Текст книги "Помощь должникам. Секреты выхода из сложной финансовой ситуации"

ИСКОВОЕ ЗАЯВЛЕНИЕ

1.1. ТЕХНИКА СОСТАВЛЕНИЯ ИСКОВОГО ЗАЯВЛЕНИЯ

Любое исковое заявление должно быть в письменной форме и содержать обязательные элементы, указанные в законе.

Так, в ст. 131 ГПК РФ установлен перечень необходимых сведений, которые должно содержать исковое заявление:

1) наименование суда, в который подается заявление. При этом суд, уполномоченный рассматривать Ваше дело, определяется по правилам подсудности.

Наименование суда необходимо указывать полностью, без всяких сокращений, а перед ним в любом случае необходимо писать предлог «в», обозначающий место, куда направляется исковое заявление. Например, «В Кировский районный суд г. Астрахани», или «В Волжский районный суд г. Саратова»;

Многие практикующие юристы упускают этот момент, в результате документ выглядит не профессионально, потому что не соответствует правилам русского языка. Адвокат – это мастер слова, и речь и правила русского языка при написании текста в обязательном порядке должны соблюдаться.

2) наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем.

Наименование истца-гражданина включает в себя его Ф. И. О., написанные полностью без сокращений. При указании места жительства следует начинать с индекса, потом идет наименование населенного пункта, где проживает истец, потом указываем улицу, дом и номер квартиры.

В наименовании организации (в том числе и индивидуального предпринимателя) организационно-правовая форма может быть указана сокращенно (ООО, ИП и т.д.). Здесь же необходимо указать номер ИНН и ОГРН юридического лица для его идентификации.

Написание наименования представителя подчиняется тем же правилам, что предусмотрены для истца-гражданина;

3) наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является организация, ее место нахождения.

В том случае, если место жительства или место нахождения ответчика неизвестно, то в заявлении необходимо указать место нахождения имущества ответчика или его последнее известное место жительства (место нахождения). Отсутствие хоть каких-либо сведений о месте жительства или месте нахождения ответчика усложнит задачу суду по оперативному и полному разрешению гражданского дела. Поэтому названные сведения необходимо указывать как можно полнее;

Наименование ответчика гражданина или организации, правильно правописание реквизитов соответствует правописанию соответственно истца-гражданина или истца-юридического лица (индивидуального предпринимателя).

4) в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования. Здесь идет описание юридических фактов (действий или бездействий ответчика, наличие определенных наступивших событий), которые способствовали или должны были способствовать нарушению прав, свобод или законных интересов истца.

Требования, изложенные в исковом заявлении на юридическом языке называются предметом иска. Он наиболее важен для искового заявления и для всего гражданского дела в целом, и, как правило, создает трудности в его определении даже у квалифицированных юристов.

Перед составлением искового заявления необходимо поставить вопрос: что Вы хотите от ответчика? Например, ответчик задолжал Вам определенную сумму денег, значит иск должен быть о взыскании денежных средств в определенном размере. Если по Вашему мнению Банк, действуя на основании определенного пункта договора, неправильно производил списание денежных средств, тогда иск должен быть о признании данного пункта договора незаконным (недействительным) и т. д.

5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства.

Указанные обстоятельства составляют основание иска.

Например, Банк и гражданин заключили кредитный договор, согласно которому Заемщик – гражданин обязан вернуть сумму долга и проценты до определенного числа. Банк свои обязательства выполнил и предоставил займ в нужной сумме.

Человек гражданин или Заемщик не выполняет свои обязательства и не осуществляет возврат полученных денежных средств. Это и будет являться основанием иска.

Дальше следуют доказательства: копия (или подлинник) договора, график платежей, Общие Условия, программы кредитования, тарифные планы и так далее.

Подумайте, какие документы могут еще доказать Вашу позицию по гражданскому делу? Это очень важный момент, так как Вам следует запомнить, что главной особенностью гражданского процесса является то, что в нем каждая из сторон должна доказать свою правоту самостоятельно. Эта особенность указана в ст. 56 ГПК РФ.

Вам как истцу принадлежит первичная обязанность по доказыванию, поскольку Вы инициируете процесс. Следовательно, необходимо обязательно указать, а затем и приложить к исковому заявлению, максимальное количество письменных доказательств.

Также в качестве обоснования своих требований рекомендую ссылаться на конкретную норму права (конкретный абзац, пункт, часть, статью конкретного нормативного акта), хоть такая обязанность законом и не установлена;

6) цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм.

