения контрактов на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, оказание консультационных услуг заказчик вправе установить в конкурсной документации различные величины значимости критериев оценки заявок для случаев подачи участником конкурса заявки, содержащей предложение о цене контракта, которая:

1) до двадцати пяти процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта;

2) на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта.

8. В случаях, предусмотренных пунктом 2 части 7 настоящей статьи, величина значимости такого критерия, как цена контракта, устанавливается равной десяти процентам суммы величин значимости всех критериев оценки заявок.

9. Если предметом контракта, для заключения которого проводится конкурс или аукцион, является поставка товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствие, средства для оказания скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственные средства, топливо), участник закупки, предложивший цену контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, наряду с требованиями, предусмотренными настоящей статьей, обязан представить заказчику обоснование предлагаемой цены контракта, которое может включать в себя гарантийное письмо от производителя с указанием цены и количества поставляемого товара, документы, подтверждающие наличие товара у участника закупки, иные документы и расчеты, подтверждающие возможность участника закупки осуществить поставку товара по предлагаемой цене.

10. Обоснование, указанное в части 9 настоящей статьи, представляется:

1) участником закупки, предложившим цену контракта на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, в составе заявки на участие в открытом конкурсе, конкурсе с ограниченным участием, двухэтапном конкурсе, закрытом конкурсе, закрытом конкурсе с ограниченным участием, закрытом двухэтапном конкурсе. В случае невыполнения таким участником данного требования или признания комиссией по осуществлению закупок предложенной цены контракта необоснованной заявка такого участника отклоняется. Указанное решение комиссии по осуществлению закупок фиксируется в протоколе рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе или рассмотрения единственной заявки на участие в конкурсе;

2) участником закупки, с которым заключается контракт, при направлении заказчику подписанного проекта контракта при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме, аукциона. В случае невыполнения таким участником данного требования он признается уклонившимся от заключения контракта. При признании комиссией по осуществлению закупок предложенной цены контракта необоснованной контракт с таким участником не заключается и право заключения контракта переходит к участнику закупки, который предложил такую же, как и победитель этого конкурса или аукциона, цену контракта или предложение о цене контракта которого содержит лучшие условия по цене контракта, следующие после условий, предложенных победителем этого конкурса или аукциона. В этих случаях решение комиссии по осуществлению закупок оформляется протоколом, который размещается в единой информационной системе и доводится до сведения всех участников закупки не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

11. В случае признания победителя конкурса или аукциона уклонившимся от заключения контракта на участника закупки, с которым в соответствии с положениями настоящего Федерального закона заключается контракт, распространяются требования настоящей статьи в полном объеме.

12. Положения настоящей статьи не применяются в случае, если при осуществлении закупок лекарственных препаратов, которые включены в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена всех закупаемых лекарственных препаратов, сниженная не более чем на двадцать пять процентов относительно их зарегистрированной в соответствии с законодательством об обращении лекарственных средств предельной отпускной цены.

1–2. Комментируемая статья предусматривает антидемпинговые меры, применяемые при проведении конкурса и аукциона, т. е. меры, направленные на недопустимость искусственного занижения цен при проведении конкурса и аукциона (демпинг (от английского dumping – сброс) – продажа товаров по искусственно заниженным ценам). Это регулирование является нововведением комментируемого Закона. В рамках описания концепции законопроекта, принятого в качестве данного Закона, отмечалось, что введение антидемпинговых мер заключается в установлении обязанности участника размещения заказа при представлении заявки, содержащей предложение о цене контракта на 25 % или более ниже начальной (максимальной) цены контракта, представить расчет предлагаемой цены контракта и ее обоснование. Однако, в окончательной редакции комментируемого Закона эти обязанности изменены.

Применение антидемпинговых мер предусмотрено для случаев, когда при проведении конкурса или аукциона участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на 25 % и более ниже начальной (максимальной) цены контракта. Содержание антидемпинговых мер зависит от начальной (максимальной) цены контракта, «рубеж» которой определен в 15 млн. рублей. Кроме того, предусмотрены специальные антидемпинговые меры для случаев проведения конкурсов в целях заключения контрактов на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, оказание консультационных услуг, а также для случаев, когда предметом контракта, для заключения которого проводится конкурс или аукцион, является поставка товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствие, средства для оказания скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственные средства, топливо).

Положения ч. 1 и 2 комментируемой статьи предусматривают антидемпинговые меры, применяемые при проведении конкурса и аукциона в зависимости от начальной (максимальной) цены контракта:

если начальная (максимальная) цена контракта составляет более чем 15 млн. рублей контракт заключается только после предоставления участником закупки обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса или аукциона. Если контрактом предусмотрена выплата аванса, то размер обеспечения исполнения контракта должен быть не менее аванса;

если начальная (максимальная) цена контракта составляет 15 млн. рублей и менее контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в указанном размере или информации, подтверждающей добросовестность такого участника на дату подачи заявки в соответствии с ч. 3 данной статьи.

