Читать книгу "Юридическая техника. Juridical Techniques. Учебник"
Автор книги: Коллектив авторов
Жанр: Учебная литература, Детские книги
сообщить о неприемлемом содержимом
Другой вопрос, становится ли он от этого юристом, т. е. лицом, владеющим профессиональной техникой? Нам представляется, что нет. Естественно, в реальной жизни критерии профессионализма и непрофессионализма довольно условны, и порой опытный предприниматель может оказаться более квалифицированным в решении своих юридических проблем, чем вчерашний выпускник юрфака, но для того чтобы научно определить границы понятия юридической техники, важно подчеркнуть общее правило: владение юридической техникой, профессионализм юриста базируются на фундаментальных юридических знаниях, на специальной подготовке, обеспечивающей в первую очередь формирование профессионального правового мышления, усвоение системы юридических ценностей и аксиом, понимание принципов действия различных правовых механизмов. Только на этой основе возможно квалифицированное использование правил и средств практической юридической деятельности. Интуитивное применение этих правил, естественно, возможно. Но оно не является профессиональной юридической техникой, так же как умение оказать первую медицинскую помощь не делает из человека врача.
Резюмируя все вышеизложенное, можно сделать вывод о том, что юридическая техника:
• представляет собой профессиональную технику;
• охватывает как публичную, так и частноправовую сферы;
• обеспечивает совершенство права по форме и по содержанию;
• используется при осуществлении юридической деятельности, как требующей, так и не требующей письменного документального оформления.
С понятием юридической техники традиционно связывается и вопрос о ее составе, т. е. о наборе того юридического инструментария, с помощью которого обеспечивается достижение целей юридической деятельности. Исследователи относят к такому инструментарию правила, приемы, средства, требования, способы, методы, дискутируя, как правило, о значении данных категорий и их соотношении между собой (С. С. Алексеев, Н. А. Власенко, В. Н. Карташов, Т. В. Кашанина, Ю. А. Тихомиров и другие). Не останавливаясь на деталях соответствующей научной полемики, предложим в качестве рабочего варианта свое видение этой проблемы.
Состав юридической техники образуют два уровня технико-юридических инструментов. Высший, наиболее сложный (и в то же время абстрактный) уровень образуют технико-юридические правила (или требования), представляющие собой разработанные наукой и (или) официально установленные нормативы, соблюдение которых в процессе юридической деятельности выступает критерием ее качества.
Среди наиболее общих правил юридической техники можно выделить внешние, устанавливающие определенные критерии оценки результата юридической деятельности (справедливость, демократизм, законность, гуманизм и т. п.), и внутренние, характеризующие процесс осуществления юридической деятельности (экономичность, обоснованность, целесообразность, рациональность и др.). Все эти требования предъявляются к любым правовым актам и юридически значимым действиям и позволяют оценить правильность выбора и использования средств юридической техники в ходе решения тех или иных профессиональных задач.
Второй уровень в составе юридической техники представлен ее средствами (или приемами), т. е. специфическими инструментами профессиональной юридической деятельности, обеспечивающими достижение ее целей. Наиболее значимые общие средства юридической техники могут быть объединены в две группы:
• общесоциальные средства по природе своей не имеют юридической специфики, однако незаменимы в качестве идеальной и материальной основы деятельности юриста. К этой группе в первую очередь относятся все языковые средства, а также различные знаки, цифры, символы, социальные нормы, используемые в профессиональной работе юриста;
• юридические средства вырабатываются правовой наукой и практикой. Они могут носить доктринальный характер, выступая теоретической основой юридической деятельности (юридические конструкции), или получать нормативное закрепление (правовые дефиниции, декларации, презумпции, фикции и другие разновидности нормативно-правовых предписаний).
2.2. Виды юридической техники
Переходя к вопросу о классификации юридической техники, выделим лишь наиболее важные основания деления.
Юридическая техника – это профессиональная техника, поэтому дифференциация ее на виды может проводиться по профессиональному критерию.
В зависимости от вида (специальности) юридической профессии можно говорить о таких видах техники, как полицейская, судебная, следственная, нотариальная, прокурорская, адвокатская, регистрационная, лицензионная, экспертная, консультационная, фискальная и др.
