Текст книги "Сравнительное правоведение. Национальные правовые системы. Том 1. Правовые системы Восточной Европы"

Однако первой компаративистской работой можно считать книгу О. В. Холмса «Общее право» (1881), в которой будущий судья Верховного суда США сформулировал идеи «живого права». «Право, – писал он, – олицетворяет историю развития нации на протяжении многих столетий, и с ним нельзя считаться так, как будто оно, подобно учебнику по математике, содержит только аксиомы и теоремы».[276]276
  Holmes OW. The Common Law. Boston. 1963. P. 5.


[Закрыть] Этот тезис он доказывал на примере многих правовых систем древности.

Курсы сравнительного права постепенно вводятся в учебные программы Айовского (У. Хэммонд), Гарвардского (Дж. Эймс), Йельского (Дж. Хэдли и С. Балдуин) и Колумбийского (М. Смит) университетов.

В 1904 г. в Сент-Луисе проводится Всеобщий конгресс адвокатов и юристов, в котором участвовали юристы 14 государств мира и который дал мощный импульс не только сравнительно-правовым исследованиям, но и организационному объединению юристов, работающих в этом направлении. В 1907 г. Американская ассоциация юристов создает Бюро сравнительного права, которое издает первый ежегодный компаративистский журнал и публикуют много работ по зарубежному праву и сравнительному правоведению не только американских, но и зарубежных ученых. Так, в 1909 г. был опубликован перевод книги знаменитого русского правоведа Н. М. Коркунова «Общая теория права». Осуществляется издание переводов законодательных актов, в ряду которых наиболее известно многотомное (24 тома) издание «Торговых законов мира».

В 1925 г. учреждается Американская ассоциация иностранного права. Расширяется круг периодических изданий, ориентированных на сравнительное правоведение. В 1949 г. при Университете Тулейн создается Институт сравнительного права.

Новый этап в организационном становлении американской компаративистики наступил в 1950-е годы: в 1951 г. учреждается Американское общество сравнительного права (первоначально оно носило название Американской ассоциации сравнительного изучения права), а в 1952 г. начинается издание «Американского журнала сравнительного права».

Американская наука занимает видное место в мировой компаративистике. Наиболее яркий след в ней оставили работы Р. Паунда «Дух общего права» (1921),[277]277
  См.: Pound R. The Spirit of the Common Law. 1922.


[Закрыть] «Право и мораль» (1924),[278]278
  См.: Pound R. Law and Morals. 1924.


[Закрыть] «Эра становления американского права» (1936),[279]279
  См.: Pound R. The Formative Era of American Law. 1936.


[Закрыть] в которых была обоснована необходимость расширения предмета сравнительного права и применения инструментов социологии права.

Столь же значительными были работы Дж. Вигмора: «Эволюция права» в трех томах (1915–1918, в соавторстве)[280]280
  Особого внимания заслуживает первый том, посвященный источникам древнего и примитивного права; см.: Kocourek А., Wigmore J. Sources of Ancient and Primitive Law. Vol. 1.


[Закрыть] и «Панорама правовых систем мира» в трех томах (1928).[281]281
  См.: Wigmore J. A Panorama of the World's Legal Systems.


[Закрыть] Последняя работа заслуживает особого внимания. В ней Дж. Вигмор сформулировал концепцию правовых институтов как основного объекта сравнительного анализа, которые должны исследоваться в контексте действующих социальных, экономических, религиозных, расовых и иных факторов и обстоятельств.

Бурное развитие сравнительного правоведения в США начинается в послевоенное время.

Появляются фундаментальные работы, которые вошли в «золотой» фонд мировой компаративистики, – Г. Бермана, Дж. Хазарда, Р. Шлесинджера, Дж. Мэримена.

Особо следует отметить книги Г. Бермана «Право и революция: формирование западной традиции права (1983; в русском переводе: «Западная традиция права: эпоха формирования»)[282]282
  Berman H. J. Law and Revolution. The Formation of the Western Legal Tradition. Harward. 1983.


