Текст книги "Право и современные технологии в медицине"

Levushkin Anatoly Nikolaevich, Doctor of Law, Professor, Professor of Department of Entrepreneurial and Corporate Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL); Professor of the Department of civil law of the Russian state University of justice – § 4.5 of Chapter 4;

Maleina Marina Nikolaevna, Doctor of Law, Professor, Honored Lawyer of the Russian Federation, Professor of the Civil Law Department at Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 4.6 of Chapter 4;

Markevich Christina Sergeevna, Investigator of the Investigation Department of the Kalinin City Department of the Donetsk Main Department of the Ministry of Internal Affairs of the Donetsk People’s Republic – § 6.9 of Chapter 6;

Mograbyan Armine Samvelovna, PhD in Law, the associate professor of the financial and enterprise right of the Volgograd institute of management – branch of Russian Presidential Academy of National Economy and Public Administration – § 4.7 of Chapter 4;

Moiseev Vyacheslav Ivanovich, Doctor of Philosophy, Professor, Head of the Department of Philosophy, Biomedical and Human Sciences of the Evdokimov Moscow State University of Medicine and Dentistry (MSMSU) – § 1.9 of Chapter 1;

Mokhov Alexander Anatolyevich, Doctor of Law, Professor, Head of the Department of Medical Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 1.10 of Chapter 1;

Mokhova Irina Nikolaevna, Candidate of Sociological Sciences, Head of the Marketing Department of MERK LLC (Russia) – § 1.11 of Chapter 1;

Moskovkina Elizaveta Kirillovna, junior Associate Joint-Stock Company INFAPRIM – § 3.4 of Chapter 3;

Nekoteneva Maria Vladimirovna, Ph.D., associate Professor of the Department of integration and European law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 3.5 of Chapter 3;

Orlov Alexey Sergeyevich, PhD in Juridical sciences, Assistant lecturer to department of forensic medicine with a course of judicial histology of FPK and software of the Izhevsk state medical academy – § 3.6 of Chapter 3 (co-authored with Pozdeev A. R.);

Pashova Margarita Sergeevna, PhD, Professor of the Department of Ecology and Nature Resources Law, Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 5.7 of Chapter 5;

Peshkov Boris Sergeevich, the second year student of the faculty of law of the Financial University under the Government of the Russian Federation – § 4.8 of Chapter 4 (co-authored with Trofimenko A. A.);

Polubinskaya Svetlana Veniaminovna, Candidate of Legal Sciences, Associate Professor, Leading Research Fellow of the Criminal Law, Criminal Procedure and Criminology Department, Institute of State and Law, the Russian Academy of Sciences – § 6.10 of Chapter 6;

Ponomareva Darya Vladimirovna, PhD, lecturer of the Department of Practical Jurisprudence of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 3.7 of Chapter 3;

Posulikhina Natalya Semenovna, Candidate of Law, Analyst of the Center for State Regulation, Investment and Institutional Development of the Institute of Macroeconomic Research of the All-Russian Academy of Foreign Trade of the Ministry of Economic Development of Russia – § 1.12 of Chapter 1;

Povarov Yury Sergeevich, Candidate degree in law, Associate professor, Associate professor of the Department of Civil and Business Law of the Korolev Samara National Research University – § 4.9 of Chapter 4;

Pozdeev Alexey Rodionovich, Grand PhD in Medical sciences, Associate Professor, Professor of department of forensic medicine with a course of judicial histology of FPK and software of the Izhevsk state medical academy – § 3.6 of Chapter 3 (co-authored with Orlov A. S.);

Presnyakov Roman Andreevich, Leading Legal Counsel, TFOMS St. Petersburg, LLM – § 6.1 of Chapter 6 (co-authored with Akulin I. M., Chesnokova E. A.);

Romodanovsky Pavel Olegovich, the doctor of medical sciences, professor, the head of the department of forensic medicine and the medical law of medical faculty, Evdokimov Moscow State Medical Dental University Ministry of Health of the Russian Federation – § 6.6 of Chapter 6 (co-authored with Kalinin R. E., Barinov Y. Kh.);

Samoylov Alexander Sergeyevich, General Manager of the CEO of State Research Center – Burnasyan Federal Medical Biophysical Center of Federal Medical Biological Agency – § 1.5 of Chapter 1 (co-authored with Goloborodko E. V., Astrelina T. A., Dedova E. V., Chukovskaya I. V., Gubayeva T. V.);