У истцов не возникает проблем, когда взыскивается непосредственно денежная сумма, или имущество, подтвержденное документами, характеризующими его стоимость.

Сложнее, когда имущество не оценено, не подтверждено определяющими стоимость документами. В этом случае можно посоветовать ориентироваться на рыночную стоимость имущества, которая существует при прочих равных обстоятельствах на данный момент.

Однако, для определения рыночной стоимости имущества у Вас будет недостаточно специальных познаний в этом вопросе, поэтому здесь рекомендую воспользоваться услугами независимых оценщиков или экспертов, которые на 100% точно смогут определить стоимость спорного имущества.

Когда имущество не находится во владении, соответственно невозможно определить его стоимость путем визуальной оценки (например, по автокредиту машина была передана другу, который перестал платить по обязательствам). В таких случаях, можно порекомендовать указывать приблизительную стоимость.

Запомните: не указывать цену иска в том случае, если он подлежит оценке нельзя, поскольку не будет соблюден формальный признак подачи искового заявления. При таких обстоятельствах суд вернет Вам Ваше исковое заявление или в лучшем варианте – оставит без движения! В любом случае – Вы вернетесь к этому вопросу.

7) сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон.

В настоящее время законом для граждан предусмотрен обязательный досудебный или претензионный порядок урегулирования споров, например, спор о расторжении договора требует обязательно наличие досудебной претензии (ст. 450—451 ГК РФ).

8) перечень прилагаемых к заявлению документов.

В данном случае, важно указать наиболее полный перечень прикладываемых документов. Вам нельзя забыть указать в исковом заявлении какой-либо из прикладываемых Вами документов, а также забыть приложить какой-либо документ из списка приложения.

И в том и другом случае – повлечет возврат Вашего искового заявления.

При написании искового заявления следует руководствоваться некоторыми общими правилами. В первую очередь, следует обратить внимание на форму искового заявления.

Рекомендуется использовать формат А4 и технические средства для его написания: печатный текст более читаем и понятен, нежели, к примеру, размашистый почерк врача или медика. Текст написанный от руки не всегда можно разобрать. При его прочтении он по-разному может восприниматься судьей, создавать разную эмоциональную окраску. Неточное прочтение содержания искового заявления может даже поменять его смысл.

Помните, как в старом детском мультфильме – Казнить нельзя помиловать? Одна запятая решает судьбу – не говоря уже о буквах русского языка.

К тому же судье понадобится меньше времени на его изучение, а также не придется лишний раз нервничать по поводу неразборчивого почерка.

Все это создаст благоприятное отношение к Вам со стороны судьи на стадии принятия искового заявления, что обеспечит Вам психологическое преимущество перед Вашим ответчиком.

Итак, определились – исковой заявление набираем на компьютере. Здесь я рекомендую придерживаться шрифта TIME NEW ROMAN размера 14, с интервалом в полтора единиц.

Любое исковое заявление должно состоять из 3 обязательных последовательно идущих друг за другом частей:

1. вводной;

2. описательно-мотивировочной;

3. просительной;

Вводная часть располагается в правой верхней части первого листа искового заявления и содержит следующие сведения:

наименование суда, куда подается исковое заявление,

наименование и адрес проживания истца и ответчика,

цена иска (цифрами и прописью),

сумма государственной пошлины (также цифрами и прописью).

Вводная часть может выглядеть примерно так:

В Кировский районный суд

г. Саратова

Истец: Гурьев Дмитрий Иванович,

проживающий и зарегистрированный

по адресу г. Саратов,

ул. Октябрьская д. 4, кв. 3

Ответчик: Труба Ирина Витальевна

проживающая и зарегистрированная

г. Саратов, ул. Лермонтова д. 32 кв. 12

Цена иска: 330 000 (триста тридцать

тысяч рублей

Государственная пошлина: 5 900 (пять

тысяч девятьсот) рублей

Чтобы определить сумму государственной пошлины, необходимо пользоваться правилами, предусмотренными Налоговым кодексом РФ (далее по тексту – НК РФ).

Еще раз отметим, что гражданские дела рассматриваются в судах общей юрисдикции. Поэтому размер государственной пошлины определяется по ст. 333.19 НК РФ, предусматривающей правила определения размера государственной пошлины по делам, рассматриваемым в судах общей юрисдикции, мировыми судьями.