[Закрыть] и «Право и революция: влияние протестантской реформации на западную традицию права» (2004).[283]283
  Berman H. J. Law and Revolution. II. The Impact of the Protestant Reformations on the Western Legal Tradition. Harvard. 2003.


[Закрыть]

К настоящему времени в США во всех 184 общепризнанных юридических университетских центрах преподаются один либо несколько курсов сравнительного правоведения. Американское общество сравнительного права стало крупнейшим объединением компаративистов мира, в которое входят более 100 организаций и несколько тысяч индивидуальных членов.

Латинская Америка

В странах Латинской Америки сравнительное правоведение как научное направление складывается в первой половине XIX в.

Его основателем может по праву считаться венесуэльский и чилийский ученый А. Белл о, автор ряда фундаментальных научных трудов (в том числе «Институты римского права», 1848) и Гражданского кодекса Чили 1855 г. – одного из величайших памятников правотворчества, созданного на основе изучения гражданского законодательства многих стран (Франции, Австрии, Баварии, Пруссии, Нидерландов, Сардинии и т. д.).

Методы сравнительного правоведения широко применялись и X. Окампо Давила, составителем Торгового кодекса Чили 1852 г.

В Бразилии первым компаративистом стал Т. де Фрейташ, создатель консолидированного свода законодательства Бразилии 1858 г. В Аргентине возможности сравнительного правоведения одним из первых применил Д. Велес, автор Гражданского кодекса, в который были инкорпорированы нормы гражданского законодательства Чили, Бразилии, Аргентины, Франции, России, американского штата Луизиана, древнеримского права.

Первые доктринальные работы по сравнительному правоведению принадлежат бразильскому ученому К. Бевилаква, автору «Краткого изложения сравнительного законодательства в частном праве» (1898) и создателю бразильского Гражданского кодекса 1916 г.

Одним из крупнейших латиноамериканских компаративистов был Ф. де Миранда, который издал фундаментальный труд «Трактат частного права» в 60 томах (1954–1969).[284]284
  См.: De Miranda F. Tratado de Direito Privado. Vol. I–LX. 1954–1969.


[Закрыть]

Отметим также работы X. Диаса «Гражданско-правовая ответственность» (1944)[285]285
  См.: Dias J. Da Responsabilidade Civil. 1944.


[Закрыть] и X. Авилы «Торговые кодексы латиноамериканских стран» (1961).[286]286
  См.: Avila J. Los Codigos de Comercio Latinoamericanos. 1961.


[Закрыть]

Во многих латиноамериканских странах издаются специализированные журналы, в частности «Мексиканский бюллетень сравнительного права».

Восточная Европа

В государствах Восточной Европы сравнительное правоведение имеет давние традиции, сложившиеся еще в XIX в.

К середине XX в. сформировалось несколько школ. Их яркими представителями были: в Чехии – В. Кнапп и П. Каленски; в Польше – С. Розмарин, Е. Врублевски, Л. Гарлицкий, В. Чаплинский; в Венгрии – И. Сабо, Д. Эрши, З. Петери, А. Хармати, В. Болгар и А. Шайо; в Румынии – С. Попеску, Д. Гечиу и И. Эминеску; в Хорватии – М. Дамашка и С. Родин, в Словении – И. Зупанчич, в Болгарии – Ж. Сталев и Н. Неновски.

Одной из лучших компаративистских работ была книга В. Кнаппа «Великие правовые системы: введение в сравнительное правоведение». Сперва она была издана в Германии и только через 20 лет (в 1996 г.) – в Чехии.

Заслуживают внимания работы Д. Эрши «Сравнительное гражданское (частное) право: типы права, группы правовых систем, пути правового развития» (1976) и М. Дамашки «Лики правосудия и государственной власти: сравнительный подход к правовому процессу» (1986).

Из работ последних лет отметим книги польского ученого В. Садурского «Конституционное правосудие на Востоке и Западе: демократическая законность и конституционные суды в посткоммунистической Европе в сравнительной перспективе» (2002); чешских ученых И. Пеликановой «Введение в сравнительное торговое право» (2000) и П. Хунгра «Сравнительное право: правовая культура» (2008).