Как отмечено в письме ФАС России от 26 сентября 2016 г. № РП/66095-ПР/16 «О рассмотрении обращения Губернатора Ставропольского края В. В. Владимирова по вопросу об исключении работ по строительству и реконструкции социально значимых объектов капитального строительства из перечня товаров, работ, услуг, в случае осуществления закупок которых заказчик обязан проводить аукцион в электронной форме (электронный аукцион), утвержденного распоряжением Правительства Российской Федерации от 21.03.2016 № 471-р»[250]250
  СПС.


[Закрыть], участник закупки, предлагающий цену контракта на 25 и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, обязан предоставить обеспечение исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о закупке; при этом, в случае непредоставления указанного обеспечения заказчик обязан отказаться от заключения контракта с таким участником.

3–5. Часть 3 комментируемой статьи определяет информацию, которая относится к информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, т. е. информации, предоставление которой согласно ч. 2 данной статьи может являться условием заключения контракта с участником закупки, предложившим цену контракта, которая на 25 % и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, если начальная (максимальная) цена контракта составляет 15 млн. рублей и менее.

В соответствии с рассматриваемой частью к такой информации относится содержащаяся в реестре контрактов информация, подтверждающая исполнение участником закупки:

либо в течение одного года до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов. При этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней);

либо в течение двух лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе четырех и более контрактов. При этом не менее чем 75 % контрактов должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней);

либо в течение трех лет до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе трех и более контрактов. При этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней).

Эти положения изложены Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ в новой редакции. До внесения изменений, устанавливалось, что к информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, относится информация, содержащаяся в реестре контрактов и подтверждающая исполнение участником закупки в течение не менее чем одного года до даты подачи заявки на участие в конкурсе или аукционе:

либо трех контрактов. При этом все контракты должны быть исполнены без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней);

либо четырех и более контрактов. При этом не менее чем 75 % контрактов должно быть исполнено без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней).

Общим условием является то, что цена одного из контрактов должна составлять не менее чем 20 % цены, по которой участником закупки предложено заключить контракт в соответствии с ч. 2 комментируемой статьи.

В заключительном положении ч. 22 ст. 112 комментируемого Закона предусмотрено, что для подтверждения добросовестности участников закупок в соответствии с ч. 3 комментируемой статьи могут использоваться сведения, включенные в реестр контрактов до дня вступления в силу данного Закона.

Положения ч. 4 и 5 комментируемой статьи регламентируют предоставление информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, в зависимости от того, применяется способ определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в электронной форме или нет (данные части изложены полностью в новой редакции с 1 июля 2018 г. Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 504-ФЗ, внесшим изменения в комментируемый Закон в части регламентации проведения процедур определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в электронной форме; в прежней (первоначальной) редакции данных частей регламентация дифференцировалась применительно к проведению соответственно конкурса и аукциона):

согласно части 4 при проведении открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса, закрытого конкурса, закрытого конкурса с ограниченным участием, закрытого двухэтапного конкурса информация предоставляется участником закупки в составе заявки на участие в закупке. При этом предусмотрено, что комиссия по осуществлению закупок отклоняет такую заявку в случае признания этой информации недостоверной. Решение об отклонении такой заявки фиксируется в протоколе определения поставщика (подрядчика, исполнителя) с указанием причин отклонения такой заявки, доводится до сведения участника закупки, направившего заявку, не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола. Соответственно положению ч. 2 комментируемой статьи о двух видах антидемпинговых цен установлено, что если участником закупки в составе заявки на участие в закупке не предоставлена информация, подтверждающая его добросовестность, контракт с данным участником заключается после предоставления им обеспечения исполнения контракта в размере, в полтора раза превышающем размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о закупке, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса);

согласно части 5 при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме, аукциона информация предоставляется участником закупки при направлении заказчику подписанного проекта контракта. При этом предусмотрено, что в случае невыполнения таким участником, признанным победителем конкурса или аукциона, данного требования или признании комиссией по осуществлению закупок информации недостоверной контракт с таким участником не заключается и он признается уклонившимся от заключения контракта. В этом случае решение комиссии по осуществлению закупок оформляется протоколом, который размещается заказчиком в ЕИС не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

6. В части 6 комментируемой статьи предусмотрены особенности предоставления указанного в ч. 1 и 2 данной статьи обеспечения исполнения контракта. Обеспечение исполнения контракта регламентировано положениями ст. 96 комментируемого Закона, согласно ч. 6 которой в случае, если предложенная в заявке участника закупки цена снижена на 25 % и более по отношению к начальной (максимальной) цене контракта, участник закупки, с которым заключается контракт, предоставляет обеспечение исполнения контракта с учетом положений комментируемой статьи.