Давайте с Вами откроем данную статью и узнаем все размеры гос. пошлин:

1) при подаче искового заявления имущественного характера, подлежащего оценке, при цене иска:

до 10 000 рублей – 4 процента цены иска, но не менее 200 рублей;

от 10 001 рубля до 50 000 рублей – 400 рублей плюс 3 процента суммы, превышающей 10 000 рублей;

от 50 001 рубля до 100 000 рублей – 1 600 рублей плюс 2 процента суммы, превышающей 50 000 рублей;

от 100 001 рубля до 500 000 рублей – 2 600 рублей плюс 1 процент суммы, превышающей 100 000 рублей;

свыше 500 000 рублей – 6 600 рублей плюс 0,5 процента суммы, превышающей 500 000 рублей, но не более 20 000 рублей;

2) при подаче заявления о вынесении судебного приказа – 50 процентов размера государственной пошлины, взимаемой при подаче искового заявления имущественного характера;

3) при подаче искового заявления имущественного характера, не подлежащего оценке, а также искового заявления неимущественного характера:

для физических лиц – 100 рублей;

для организаций – 2 000 рублей;

4) при подаче надзорной жалобы – 50 процентов размера государственной пошлины, взимаемой при подаче искового заявления неимущественного характера;

5) при подаче искового заявления о расторжении брака – 200 рублей;

6) при подаче заявления об оспаривании (полностью или частично) нормативных правовых актов органов государственной власти, органов местного самоуправления или должностных лиц:

для физических лиц – 100 рублей;

для организаций – 2 000 рублей;

7) при подаче заявления об оспаривании решения или действия (бездействия) органов государственной власти, органов местного самоуправления, должностных лиц, государственных или муниципальных служащих, нарушивших права и свободы граждан или организаций, – 100 рублей;

8) при подаче заявления по делам особого производства – 100 рублей;

9) при подаче апелляционной жалобы и (или) кассационной жалобы – 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера;

10) при подаче заявления о повторной выдаче копий решений, приговоров, судебных приказов, определений суда, постановлений президиума суда надзорной инстанции, копий других документов из дела, выдаваемых судом, а также при подаче заявления о выдаче дубликатов исполнительных документов – 2 рубля за одну страницу документа, но не менее 20 рублей;

11) при подаче заявления о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда – 1 000 рублей;

12) при подаче заявления об обеспечении иска, рассматриваемого в третейском суде, – 100 рублей;

13) при подаче заявления об отмене решения третейского суда – 1 000 рублей;

14) при подаче заявления по делам о взыскании алиментов – 100 рублей. Если судом выносится решение о взыскании алиментов как на содержание детей, так и на содержание истца, размер государственной пошлины увеличивается в два раза.

Как мы с Вами видим, практически все случаи рассмотрены в статье. Остается только определить – подлежат оценке наши исковые требования или нет, а также определить субъектный состав спора – юридические лица воюют или физические лица.

Описательно-мотивировочная часть, исходя из ее названия, содержит

1. описание сложившейся ситуации.

Здесь подробно излагаются предпосылки возникновения сложившейся ситуации, ее обстоятельства, доказательства, подтверждающие те или иные сведения, а также доказательства, на которых основывает свои требования истец. В этой части могут содержаться также иные сведения, которые имеют значение для данного дела. Например, сведения, характеризующие личность ответчика, сведения об обстоятельствах, которые известны другим лицам (по словам такого то лица) и т. д.

По сути это основная часть, поскольку она самая содержательная, объемная. Поэтому к ее написанию следует отнестись с особым вниманием. Именно из-за этой части многие юристы говорят: Написать иск – процесс творческий.

Прежде всего необходимо, чтобы изложение текста было последовательным. Желательно вести рассказ в хронологическом порядке. А также в хронологическом порядке проанализировать предоставленные доказательства по делу. Сделать так сказать экскурсию, чтобы судья прочитала и поняла, что на такую-то дату было то-то и подтверждается это тем-то. А вот уже через годик вот так сложились обстоятельства и доказательства тому такие-то…

Если такой порядок может повредить ясности изложения, то используют другой порядок. Например, эпизодический – рассматриваются конкретные эпизоды и увязываются между собой одной линией. Текст должен быть логичным. Выводы должны логично вытекать из излагаемых обстоятельств дела. Текст также должен быть понятным. Если в описательной части употребляются специальные термины (например, строительные, морские и т.д.), то необходимо разъяснить суть данных терминов. Желательно приложить словари определенных терминов.