Украина

В последние годы сравнительное правоведение стремительно развивается в Украине. Сформировалось несколько школ в Киеве, Харькове, Одессе, Мариуполе, Хмельницком, других крупных университетских центрах страны.

С 2002 г. Институтом государства и права им. В. М. Корецкого (с 2006 г. – совместно с Украинской ассоциацией сравнительного правоведения) и во многом благодаря усилиям О. А. Кресина публикуется серия научных изданий «Энциклопедия сравнительного правоведения». К настоящему времени изданы справочные издания «Сравнительное правоведение. Сравнительная политология: Систематический библиографический указатель» (2002) и «Сравнительное правоведение: Отечественные и зарубежные специализированные центры исследования и преподавания» (2005); монография «Сравнительное правоведение в системе юридических наук: проблемы методологии» (2006); сборники «Выдающиеся компаративисты: Творческий путь, идеи, труды» (2007) и «Сравнительное правоведение: Антология украинской компаративистики XIX–XX веков» (2008).

С 2007 г. Институт государства и права им. В. М. Корецкого и Украинская ассоциация сравнительного правоведения при участии Таврического национального университета им. В. И. Вернадского, Киевского университета права публикуют серию научно-методических изданий «Академия сравнительного правоведения», в которых издаются материалы открытых лекций (мастер-классов), прочитанных авторитетными учеными на ежегодных международных научных семинарах.

С 2005 г. Институт государства и права им. В. М. Корецкого НАН Украины совместно с Мариупольским государственным гуманитарным университетом издают международный научный журнал «Порiвняльно-правовi дослiщження» («Сравнительно-правовые исследования»), который выходит 2 раза в год.

Публикуется много компаративистских работ таких видных украинских ученых, как А. Д. Тихомиров, О. Ф. Скакун, Л. А. Луць, А. В. Кресин, X. Бехруз, А. Н. Костенко и других.

Россия

В России традиции современной науки сравнительного правоведения были заложены еще С. Е. Десницким в книге «Юридическое рассуждение о разных понятиях, какие имеют народы о собственности» (1785). В большей части последующих отечественных работ российских юристов были разделы о праве иностранных зарубежных стран. Такое внимание к истории и тенденциям развития зарубежного законодательства объяснялось, прежде всего, стремлением к совершенствованию российского права.

Наиболее яркими были работы сравнительно-исторического направления. Его духовным лидером стал М. М. Ковалевский, опубликовавший несколько общетеоретических работ: «О методологических приемах при изучении раннего периода в истории учреждений» (1878), «Историко-сравнительный метод в юриспруденции и приемы изучения истории права» (1888), «Закон и обычай на Кавказе» (1887), «Происхождение современной демократии» (т. 1–4, 1895–1897).

Второй крупнейший представитель российской сравнительно-исторической школы – П. Г. Виноградов, который стал преемником Г. Мэна и Ф. Поллока на кафедре сравнительной юриспруденции в Оксфордском университете. В ряду его работ необходимо отметить «Происхождение феодальных отношений в Лангобардской Италии» (1881), «Очерки по теории права» (1915), «Исследования по исторической юриспруденции» (1920).

Столь же значимы произведения Б. Н. Чичерина «О народном представительстве» (1866), «Собственность и государство» (1882); В. И. Сергеевича «Русские юридические древности» (1890–1896); Н. А. Максимейко «Сравнительное изучение истории права (1898),[287]287
  См.: Записки Императорского Харьковского университета. 1898. Книга I.


[Закрыть] «Мнимые архаизмы уголовного права Русской Правды» (1905),[288]288
  См.: Вестник права. 1905 г. № 3–4.


[Закрыть] «Опыт критического исследования Русской Правды» (1914); Ф. В. Тарановского «Сравнительное правоведение в конце XIX века» (1902),[289]289
  См.: Записки Общества Истории, Филологии и Права при императорском Варшавском университете. Варшава. Вып. 1. 1902.