Sereda Artem Yuryevich – Postgraduate Student, Department of Environmental and Natural Resources Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 5.8 of Chapter 5;

Sharkovskaya Evgeniya Andreevna, Lecturer, Department of Civil Law and Process, Orenburg Institute (Branch) of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 4.12 of Chapter 4;

Shilyuk Tatyana Olegovna, Candidate of Law, Senior Lecturer of Administrative Law and Procedureat Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 5.14 of Chapter 5;

Shipova Ekaterina Andreevna, Postgraduate Student of the Department of Business, Labor and Corporate Law, Faculty of Law named after M. M. Speransky, Institute of Law and National Security, The Russian Presidental State Academy of National Economy and Public Administration – § 2.3 of Chapter 2;

Shestak Victor Anatolievich, Doctor of Juridical Science, Associate Professor, Professor of the Department of Criminal Law, Criminal Procedure and Criminology, Moscow State Institute of International Relations (University) Russian Ministry of Foreign Affairs – § 6.13 of Chapter 6 (co-authored with Ilyicheva Z. I.); – § 6.12 of Chapter 6 (co-authored with Sventytskaia M. Yu);

Siluianova Irina Vasilyevna, Doctor of Philosophy, Professor, Head of the Department of Bioethics of the Federal State Budgetary Educational Institution of Higher Education of the Pirogov Russian National Research Medical University Ministry of Health of Russia – § 1.13 of Chapter 1;

Sokolov Alexander Yurievich, Doctor of Law, Professor, Head of the Department of Administrative and Municipal Law, Saratov State Law Academy – § 5.9 of Chapter 5 (co-authored with Bogatyreva N. V.);

Soloviev Konstantin Sergeevich, post-graduate of Kutafin Moscow State Law University (MSAL) business and corporate law Department – § 1.14 of Chapter 1;

Sorokina Elizaveta Mikhailovna, PhD in Law, Attorney at law, Moscow Bar Association – § 3.7 of Chapter 3;

Starchikov Mikhail Yuryevich, practicing lawyer – § 2.1 of Chapter 2;

Stepanov Oleg Anatolievich, doctor of law, Professor, chief researcher of the Department of criminal, criminal procedure legislation, judicial system of the Institute of legislation and comparative law under the government of Russia – § 6.11 of Chapter 6;

Sushkova Olga Viktorovna, PhD in Law, Associate Professor, Associate Professor of the Department of Business Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL), Associate Professor at the Department of Business, Labor and Corporate Law, Faculty of Law by M. M. Speransky, Institute of Law and National Security of the Russian Academy of National Economy and Public Administration under the President of the Russian Federation – § 1.15 of Chapter 1;

Sventytskaia Maria Yurievna, the 3rd year student of the International Institute of Energy Policy and Diplomacy, Moscow State Institute of International Relations (University) Russian Ministry of Foreign Affairs – § 6.12 of Chapter 6 (co-authored with Shestak V. A.);

Svirin Yury Alexandrovich, Doctor of Law, Honorary Attorney of Russia, Professor of the Department of Private Law of the State University of Management, Professor of the Department of Civil Procedure and Organization of the Bailiff Service of the All-Russian State University of Justice – § 4.10 of Chapter 4;

Tiras Kharlampy Panteleevich, PhD in biology, Head of the Humanities Department of the Pushchino State Institute of Natural Sciences – § 5.10 of Chapter 5;

Tkachuk Valentin Valentinovich, Postgraduate student of Integration and EU Law Chair, Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 3.9 of Chapter 3;

Trofimenko Alina Alexandrovna, the second year student of the faculty of law of the Financial University under the Government of the Russian Federation – § 4.8 of Chapter 4 (co-authored with Peshkov B. S.);

Trofimov Dmitry Yuryevich, Doctor of Biological Sciences, Professor of the Russian Academy of Sciences, Director of the Institute of Reproductive Genetics of the Federal State Budgetary Institution “ Kulakov National Medical Research Center of Obstetrics, Gynecology and Perinatology named after Academician» Ministry of Health of Russia – § 1.16 of Chapter 1;

Tyurin Evgeny Aleksandrovich, PhD in medicine, chief of the Department (Laboratory) responsible for biological safety laboratories of State Research Center for Applied Microbiology and Biotechnology, senior researcher – § 5.11 of Chapter 5;

Ulyanova Tatyana Borisovna, Candidate of Philosophy, Associate Professor of the Department of Legal Disciplines of the Academy of Civil Protection of the Ministry of Emergency Situations of Russia – § 5.12 of Chapter 5;