Описательная часть может выглядеть следующим образом:

23 марта 2007 г. между мною и ответчиком был заключен кредитный договор №2232323.

Согласно условиям кредитного договора, а именно п. 2.1. Кредитного догвоора, следует, что Банк при оформлении кредита удержал с меня в свою пользу денежную комиссию за выдачу кредита в размере 2000 рублей, что подтверждается приходно-кассовым ордером и выпиской по моему лицевому счету.

Согласно ст. 29 ФЗ «О Банках и банковской деятельности» следует, что комиссия может устанавливаться по кредитным договорам, но только за отдельно оказанные услуги.

Об этом нам же говорит и Инструкция ЦБ №302-П «О порядке ведения бухгалтерского учета в кредитных организациях». Согласно ст. 819 ГК РФ – Банк обязан выдать кредит. Следовательно, выдача кредита – это одна из немногих обязанностей банка. Но никак не отдельно оказанная услуга по кредитному договору.

Мотивировочная часть содержит в себе обоснование нарушения конкретного права со ссылкой на нормы закона. Здесь необходимо указать что нарушено, а также подводится итог сказанному в описательной части искового заявления.

И далее продолжая описательную часть можно написать в качестве мотивировочной части так:

Таким образом, Банк не имел право на удержание с меня комиссии за выдачу кредита, чем нарушил мои права. Действия банка нарушают положения ст. 819 ГК РФ… в связи с чем оплаченная комиссия подлежит возврату

Также законом предусмотрены неблагоприятные последствия для ответчика за неисполнение денежного обязательства.

Поэтому в данном случае следует также указать следующее:

В соответствии со ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

На момент подачи искового заявления ответчик не вернул долг.

Расчет процентов прилагается.

Необходимо заметить, что помимо приложения расчета лучший способ – это дополнительно прописать и указать свой расчет непосредственно в самом исковом заявлении.

Расчет процентов по ст. 395 ГК РФ производится на основании средней ставки банковского процента. При этом, для составления расчета нам необходимо знать данные – в какой период просрочки, какая ставка действовала. Получить такую информацию можно на сайте ЦБ РФ.

Если Вам некогда, у Вас подходят сроки для составления и предъявления искового заявления в суд, либо просто Вам лень сидеть и считать, в таком случае Вы можете воспользоваться неплохим сервером расчета процентов.

Переходите и рассчитывайте свой процент. Вы указываете сумму долга, период просрочки и сервер Вам в автоматическом режиме по-месячно все суммы расписывает и обосновывает.

В этом сервере есть еще функция, при которой можно рассчитать проценты, когда ответчик вернул только часть суммы долга, что также очень удобно! Допустим, займ в сумме 20 000 рублей брали на один месяц, в течении которого вернули сначала 10 000 рублей, потом 1 000 рублей. В итоге, становится муторно рассчитывать проценты по датам, при этом еще сопостовляя в каждую дату среднее значение ставки банковского процента.

А с помощью сервера все это делается в автоматическом режиме.

Я не один раз пользовался данным сервисом, расчеты, полученные с помощью данного сервиса судом принимаются всегда, поэтому и рекомендую его Вам.

Просительную часть искового заявления составляют Ваши требования – что Вы просите от суда. Помните немного ранее мы задавались вопросом – что мы хотим от ответчика?

Так вот, по сути – мы просим суд о том же самом, чтобы он своей властью признал действия ответчика незаконными и восстановил нас в наших правах.

Помимо всего прочего здесь же составляется дата составления искового заявления и подпись истца, а также список прилагаемых к исковому заявлению документов. Исковое заявление может быть также подписано представителем истца при наличии у него полномочий на подписание заявления и предъявление его в суд (ч. 4 ст. 131 ГПК РФ).

1.2. ЧТО НЕОБХОДИМО ПРИЛОЖИТЬ К ИСКОВОМУ ЗАЯВЛЕНИЮ

В соответствии с п. 8 ч. 2 ст. 131 ГПК РФ истец обязан приложить к исковому заявлению документы, необходимые для рассмотрения гражданского дела. В ст. 132 ГПК РФ указан перечень документов, которые в случае необходимости обязательно должны быть приложены к исковому заявлению. В исковом заявлении в заключительной его части необходимо указать данный перечень. Как правило, на отдельном листе пишется заголовок «Приложение» и перечисляются документы, которые прилагаются к исковому заявлению с указанием их количества. Например, копии искового заявления в количестве 3-х штук. Итак, к исковому заявлению прилагаются:

1) его копии в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц.