Каждая юридическая профессия требует специальных знаний и навыков, так как она: а) основывается на особой нормативной базе; б) обслуживает конкретную сферу общественных отношений; в) характеризуется набором строго определенных полномочий; г) связана с подготовкой специфических правовых документов; д) предполагает наличие определенных процедур, в рамках которых осуществляются юридически значимые действия.
Все это требует от юриста не просто самосовершенствования, а развития своего профессионального мастерства в конкретной области.
Именно для этой цели разрабатываются многочисленные практические пособия и справочники, ориентированные на представителей конкретных юридических специальностей. Не меньшее (если не большее) значение имеют и накопленный опыт, обыкновения, выработанные в практике функционирования конкретного органа или организации. В литературе подчеркивается, что с точки зрения теоретической и исторической основным признаком, позволяющим отнести то или иное лицо к юридической профессии, является не наличие знаний, а осуществление специфической деятельности[87]87
См.: Соколов Н. Я. Юридическая профессия: понятие, сущность и содержание // Государство и право. 2004. № 9. С. 24.
[Закрыть]. Именно в практике приобретается и совершенствуется мастерство.
К сожалению, жесткая специализация, помимо всего прочего, имеет и негативные последствия, в частности влечет профессиональные деформации. Так, в качестве серьезной проблемы в науке рассматривается то обстоятельство, что предшествующий назначению на должность судьи опыт профессиональной деятельности является значимым психологическим фактором, который может негативным образом влиять на характер отправления обязанностей судьи[88]88
См.: Михайловская И. Б. Суды и судьи: независимость и управляемость. М., 2008. С. 56; Нешатаева Т. Суд и защита прав и свобод граждан Российской Федерации // Сравнительное конституционное обозрение. 2004. № 4 (49). С. 131.
[Закрыть]. Сходные проблемы связаны и с влиянием профессиональных деформаций на другие виды юридической деятельности.
Например, полицейский по роду своей деятельности постоянно сталкивается с правонарушителями и преступлениями. Все это действует на психику, но не должно формировать одностороннего взгляда на нашу действительность, породить в работе подозрительность и агрессивность. Юридическая техника охватывает как публичную, так и частноправовую сферы. Не вызывает сомнений, что в каждой из них профессиональная деятельность юриста подчиняется особым правилам и требует специфических навыков. Отсюда следует вторая классификация.
По субъектам юридической деятельности, точнее по наличию у них властных полномочий, юридическая техника делится на два вида: техника властной и невластной юридической деятельности.
Техника властной юридической деятельности. Ее носителями являются юристы, которые служат в государственных органах и занимаются правотворчеством, правоприменением, официальным толкованием права и другими видами деятельности, требующими обладания властными полномочиями. Этот вид техники характеризуется в первую очередь особыми требованиями, предъявляемыми к субъектам и качеству их деятельности как со стороны государства, так и со стороны общества. Важнейшими критериями оценки их профессиональной деятельности являются законность (не только соблюдение закона, но и защита его от нарушения всеми субъектами), обеспечение интересов человека, общества, государства.
Вся правотворческая, правоприменительная деятельность должна быть нацелена на то, чтобы граждане могли реализовать свои права, как можно реже прибегая к помощи государства, а тогда, когда эта помощь необходима, затрачивая на это минимум сил, времени и средств. Профессионализм чиновника заключается в его умении построить работу таким образом, чтобы его собственная значимость уходила на второй план по сравнению с интересами и задачами государственной службы. Само понятие «механизм государства» предполагает готовность каждого его представителя осознать себя «винтиком», необходимым для слаженной работы всей системы.
Техника невластной юридической деятельности охватывает профессиональные приемы работы в частноправовой сфере: заключение договоров, подготовку нормативных и индивидуальных правовых актов локального характера, оказание юридической помощи частным лицам[89]89
Подробнее об этом см.: Кашанина Т. В. Юридическая техника в сфере частного права (корпоративное и договорное нормотворчество). М., 2009.
[Закрыть].