Vasilyev Stanislav Aleksandrovich, PhD in Law, Associate Professor of the Department «Constitutional and Administrative Law» of Sevastopol State University – § 1.3 of Chapter 1;

Vedysheva Nataliya Olegovna, Ph.D. in Law, Associate Professor, Associate Professor at the Department of Environmental and Natural Resources Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 5.2 of Chapter 5;

Voronina Natalya Pavlovna, PhD in Law, Associate Professor, Associate Professor of the Department of Environmental and Natural Resources Law, of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 5.3 of Chapter 5;

Yavorsky Alexander Nikolaevich, doctor in medicine, professor, chief researcher of the Pushchino State Institute of Natural Sciences – § 1.18 of Chapter 1;

Zhavoronkova Natalia Grigoryevna, Doctor of Law, Professor, Head of the Department of Environmental and Natural Resources Law of the Kutafin Moscow State Law University (MSAL) – § 5.4 of Chapter 5.

Предисловие

В настоящее время исследования в области биотехнологий и генетики являются достаточно инновационными. Наука и техника сейчас переживают стремительное развитие, что выходит за рамки исключительно научных интересов, поскольку затрагивает социальные сферы жизнедеятельности человека и предпринимательской деятельности. К таким сферам можно отнести: медицину, фармацевтику, развитие человека, растениеводство, животноводство, сельское хозяйство, пищевую промышленность, экологические технологии, страхование и юридические науки. Поэтому нельзя исключать, что для этих новых сфер требуется законодательное регулирование, которое позволит с наименьшими рисками улучшить оборотоспособность объектов и участников предпринимательской деятельности. В частности, с помощью механизмов ДНК создаются системы безопасности, которые регулируют доступ человека к зданиям и, возможно, в ближайшем будущем заменят и электронные замки, в том числе и к автомобилю. Микроорганизмы могут быть подвергнуты генной мутации с целью уменьшения вредных веществ в атмосфере, что способствует улучшению экологической обстановки в неблагоприятных регионах. Применяя методы клонирования и используя различные генные модификации, можно на основе материала, оставшегося от вымерших видов животных и растений, создавать новые виды животных или растений. Генная инженерия предоставляет в настоящее время широкие возможности, в том числе и некоторое позитивное вмешательство в процесс эволюции, становясь ее частью.

Следует отметить, что в настоящее время редкая техническая область настолько противоречива, как исследования, связанные с геномом или биотехнологиями. Это связано с тем, что, с одной стороны, такие исследования вторгаются именно в процесс эволюции человека, что в соответствии с законодательством некоторых стран подвергается критике. С другой стороны, подобные исследования направлены на получение информации о путях лечения таких болезней, как ревматизм, СПИД, диабет, рак и иные. Таким образом, в контексте исследования генома человека уже расшифровано более 1400 генов болезней человека.

Кроме того, биотехнология является важной сферой применения с огромными перспективами экономического роста и значительным инновационным потенциалом для развитых экономик. В связи с этим ее эффективное применение в XXI веке невозможно без информационных технологий.

Настоящая монография является результатом рассмотрения ряда проблем в различных отраслях как законодательства, так и сфер общественной жизни участниками Международного симпозиума «Право и современные технологии в медицине», которая прошла в Московском государственном юридическом университете имени О. Е. Кутафина (МГЮА) 15–17 мая 2019 года при информационной поддержке Издательского центра Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина, журналов: «Kutafin University Law Review (KULawR)», «LEX RUSSICA».

Организаторами конференции стали следующие структурные подразделения Московского государственного юридического университета имени О. Е. Кутафина (МГЮА): Научно-исследовательский институт, Управление международного сотрудничества, кафедра медицинского права, кафедра информационного права и цифровых технологий, кафедра гражданского права, кафедра предпринимательского и корпоративного права, кафедра уголовного права, кафедра интеграционного и европейского права, кафедра криминалистики, кафедра экологического и природоресурсного права.

Мероприятие было проведено при финансовой поддержке Российского фонда фундаментальных исследований.

Глава 1
Право и генетические технологии в медицине

§ 1.1. Международно-правовое регулирование суррогатного материнства: проблемы и перспективы

Абросимова Е. А.

Аннотация: доклад посвящен разработке проекта Конвенции о суррогатном материнстве в рамках Гаагской конференции по МЧП. В нем указывается на основные проблемы, существующие в сфере регулирования суррогатного материнства и на некоторые пути их решения.