Следует отметить, что количество ответчиков может быть известно заранее, однако количество и наличие вообще третьих лиц может быть неизвестно истцу. Поэтому отсутствие копии искового заявления для третьего лица не может являться основанием для возвращения искового заявления или оставления его без движения.

Надо понимать, что «третье лицо» может выступать как на стороне истца, так и на стороне ответчика; может заявлять или не заявлять самостоятельное требование относительно предмета спора.

Третьим лицом, например, может быть лицо, которое не является непосредственно ответчиком, но является причинителем вреда. Вкратце обрисуем наглядную ситуацию, которая поможет понять кто является третьим лицом.

По кредитному договору, в рамках которого был заключен договор страхования – наступил страховой случай. Страховая компания не выплачивает денежные средства.

При указанных обстоятельствах страховая компания будет являться ответчиком, а вот третьим лицом – Банк, с которым заключен кредитный договор.

Таким образом третьим лицом является лицо, коим-то образом имеющее отношение к делу и в определенных ситуациях определенную заинтересованность, но не являющееся стороной в деле;

2) документ, подтверждающий уплату государственной пошлины. Как правило это квитанция, выдаваемая банком, где уплачивалась государственная пошлина. Для того, чтобы уплатить государственную пошлину, Вам потребуются реквизиты банка того судебного органа, куда Вы подаете исковое заявление. Их можно узнать в канцелярии суда, а также на Интернет-сайте этого суда (если имеется);

3) доверенность или иной документ, удостоверяющие полномочия представителя истца. Этот документ Вам потребуется только в том случае, если Вы все-таки решите действовать в судебном состязании через представителя или вместе с ним;

4) документы, подтверждающие обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, копии этих документов для ответчиков и третьих лиц, если копии у них отсутствуют. Например, к таким документам можно отнести долговую расписку, договор между истцом и ответчиком, различного рода справки и т. д. Закон ничего не говорит о вещественных доказательствах, не являющихся документами. Однако не торопитесь избавляться от них: их необходимо будет представить непосредственно в судебном заседании;

5) текст опубликованного нормативного правового акта в случае его оспаривания. Он необходим в том случае, если Вы обращаетесь за защитой нарушенного права в суд вследствие издания неправомерного, незаконного нормативного правового акта. К таковым относятся, например, решения главы муниципального образования, постановления исполнительного органа субъекта РФ (правительства области, администрации края и т.д.). Для удобства в тексте такого акта можно отметить нарушающие Ваше право положения или указать на данные положения в исковом заявлении;

6) доказательство, подтверждающее выполнение обязательного досудебного порядка урегулирования спора, если такой порядок предусмотрен федеральным законом или договором. Доказательством будет являться, например, почтовое уведомление о получении претензии к ответчику, или документ, подтверждающий отправку претензии ответчику – чаще всего это опись вложения в ценное письмо, или отзыв ответчика на претензию. Кстати, совсем не обязательно дожидаться уведомления о получении ответчиком претензии, если срок для отзыва на претензию прошел – его можно ждать очень долго. Поэтому лучше отправлять претензию ценным письмом с описью вложения, и по истечении установленного законом или договором срока для отзыва на претензию направлять исковое заявление в суд, прилагая как раз опись вложения в ценное письмо;

7) расчет взыскиваемой или оспариваемой денежной суммы, подписанный истцом, его представителем, с копиями в соответствии с количеством ответчиков и третьих лиц.

Расчет ведется с основной денежной суммы, однако рассчитывается только с суммы долга. Например, денежная сумма в размере 100 000 рублей бралась ответчиком в долг под 5% в месяц на срок 4 месяца. Поэтому наш расчет будет выглядеть так:

100 000 * 120 * 5 /365*100, где

100 000 рублей – это сумма основного долга;

120 – количество дней;

5 – размер процентной ставки;

365 – количество дней в году – если высокосный год, то значение меняется на 366 дней;

Если ответчик оплатил, скажем 10 000 рублей, то расчет делается уже не со 100 000 рублей, а с 90 000 рублей.

Далее ведется расчет штрафа, неустойки, пени, установленных законом или договором.

Расчет ведется по той же схеме в зависимости от срока просрочки.

В том случае, если за просрочку платежа или возврата долга законом или договором не установлены штраф, неустойка или пени, то рассчитывают проценты за пользование чужими денежными на основании ст. 395 ГК РФ.