Критериями оценки профессионализма здесь являются эффективность, конкурентоспособность, прибыльность, индивидуальная успешность, инициативность. Совершенно очевидно, что насколько в сфере властной юридической деятельности важна способность сдерживать личные амбиции, настолько здесь они уместны и необходимы. Различия между властной и невластной сферами юридической деятельности проявляются и в наборе используемых юристом правовых средств, и в ментальной сфере. При этом соответствующие приоритеты, целевые установки, профессиональные компетенции закладываются и проявляются уже на стадии обучения юриста. Из этого следует, что еще в вузе будущему юристу необходимо получить четкое представление о сферах профессиональной деятельности и выбрать ту из них, где его личностные качества, установки, способности окажутся наиболее востребованными.
Юридическая техника обеспечивает совершенство права по форме и по содержанию.
В зависимости от ориентации технико-юридических приемов и правил на внутреннюю или внешнюю стороны права имеет смысл говорить о двух видах юридической техники:
• техника совершенствования формы права (языковые, стилистические, графические правила составления документов; способы повышения эффективности юридических процедур, средства обеспечения понятности и доступности права);
• техника совершенствования содержания права. Эта часть юридической техники отвечает за выбор оптимальных средств и способов правового регулирования, адекватное установление предмета регламентации, отсутствие в праве пробелов и коллизий, согласование интересов сторон правоотношения, эффективное разрешение юридических конфликтов.
Провести четкую границу между данными сторонами юридической техники на практике так же сложно, как отделить форму явления от его содержания, однако в теоретическом плане подобная классификация необходима, так как она позволяет продемонстрировать логику, последовательность осуществления той или иной профессиональной юридической деятельности: содержательные технико-юридические правила и средства всегда предшествуют формальным. Последние призваны закрепить эффект, заложенный в процессе применения первых.
Юридическая техника используется при осуществлении юридической деятельности, как требующей, так и не требующей письменного документального оформления. Из этого положения вытекает целый ряд практически значимых классификаций.
По форме юридической деятельности необходимо выделить:
• письменную технику;
• устную технику.
Если документационный подход позволяет говорить только о письменной юридической технике, т. е. о технике составления различных документов, то в рамках деятельностного подхода появляется возможность изучить специальные средства и приемы таких разновидностей юридической деятельности, которые не получают или только частично получают воплощение в соответствующих правовых актах. Примерами могут служить техника заключения сделки, техника выступления в суде, техника ведения преддоговорных споров, техника управления дорожным движением.
Понятие «устная техника» для данного вида условно и призвано в первую очередь подчеркнуть отсутствие письменной формы. На практике соответствующие средства и правила могут касаться аспектов юридической деятельности, выражающихся в словесной, символической, конклюдентной форме. «Письменная техника» в свою очередь может предполагать фиксацию соответствующего содержания не только на бумажном носителе, но и в иной форме, например электронной. Деление юридической техники на письменную и устную, таким образом, характеризует не столько способ выражения правового содержания, сколько степень жесткости его фиксации.
Безусловно, преобладающая роль принадлежит письменной юридической технике. Она в свою очередь может быть подвергнута дальнейшему делению в зависимости от того, какой документ (или правовой акт) выступает результатом юридической деятельности.
Одним из наиболее важных и устоявшихся в науке является деление юридической техники с точки зрения юридической природы составляемого акта на два вида:
• технику нормативно-правовых актов;
• технику индивидуально-правовых актов.
К первой группе следует относить не только технику подготовки законов и подзаконных нормативных актов, но и приемы создания актов официального нормативного толкования права, локальных актов общего характера, нормативных договоров – всех актов, характеризующихся признаком нормативности (т. е. общим характером); а ко второй – различных правоприменительных и правореализационных актов.
В зависимости от способа издания целесообразно различать:
а) технику актов, принимаемых коллегиально:
• односторонних (например, законы, судебные решения и т. п.);
• совместных (договорных) актов;
б) технику актов, принимаемых единолично (от указов президента до протокола об административном правонарушении, составленного в пределах своей компетенции полицейским).