[Закрыть] «Учебник энциклопедии права» (1917).

В сравнительной цивилистике наиболее значительным был вклад Г. Ф. Шершеневича и С. А. Муромцева.

Г. Ф. Шершеневич, автор классических работ – многотомного «Курса торгового права» (1888–1889), «Науки гражданского права в России» (1893), «Учебника русского гражданского права (1894), «Общей теории права (1910–1912), «Истории философии права» (1904–1905), в которых представлен обстоятельный анализ частно-правовых отношений и институтов.

Заметную роль в развитии сравнительной цивилистики сыграли работы С. А. Муромцева: «Очерки общей теории гражданского права (1878), «Определение и основное разделение права» (1879), «Гражданское право Древнего Рима» (1883), «Рецепция римского права на Западе (1886), «Основы гражданского права. Человек и общество» (1908).

В сравнительном уголовном праве наиболее известны работы Н. С. Таганцева: «О преступлениях против жизни по русскому праву» (1870) и фундаментальные многотомные издания «Курс русского уголовного права» (1874–1880) и «Лекции по русскому уголовному праву. Часть общая» (1887–1892).

Но наиболее широко материалы сравнительного правоведения использовались в работах российских государствоведов.

Прежде всего, речь идет о работах А. Д. Градовского «Начала русского государственного права» в трех томах (1875–1883), «Германская конституция» в двух томах (1875–1876), «Государственное право важнейших европейских держав. Часть историческая» (1886) и Н. М. Коркунова «Лекции по общей теории права» (1886), «Общественное значение права» (1890), «Сравнительный очерк государственного права иностранных держав» (1890), «Русское государственное право» (1893), «Указ и закон» (1894).

Отметим также труды В. М. Гессена «Вопросы местного управления» (1904), С. А. Котляревского «Конституционное государство. Опыт политико-морфологического обзора» (1907), Н. И. Лазаревского «Лекции по русскому государственному праву. Том первый. Конституционное право» (1908) и К. Н. Соколова «Парламентаризм. Опыт правовой теории парламентского строя» (1912).

Сравнительное правоведение продолжало развиваться и в послереволюционной России, несмотря на жесткие идеологические установки и ограничения. Центром компаративистики стал Всесоюзный институт юридических наук (ВИЮН), созданный в 1925 г. и в настоящее время именуемый Институтом законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации.

Основателем школы компаративистики ВИЮНа был М. Н. Гернет, один из его первых руководителей, блестящий ученый, автор многих фундаментальных работ по уголовному праву и социологии права, в частности: «Социальные факторы преступности» (1905), «Преступление и борьба с ним в связи с эволюцией общества» (1916), «Преступность за границей и в СССР» (1932).

Во Всесоюзном институте юридических наук работали многие выдающиеся ученые, которые внесли большой вклад в развитие отечественного сравнительного правоведения: в цивилистике – Г. А. Флейшиц, Л. А. Лунц, М. М. Агарков, И. Б. Новицкий, И. С. Перетерский, С. Н. Братусь, О. Н. Садиков, М. И. Брагинский, А. Л. Маковский и В. В. Залесский; в истории права – С. В. Юшков и А. Б. Утевский; в уголовном праве – М. М. Исаев, Б. С. Никифоров и Ф. М. Решетников; в государствоведении – Ю. А. Тихомиров и Б. С. Крылов.

В Институте начинали свою научную карьеру и крупнейшие теоретики сравнительного правоведения В. А. Туманов и А. А. Тилле.