Ключевые слова: суррогатное материнство, проект Конвенции, Гаагская конференция по МЧП

Abrosimova E. A.

§ 1.1. International regulation of surrogacy: challenges and perspectives

Abstract: the report focuses on HCCH draft surrogacy convention. It discusses main regulatory problems and some possible ways to solve them.

Key words: surrogacy, draft convention, HCCH

Актуальность выбранной темы объясняется тем, что развитие права не в полной мере успевает за развитием современных технологий. До сих пор нет достаточного регулирования для отношений, возникающих в сети интернет, не определен статус объектов авторского права, созданных с помощью искусственного интеллекта, а множащиеся медицинские технологии в большой части существуют вне правового поля. Обстоятельство, способное стимулировать регулирование на национальном уровне – наличие норм Международного характера, на уровне конвенций или типовых законов, предлагающих основу или образец для создания норм, а также способствующих их унификации. Хотя в России существует регулирование ряда современных биотехнологий, в частности, вспомогательных репродуктивных технологий, как на уровне закона¹ так и на уровне актов Министерства здравоохранения².

Биотехнологии, их регулирование и допустимость в целом, наряду с семейным правом, являются одной из самых спорных сфер в праве, в которой наблюдается весьма существенные расхождения в подходе законодателей различных стран. Тем более, что биотехнологии, а в особенности, вспомогательные репродуктивные технологии, вызывают горячий протест со стороны многих мировых религий. В 2016 году два ученых Н. Х. Салам и Х. Н. Салам провели детальное исследование восприятия репродуктивных технологий основными мировым религиями³. Выводы неутешительны: многие религии категорически отрицают возможность обращения к репродуктивным технологиям, поскольку дети дарованы всевышним, а их отсутствие может являться наказанием. Такая позиция была высказана, например, еще в 1956 году Папой Пием XII⁴ и с тех пор в официальной позиции католической церкви существенно ничего не изменилось. Ультракатолические страны, в частности Италия и Ирландия, таким образом, в значительной степени ограничивают применение непродуктивных технологий, а также борются с теми, кто пытается обойти данный запрет через обращение к зарубежным репродуктивным технологиям. Наиболее ярким примером такой борьбы следует считать неоднократно описанное дело Парадизо и Кампанелли против Италии (Paradiso and Campanelli v. Italy⁵). В данном деле итальянские власти отказались признавать зарубежное свидетельство о рождении ребенка, поскольку указанный в нем отец ребенка не был генетически с ним связан, а ребенок появился на свет благодаря обращению к суррогатному материнству в России. Решением итальянского суда ребенок был изъят у родителей, указанных в свидетельстве о рождении, и передан для усыновления в связи с невозможностью установить его истинное происхождение. Родители обратились в Европейский суд по правам человека, считая, что такие действия нарушают их права на неприкосновенность частной и семейной жизни, предоставленные статьей 8 ЕКПЧ.

В данном деле суд, как ни парадоксально, встал на сторону итальянских властей, указав, что они защищают свой правопорядок и правомерно установленные запреты. Также суд выразил общее скептическое отношение к суррогатному материнству, указав на его сомнительные последствия, в частности, в отношении прав и защиты ребенка. Интересы суррогатной матери судом были в целом проигнорированы⁶.

Таким образом, с учетом вышеизложенного, а также иных обстоятельств, можно выделить несколько основных проблем, нуждающихся в унифицированном урегулировании:

Само понятие суррогатного материнства, включает ли оно только те случаи, когда хотя бы один из будущих родителей имеет генетическую связь с ребенком⁷.

Правовые основы суррогатного материнства, может ли оно осуществляться на основании возмездного договора. Некоторые авторы высказывают точку зрения, что при таких обстоятельствах оно может рассматриваться чуть ли не как торговля людьми⁸.

Права суррогатной матери, может ли она во время беременности или после рождения ребенка отказаться от своего решения и сохранить за собой материнские права.

Права ребенка, его защита, его право знать, что он рожден с применением специальных технологий, по аналогии с установленным в некоторых странах на основании Конвенции о правах ребенка 1989 г. правом знать о факте усыновления⁹.

Права усыновляющих родителей, возможность обращения к суррогатному материнству за рубежом, если в стране их постоянного проживания такие технологии запрещены или неразвиты, трансграничное признание свидетельства о рождении, их право считаться не усыновителями, а родителями.