Не вызывает сомнения, что различия между данными видами юридической техники заключаются далеко не только в особенностях оформления соответствующих актов, но в первую очередь в самом характере их подготовки, способах принятия решения, согласования позиций участвующих субъектов.
По масштабу действия правовых актов можно выделить технику: международных актов; федеральных актов; региональных актов; муниципальных актов; локальных актов.
В зависимости от стадии создания правового акта, на которой они используются, технико-юридические приемы и средства делятся на следующие группы:
• техника формулирования идеи акта;
• техника создания концепции акта;
• техника осуществления правотворческой инициативы;
• техника планирования правотворческой деятельности;
• техника составления текста акта;
• техника его обсуждения и принятия;
• техника проведения экспертизы;
• техника санкционирования, утверждения, регистрации;
• техника опубликования правового акта, введения его в действие;
• техника обжалования, опротестования, пересмотра правового акта;
• техника учета, внесения изменений и дополнений;
• техника мониторинга правового акта.
Каждый вид правовых актов требует для своего создания определенного набора стадий и, соответственно, определенного набора технико-юридических приемов.
Из предложенного широкого подхода к понятию юридической техники вытекает и еще одно положение: юридическая техника «обслуживает» все отрасли права, проявляет себя на всех уровнях его существования. Отсюда возможны следующие классификации.
По отраслевой принадлежности юридическую технику можно разделить на два основных вида:
а) общая юридическая техника, включающая правила и приемы, применимые во всех отраслях права. Например, Т. В. Кашанина в качестве таковых рассматривает общие правила составления юридических документов[90]90
См.: Кашанина Т. В. Юридическая техника в сфере частного права (корпоративное и договорное нормотворчество). М., 2009. С. 100–103.
[Закрыть]. Сюда же можно отнести единые для всех отраслей стадии правоприменительного процесса (изучение фактической основы дела, выбор правовой нормы, принятие решения). Законотворческая техника в значительной мере состоит из общих правил и приемов, хотя и здесь много отраслевой специфики;
б) отраслевая юридическая техника, которая в свою очередь делится:
• на материально-правовую (конституционно-правовая техника, гражданско-правовая, уголовно-правовая, административно-правовая, налоговая, экологическая и т. д.);
• процессуально-правовую (техника в конституционном, гражданском, арбитражном, уголовном и административном процессе). Следует подчеркнуть, что хотя процесс (процессуальное право) не является составной частью юридической техники, технико-юридическая составляющая любой процессуально-урегулированной деятельности довольно значительна. Специфика процессуальной техники проявляется как на нормативном уровне (наличие преюдиций, презумпций и других специфических нормативных положений), так и на уровне реализации права (например, техника ведения судебного заседания, техника осмотра места дорожно-транспортного происшествия сотрудниками ГИБДД).
В зависимости от содержания юридической деятельности могут быть выделены следующие виды юридической техники:
• правотворческая;
• правоприменительная;
• интерпретационная;
• конкретизирующая;
• систематизирующая;
• техника невластной реализации права;
• договорная.
Говорить обо всех этих видах с точки зрения документационного подхода было бы неправильно, так как далеко не все названные виды деятельности находят свое отражение в форме самостоятельных правовых актов. Так, казуальное толкование чаще всего осуществляется в процессе правоприменения, поэтому его результаты излагаются в правоприменительном акте. Конкретизация и систематизация права могут производиться в процессе правотворчества и, следовательно, также не воплощаться в отдельных юридических документах.
Данная классификация юридической техники наиболее популярна в отечественной юридической литературе и приводится большинством исследователей в качестве основной. Число видов, выделяемых различными авторами, неодинаково, но общая идея о специфике профессиональной юридической деятельности, связанной с разными этапами бытия права – от создания правовых велений до воплощения их в жизнь, – имеет безусловную научную ценность.
Помимо всего прочего, посредством классификации мы можем определить те аспекты юридической техники, которые имеют преобладающее значение в различных типах правовых систем.
Так, юридическая техника в странах англосаксонской семьи – это прежде всего техника судоговорения. Право здесь носит прецедентный характер, средством его формирования выступает судебный процесс. Соответственно, развитие юридической техники в этих странах изначально предполагало совершенствование форм судопроизводства, методов рассмотрения дела, способов доказывания.