Не менее мощной была компаративистская школа Института государства и права Российской академии наук, основанная блестящим теоретиком права Е. Б. Пашуканисом. Наиболее известны исследования по теории сравнительного правоведения В. А. Туманова, B. C. Нерсесянца, С. Л. Зивса, В. П. Казимирчука, В. М. Чхиквадзе, А. И. Ковлера, Л. Р. Сюкияйнена и сравнительного конституционного права И. Д. Левина, В. Е. Чиркина, Б. М. Топорнина, В. Ф. Котока, М. А. Крутоголова, Ю. А. Юдина. В сфере сравнительной цивилистики были опубликованы фундаментальные работы P. O. Халфиной и А. А. Рубанова; сравнительного трудового права – С. А. Иванова; сравнительного уголовного права – В. П. Кудрявцева, И. П. Трайнина, В. М. Савицкого и В. В. Лунева.

Компаративистские школы формировались и во многих российских вузах: в Московском государственном университете (А. А. Мишин, М. Н. Марченко, Г. В. Барабашев, Д. Л. Златопольский, П. Н. Галанза и В. П. Грибанов); Московском государственном институте международных отношений (В. Н. Дурденевский, И. П. Ильинский, Ф. И. Кожевников, С. Б. Крылов, Р. Л. Нарышкина, Л. М. Энтин, Ю. И. Лейбо и Г. П. Толстопятенко); Московской государственной юридической академии (О. Е. Кутафин, З. М. Черниловский, Б. А. Страшун, В. П. Мозолин и С. Ю. Кашкин); Российском университете дружбы народов (О. А. Жидков, А. Ф. Шебанов, Г. И. Муромцев, В. В. Безбах); Санкт-Петербургском государственном университете (А. В. Венедиктов, О. С. Иоффе, Ю. К. Толстой); Уральской государственной юридической академии (С. С. Алексеев, Б. А. Стародубский, П. И. Савицкий).

Многие вузы создают специализированные кафедры и лаборатории. Первым был юридический факультет МГУ, учредивший лабораторию социально-правовых исследований и сравнительного правоведения. В Институте международного права и экономики имени А. С. Грибоедова в 2000 г. был образован Центр сравнительного правоведения. Юридический Институт Сибирского Федерального Университета впервые в истории российского высшего образования в 1998 г. открыл Отделение сравнительного правоведения.

Из наиболее значимых компаративистских работ, опубликованных в последние 40 лет, необходимо указать следующие работы: Тилле А. А., Швеков Г. В. «Сравнительный метод в юридических дисциплинах» (1973); Тилле А. А. Социалистическое сравнительное правоведение» (1975); «Сравнительное правоведение» под ред. В. А. Туманова (1978); «Очерки сравнительного права» под ред. В. А. Туманова (1981); Зивс С. Л. «Источники права» (1981); Решетников Ф. М. «Правовые системы стран мира» (1993); Чиркин В. Е. «Элементы сравнительного государствоведения» (1994); Тихомиров Ю. А. «Курс сравнительного правоведения» (1996); Курильски-Ожвен Ш., Арутюнян М. Ю., Здравомыслова О. М. «Образы права в России и Франции» (1996); Марченко М. Н. «Курс сравнительного правоведения» (2002); Ковлер А. И. «Антропология права» (2002).

С 2000 г. Институт законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации осуществляет уникальный проект по изданию конституций государств мира. В 2001 г. выходит в свет: «Конституции государств Европы» (в трех томах); в 2006 г. – «Конституции государств Америки» (в трех томах); в 2010 г. – «Конституции государств Азии» (в трех томах).

В последние годы на русском языке появилось несколько монографических и учебных изданий зарубежных авторов. Наибольшую известность приобрела книга Р. Давида «Основные правовые системы современности», выдержавшая три издания (1967, 1988, 1999 – в соавторстве с К. Жоффре-Спинози). В 1996 г. выходит в свет книга К. Цвайгерта и X. Кетца «Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права» (1995).

В 2008 г. публикуется книга американского исследователя К. Осакве «Сравнительное правоведение: схематический комментарий», а в 2009 г. – работа французского ученого Р. Леже «Великие правовые системы современности: сравнительно-правовой подход».

Издано несколько книг замечательного узбекского компаративиста А. Х. Саидова: «Введение в сравнительное правоведение» (1988); «Сравнительное правоведение и юридическая география мира» (1993); «Национальные парламенты мира: энциклопедический справочник» (2005); «Сравнительное правоведение» (2007).