Эти вопросы должны быть решены на уровне унификационного акта, с тем, чтобы защита прав носила трансграничный и единообразный характер. Не удивительно, что к этому вопросу обратилась Гаагская конференция по международному частному праву, одной из сфер специализации которой является семейное право и защита прав детей. Была создана специальная группа по этому вопросу, проводятся регулярные встречи, на четвертой из которых был сформулирован один из ключевых принципов будущей Конвенции – защита, как и в большинстве других семейных гаагских конвенциях: «любой новый инструмент должен нацеливаться на обеспечение предсказуемости, надежности и преемственности родительского статуса, основанного на законе, в случае присутствия иностранного элемента для всех задействованных лиц, принимая во внимание их основные права, конвенцию ООН о правах ребенка и принимая решение с учетом того, как будет лучше для ребенка¹⁰.

В рамках подготовительной работы рабочей группой были разработаны опросники четырех типов: для государств, для юристов, для медиков и для агентств по предоставлению услуг суррогатного материнства. Пока обработаны и опубликованы только ответы государств, причем в опросе приняли участие более 40.

На текущий момент рабочая группа видит в качестве одной из основных своих задач устранение проблемы так называемого хромающего родительского статуса, когда родители признаются таковыми на территории страны установления такого статуса и не признаются в стране своего постоянного проживания или какой-либо иной. Еще одной целью будет недопущение превращения возмездного суррогатного материнства в торговлю женщинами и детьми. В конвенцию предполагается включить положения, регулирующие заключение международных договоров о суррогатном материнстве (МДСМ), в том числе, разрешая вопрос применимого к ним права.

В конвенцию предполагается включить следующие основания признания родительского статуса вне зависимости от наличия МДСМ: признание судом, признание в силу закона, признание на основании воли лица или соглашения двух лиц. Основанием для установления юрисдикции государства должен служить факт рождения ребенка на его территории.

Также в конвенцию будут включены минимальные требования к МДСМ, соблюдение которых призвано обеспечить возможность трансграничного признания родительского статуса. А широкая сеть совместной работы и постконвенционного сотрудничества, существующая в рамках Гаагской конференции, позволит обеспечить реализацию и соблюдение таких требований.

Эксперты высказали неуверенность относительно того, стоит ли включать в сферу действия Конвенции регулирование иных вспомогательных репродуктивных технологий, так как подход к ним может отличаться, предполагается продолжить исследования в данной сфере. В отношении МДСМ планируется разработать спеца ныне протокол к Конвенции, аналогично можно было бы поступить и в отношении регулирования иных ВРТ.

Пятая встреча завершилась в том числе указанием на то, какие еще сферы необходимо проработать до разработки проекта Конвенции. В эти сферы помимо уже упомянутого предотвращения торговли людьми входит урегулирование финансовых вопросов, хранение и обеспечение доступа к информации о происхождении ребенка, критерии для суррогатной матери и предполагаемых родителей, а также требование о наличии генетической связи между ребенком и предполагаемыми родителями.

И эксперты, и автор настоящего доклада осознают всю срочность и неотложность сложившейся ситуации и выражают надежду на скорую разработку инструмента.

Библиографический список

1) Hague Conference on Private International Law, ‘Report of the experts’ group on the parentage / surrogacy project’ (HCCH official site, October 2018) <https://assets.hcch.net/docs/8525d54b-4923–466a-bb23–01f747d076fd.pdf> accessed 3 May 2019

2) Pope Pius XII Disclosure to those taking part in the Second Naples World Congress on Fertility and Human Sterility. AAS. 1956;48:470.

3) Sallam HN, Sallam NH. Religious aspects of assisted reproduction. Facts Views Vis Obgyn. 2016;8 (1):33–48.

4) Surrogacy: general interest can prevail upon the desire to become parents – about the Paradiso and Campanelli v. Italy Grand Chamber judgment of 24th January 2017. Grégor PUPPINCK, Claire de LA HOUGUE. [Electronic source] URL: http://media.aclj.org/pdf/Surrogacy, – general-interet-can-prevail-upon-the-desire-to-become-parents, – Paradiso-and-Campanelli-v.-Italy-2017.pdf (Date of access 12.04.2019)

5) Горбунова О. В. Принципы правового регулирования оказания медицинских услуг с применением вспомогательных репродуктивных технологий // Проблемы экономики и юридической практики. 2018. № 3. [Электронный ресурс] URL: https://cyberleninka.ru/article/n/printsipy-pravovogo-regulirovaniya-okazaniya-meditsinskih-uslug-s-primeneniem-vspomogatelnyh-reproduktivnyh-tehnologiy (дата обращения: 04.05.2019).