В романо-германской правовой системе преобладающим видом юридической техники является техника нормотворчества, так как источником права преимущественно выступает деятельность законодателя. Развитие технико-юридических приемов шло здесь в первую очередь по линии совершенствования способов изложения воли законодателя, оформления текстов нормативных актов, их систематизации, кодификации, построения логически цельной системы законодательства. Для мусульманского права наиболее характерна техника интерпретации права. В рамках мусульманской правовой системы задача создания права не является первостепенной. Право уже существует в виде религиозных установлений Корана. Развитие права предполагает познание сути Божественного замысла, его интерпретацию, поэтому преобладающим источником этого права становится доктрина[91]91
См.: Саидов А. Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности) / под ред. В. А. Туманова. М., 2003. С. 299.
[Закрыть], а развитие юридической техники характеризуется прежде всего совершенствованием интерпретационных приемов.
Выделенные особенности различных типов правовых систем вовсе не означают, что иные виды юридической техники не развиты или отсутствуют в конкретной стране. Существующая система форм права лишь обусловливает приоритетные направления в развитии рассматриваемого феномена. Несмотря на различия в содержании и непосредственной роли в той или иной правовой системе, юридическая техника сохраняет свое значение в рамках любого типа правового регулирования.
2.3. Значение юридической техники
Один из родоначальников теории юридической техники Р. Иеринг выделил две главные цели (и одновременно значения) данного явления: 1) возможно большее количественное и качественное упрощение права; 2) достижение практичности права[92]92
См.: Иеринг Р. Юридическая техника / сост. А. В. Поляков. М., 2008. С. 35.
[Закрыть]. Говоря современным языком, речь идет в первую очередь о создании законов, доступных для понимания, и об их качественном применении и действии. Современные ученые, выделяя аналогичные цели, формулируют их несколько шире. Так, А. Ф. Черданцев в качестве целей юридической техники называет: 1) достижение ясности, простоты, краткости и унифицированности юридических документов; 2) рационализацию юридической деятельности[93]93
См.: Черданцев А. Ф. Теория государства и права. М., 2001. С. 336.
[Закрыть]. В самом общем виде эти положения говорят о том же: о простоте и практичности действующего права, т. е. о его высоком качестве. Названные цели характеризуют инструментальное, прикладное значение юридической техники. Значение это, как было показано выше, не ограничивается сферой правотворчества и правоприменения. Являясь неотъемлемым элементом правовой системы, юридическая техника проявляет себя на всех ее уровнях: на нормативном (как средство построения системы права и системы законодательства); на социологическом (как средство повышения эффективности действия права); на доктринальном (как часть правовой науки); на идеологическом (как технико-правовое мышление).
Последнее, как уже отмечалось, свойственно лишь профессиональному правосознанию. Действительно, обыденное правосознание, как правило, сводится к правовой психологии (чувства, эмоции, переживания), профессиональное же правосознание характеризуется высокоразвитым когнитивным компонентом[94]94
См.: Соколов Н. Я. Профессиональное сознание юристов. М., 1988. С. 20–21.
[Закрыть]. В большинстве случаев граждане именно потому обращаются за профессиональной юридической помощью, что у них недостаточно специальных знаний и навыков реализации права, другими словами, потому что они не владеют юридической техникой.
Юридическая техника, по справедливому утверждению А. С. Александрова, – это техника коммуникации в юридической среде[95]95
См.: Александров А. С. Юридическая техника – судебная лингвистика – грамматика права // Проблемы юридической техники / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2000. С. 102.
[Закрыть]. Владение ею может рассматриваться как грамотность юриста, основа его профессионализма. Деятельность юриста состоит в том, чтобы достигать поставленной цели юридическими средствами. Насколько он владеет этими средствами, насколько он технически искушен, настолько и успешен в своей профессиональной деятельности.