Отметим также книги известных украинских исследователей О. Ф. Скакун «Общее сравнительное правоведение. Основные типы (семьи) правовых систем мира» и А. Д. Тихомирова «Юридическая компаративистика: философские, теоретические и методологические проблемы».

В 2000 г. было учреждено Российское общество сравнительного правоведения, объединившее многих ведущих компаративистов страны. Оно издало в 2001–2004 гг. несколько номеров «Ежегодника сравнительного права». Появляется «Российский журнал сравнительного права». Но в свет выходит только два номера. Более успешным был проект Института права и публичной политики по изданию с 1993 г. журнала «Сравнительное конституционное обозрение».

Широкий круг вопросов общей теории и методологии сравнительного правоведения, развития зарубежного права освещается в ежеквартальном «Журнале зарубежного законодательства и сравнительного правоведения». Он издается с 2005 г. Институтом законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве Российской Федерации, и на его страницах публикуются труды ведущих российских и зарубежных компаративистов Франции, Германии, США, Китая, Украины, Беларуси, Казахстана, Узбекистана и многих других стран.

Глава 2. Предмет и методология сравнительного правоведения

В долгом историческом развитии сравнительное правоведение обрело четыре качества: научного метода, научного направления, учебной дисциплины и способа решения научно-практических задач. И каждому из них присущи свои цели, предмет и область применения.

Сравнительное правоведение как метод научного познания права позволяет выявлять общие тенденции его развития, единые начала и особенности правовых явлений.

Сравнительное правоведение как научное направление вбирает в себя совокупность научных знаний о правовом пространстве мира в его историческом развитии и многообразии правовых систем и форм.

Сравнительное правоведение как учебная дисциплина дает учащимся знания об основных закономерностях и особенностях развития права в разных эпохах и частях света.

Сравнительное правоведение как способ решения научно-практических задач используется для совершенствования законодательной и правоприменительной практики.

Еще одна грань сравнительного правоведения, значение которой раскрыл В. А. Туманов, – это обеспечение взаимопонимания между народами, их научного и культурного сотрудничества.[290]290
  См.: Туманов В. А. Вступительная статья // Очерки сравнительного права. М., 1981. С. 6.


[Закрыть]

Восприятие сравнительного правоведения как многогранного явления в последние годы стало господствующим. Все большее число ученых признают его самостоятельной комплексной юридической наукой.

Так, А. Х. Саидов предмет сравнительного правоведения как науки (научного направления) определяет следующим образом: «Автономное изучение зарубежного (иностранного) права на уровне правовых систем в целом, на уровне отдельных отраслей права и основных правовых институтов» в целях создания юридической географии, подобно тому как в прошлом стремились воспроизвести на основе сравнения всеобщую историю права. «Цель такого макросравнения – дать ответ на вопросы о том, что происходит на правовой карте мира, как развиваются основные правовые системы современности, как отразились изменяющиеся условия на национальных правовых системах различных государств».[291]291
  Саидов А. Х. Сравнительное правоведение. М., 2007. С. 27.


[Закрыть]

Материальной основой сравнительного правоведения как научного направления являются знания о праве других государств либо составных частей одного государства. В их сопоставлении и рождается сравнительное правоведение:

• общее сравнительное правоведение, изучающее правовое пространство мира, типологию, классификацию, общие и особенные черты, а также тенденции развития национальных правовых систем;

• историческое сравнительное правоведение, раскрывающее многообразие форм исторического развития права;

• институциональное сравнительное правоведение, описывающее составные части («компоненты») права – правовые отрасли, институты и нормы;

• функциональное сравнительное правоведение, анализирующее практику применения законодательных и иных норм права;

• практическое сравнительное правоведение, используемое в целях совершенствования правотворческой и правоприменительной практики, унификации и рецепции права, уяснения правовых конструкций и дефиниций, применения в судах норм иностранного права.

Предметом этой книги является общее сравнительное правоведение.