В соответствии с ч. 6 комментируемой статьи указанное в ч. 1 и 2 данной статьи обеспечение исполнения контракта предоставляется участником закупки, с которым заключается контракт, до его заключения. При этом предусмотрено, что участник закупки, не выполнивший данного требования, признается уклонившимся от заключения контракта. В этом случае уклонение участника закупки от заключения контракта оформляется протоколом, который размещается в ЕИС и доводится до сведения всех участников закупки не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

7–8. Часть 7 комментируемой статьи предусматривает особые антидемпинговые меры, применяемые при проведении конкурсов в целях заключения контрактов на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских или технологических работ, оказание консультационных услуг. В этих случаях заказчику предоставляется право установить в конкурсной документации различные величины значимости критериев оценки заявок для случаев подачи участником конкурса заявки, содержащей предложение о цене контракта, которая:

1) до 25 % ниже начальной (максимальной) цены контракта;

2) на 25 % и более ниже начальной (максимальной) цены контракта.

В части 8 комментируемой статьи установлено, что в случае, указанном в п. 2, величина значимости такого критерия, как цена контракта, устанавливается равной 10 % суммы величин значимости всех критериев оценки заявок. До внесения Федеральным законом от 28 декабря 2013 г. № 396-ФЗ изменений предусматривалось, что как в случае, указанном в п. 1, так и в случае, указанном в п. 2, величина значимости такого критерия, как цена контракта, не может быть менее чем 10 % суммы величин значимости всех критериев оценки заявок.

9–10. Часть 9 комментируемой статьи предусматривает особые антидемпинговые меры, применяемые в случаях, когда предметом контракта, для заключения которого проводится конкурс или аукцион, является поставка товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствие, средства для оказания скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственные средства, топливо).

В этом случае на участника закупки, предложившего цену контракта, которая на 25 % и более ниже начальной (максимальной) цены контракта, возлагается обязанность представить заказчику обоснование предлагаемой цены контракта. Дополнением, внесенным с 1 июля 2018 г. Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 504-ФЗ, уточнено, что эта обязанность подлежит выполнению наряду с требованиями, предусмотренными комментируемой статьей. Такое обоснование в силу прямого указания в рассматриваемой части может включать в себя гарантийное письмо от производителя с указанием цены и количества поставляемого товара, документы, подтверждающие наличие товара у участника закупки, иные документы и расчеты, подтверждающие возможность участника закупки осуществить поставку товара по предлагаемой цене.

Положения ч. 10 комментируемой статьи, изложенной упомянутым выше Федеральным законом от 31 декабря 2017 г. № 504-ФЗ с 1 июля 2018 г. полностью в новой редакции, регламентируют предоставление такого обоснования в зависимости от того, применяется способ определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в электронной форме или нет (в прежней (первоначальной) редакции данной части регламентация дифференцировалась применительно к проведению соответственно конкурса и аукциона):

согласно пункту 1 при проведении открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием, двухэтапного конкурса, закрытого конкурса, закрытого конкурса с ограниченным участием, закрытого двухэтапного конкурса обоснование предоставляется участником закупки, предложившим цену контракта на 25 и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, в составе заявки на участие в закупке. При этом предусмотрено, что в случае невыполнения таким участником данного требования или признания комиссией по осуществлению закупок предложенной цены контракта необоснованной заявка такого участника отклоняется. Указанное решение комиссии по осуществлению закупок фиксируется в протоколе рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе или рассмотрения единственной заявки на участие в конкурсе;

согласно пункту 2 при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме, аукциона обоснование предоставляется участником закупки, с которым заключается контракт, при направлении заказчику подписанного проекта контракта. При этом установлено, что в случае невыполнения таким участником данного требования он признается уклонившимся от заключения контракта. Кроме того, предусмотрено, что при признании комиссией по осуществлению закупок предложенной цены контракта необоснованной контракт с таким участником не заключается и право заключения контракта переходит к участнику закупки, который предложил такую же, как и победитель этого конкурса или аукциона, цену контракта или предложение о цене контракта которого содержит лучшие условия по цене контракта, следующие после условий, предложенных победителем этого конкурса или аукциона. В этих случаях решение комиссии по осуществлению закупок оформляется протоколом, который размещается в ЕИС и доводится до сведения всех участников закупки не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания указанного протокола.

11. Часть 11 комментируемой статьи распространяет в полном объеме требования данной статьи на участника закупки, с которым в соответствии с положениями комментируемого Закона заключается контракт при признании победителя конкурса или аукциона уклонившимся от заключения контракта. Соответственно, в силу данной части гарантировано применение антидемпинговых мер, предусмотренных комментируемой статьей, при проведении конкурса и аукциона в независимости от того, с кем заключается контракт – с победителем конкурса, аукциона или с иным лицом.

12. Федеральным законом от 4 июня 2014 г. № 140-ФЗ комментируемая статья дополнена частью 12, исключающей из сферы действия данной статьи случаи, когда при осуществлении закупок лекарственных препаратов, которые включены в утвержденный Правительством РФ перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов, участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена всех закупаемых лекарственных препаратов, сниженная не более чем на 25 % относительно их зарегистрированной в соответствии с законодательством об обращении лекарственных средств предельной отпускной цены.

Как говорилось выше (см. комментарий к ст. 31 Закона), соответствующим перечнем является Перечень жизненно необходимых и важнейших лекарственных препаратов для медицинского применения на 2018 год, утв. распоряжением Правительства РФ от 23 октября 2017 г. № 2323-р.