Сами эти средства вырабатывались и совершенствовались в течение всей юридической истории человечества: через накопление эмпирического материала, апробацию, «естественный отбор» и отработку в юридической практике, осмысление и доведение до совершенства правовой доктриной. Являясь одновременно следствием и средством правовой преемственности, юридическая техника выступает одним из достижений мировой цивилизации. Как правило, чем выше уровень развития правовой системы того или иного общества, тем совершеннее используемые в нем приемы создания, толкования, применения, систематизации правовых норм.
Уровень юридической техники является показателем качества правовой культуры общества. От того, насколько профессионально работают юристы, а следовательно, насколько совершенны нормативно-правовые акты, отлажены юридические процедуры, эффективны различные правовые механизмы, зависит и уровень правосознания граждан, и качество правомерного поведения, и состояние всей правовой системы.
В то же время необходимо подчеркнуть, что юридическая техника имеет далеко не только инструментальное (прикладное) значение. Задачи, которые решаются с ее помощью (ясность и понятность правовых актов, эффективность правовых процедур), служат более фундаментальному предназначению – установлению и поддержанию правопорядка. Именно правопорядок можно рассматривать в качестве целеполагающего основания юридической техники[96]96
См.: Артемов В. М. Правопорядок как целеполагающий ресурс развития законодательной техники в современном обществе // Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенствование: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Н. Новгород, 2001. Т. 1. С. 68.
[Закрыть].
Особое значение эта фундаментальная роль юридической техники приобретает на переходных этапах развития общества[97]97
Подробнее об этом см.: Муромцев Г. И. О некоторых особенностях законотворческой техники и методологии ее исследования в современной России // Законотворческая техника современной России: состояние, проблемы, совершенствование: в 2 т. / под ред. В. М. Баранова. Т. 1. С. 76–77.
[Закрыть]. Если в сложившихся, стабильно развивающихся обществах назначение юридической техники состоит прежде всего в том, чтобы поддерживать право как систему в рабочем состоянии, то в переходном обществе она становится средством преобразования самого права, его системы и структуры. Она не только обеспечивает качество правовых актов, но непосредственно участвует в построении новой правовой системы, создает, формирует новый правопорядок.
В начале XX в., говоря о подобных особенностях юридической техники, А. Башмаков связывал их не с переходным этапом в жизни общества, а с самой природой современного западного общества. В традиционных «неподвижных» обществах задача юридической техники состоит лишь в сборе материала (изучение сложившихся отношений, окружающей правовой действительности и адекватное отражение их в правовых актах). В современных же обществах техника выполняет сразу две цели. С одной стороны, она должна уловить и выразить незыблемые, устойчивые черты правовой жизни, ее фундамент; с другой стороны – справедливо отнестись к назревающим потребностям новой жизни[98]98
См.: Башмаков А. Законодательная техника и народное право // Журнал Министерства юстиции. 1904. № 2. С. 176.
[Закрыть]. Обеспечивая динамизм права, юридическая техника при этом препятствует неоправданным революционным изменениям и обусловливает эволюционность правового развития.
«Она позволяет правоприменителю искусно использовать достоинства юридической формы. Умелое применение нормативных обобщений, оценочных понятий, оговорок в тексте нормативно-правового акта создает условия, при которых правоприменитель (прежде всего судья) сможет принимать решение по конкретному делу с учетом действующей в этот период правовой парадигмы, не выходя за пределы правового регулирования»[99]99
Шаханов В. В. Правовые парадигмы: автореф. дис. … канд. юрид. наук. Владимир, 2005. С. 21.
[Закрыть].
Конечно, сама техника не порождает право, так же как люди стали носить одежду не потому, что появились портные, но конкретные предметы одежды – это всегда результат профессионального мастерства портного. И так же, как портные шьют одежду, юристы «ткут правовую материю», создавая право в процессе своей профессиональной (правотворческой, правоприменительной, интерпретационной, договорной) деятельности, определяя облик современной правовой системы.
Таким образом, фундаментальное назначение юридической техники заключается:
• в поддержании права как системы в рабочем состоянии, обеспечении стабильности, устойчивости его развития;
• в эволюционном преобразовании самого права, обеспечении его качества и соответствия меняющимся общественным запросам.
