Автор книги: Юрий Лукаш
Жанр: О бизнесе популярно, Бизнес-Книги
сообщить о неприемлемом содержимом
Текущая страница: 11 (всего у книги 39 страниц) [доступный отрывок для чтения: 13 страниц]
Ответственность за неправомерное пользование чужими деньгами
Российское гражданское законодательство содержит нормы, призванные эффективно защищать интересы кредитора в денежном обязательстве. Одним из способов такой защиты является взыскание процентов, предусмотренное ст. 395 Гражданским кодексом РФ. Дело в том, что проценты, предусмотренные ст. 395 ГК РФ, рассматриваются в качестве меры ответственности за неисполнение или просрочку исполнения денежного обязательства.
Основанием для взыскания процентов по ст. 395 ГК РФ является факт пользования чужими денежными средствами. Под «пользованием» чужими денежными средствами понимается неисполнение денежного обязательства. Денежное обязательство можно определить как относительное гражданское правоотношение, в силу которого кредитор вправе требовать от должника уплаты денег. Отсюда надлежащим исполнением денежного обязательства является уплата денег, в результате которой денежный долг погашается и обязательство перестает существовать. Таким образом, непогашение денежного долга в установленные законом или договором сроки служит основанием для применения к должнику ответственности, предусмотренной ст. 395 ГК РФ.
Важное практическое значение имеет определение момента, с которого надлежит начислять проценты по ст. 395 ГК РФ – таким моментом является истечение определенного договором срока, отведенного для совершения платежа. Если же этот срок договором не установлен либо денежное обязательство возникло не из договора, то срок исполнения обязательства исчисляется в порядке, предусмотренном ст. 314 ГК РФ.
Пункт 2 статьи 314 ГК РФ содержит общее правило о том, что обязательство должно быть исполнено в семидневный срок со дня предъявления кредитором требований о его исполнении. Согласно ст. 1107 ГК РФ в случае неосновательного обогащения проценты по ст. 395 ГК РФ начисляются с того момента, когда приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности обогащения.
В отношении лица, получившего деньги по недействительной оспоримой сделке, проценты по ст. 395 ГК РФ должны начисляться с момента вступления в силу решения суда о признании сделки недействительной, если судом не будет установлено, что приобретатель узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств ранее признания сделки недействительной.
Поскольку пользование чужими денежными средствами заключается в неуплате в срок денег, т. е. в просрочке исполнения денежного обязательства, то в соответствии с п. 3 ст. 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора. Время ее должно исключаться из времени пользования должником чужими денежными средствами. Просрочка кредитора исключает применение мер ответственности за неисполнение денежного обязательства за весь срок существования просрочки поскольку согласно п. 3 ст. 406 ГК РФ по денежному обязательству должник не обязан платить проценты за время просрочки кредитора.
Управление задолженностью покупателей методом отсрочек и лимитов
Многих проблем можно избежать, наладив управленческий учет дебиторской задолженности. Нередко текущие долги перед поставщиками превышают сумму денег, которой фирма реально располагает. Продавцы в такой ситуации могут прекратить поставки, что недопустимо уже потому, что не получив вовремя товар, фирма неизбежно будет вынуждена задерживать поставку покупателям, а те в свою очередь могут прекратить с нею сотрудничество.
Кроме того, любой фирме хотелось бы добиться сокращения закупок покупателями у других поставщиков и приобретения большего количества товара у нее, для чего о предложить клиентам выгодные условия, в том числе большую отсрочку оплаты. Чтобы такой подход не привел к убыткам, надо рассчитать, какую величину коммерческого кредита (а отсрочка платежа есть не что иное, как коммерческий кредит) и на какой срок можно предложить контрагентам без ущерба для своего финансового состояния. Если дебиторская задолженность строго контролируется, вероятность внутрифирменного денежного кризиса мала, что позволяет своевременно оплачивать счета поставщиков.
Для управления задолженностью контрагентов – покупателей надо их классифицировал на очень надежных, надежных и сомнительных. Надо проанализировать договоры с каждым из покупателей на предмет предусматренной оплаты товара по срокам с момента отгрузки. Может оказаться, что период расчета с поставщиками составляет меньший срок. В такой ситуации получается, что причина «денежных» кризисов фирмы заключается в том, что кредиторскую задолженность она погашает раньше, чем ей поступала оплата от покупателей. Чтобы исправить ситуацию, до предпринял попытку договориться с поставщиками об увеличении платежного срока. Одни из них могут отказаться, но другие могут принять предложенные им условия и в результате средний период погашения кредиторки увеличится. Причем, добиться надо как минимум такого положения, когда предельный срок дебиторской отсрочки будет равняться среднему периоду погашения кредиторской задолженности.
Каждому покупателю надо установить лимит отгрузки. Причем, очень надежным и надежным фирмам-пакупателям можно предложить увеличить срок погашения коммерческого кредита взамен на увеличение количества товара. Кроме того, надо условиться, что получать продукцию клиент сможет лишь при условии полной оплаты товара, отгруженного в предпоследнюю неделю (декаду) периода. Таким образом, надо утвердить лимит задолженности, равный стоимости средненедельной (среднедекадной) отгрузки данному клиенту. Применительно к такой схеме максимальный срок оплаты не должен быть больше определенного количества дней поскольку в противном случае неизбежно настанет момент, когда лимит задолженности будет превышен, хотя клиент не нарушит условий оплаты. Если продавец, тем не менее, решит увеличить период, отведенный для расчетов, ему придется заново определять лимит исходя из большего количества дней поставки (например, вместо средненедельной отгрузки используем среднедекадную).
Чтобы проверить, возрастет ли при этом рентабельность, нако рассчитать коэффициент, равный отношению дохода, полученного в результате одной отгрузки, к количеству дней отсрочки клиентского платежа. Этот коэффициент условно можно назвать среднедневным доходом. Для удобства вычисления можно учитывать не весь доход, а лишь часть его в виде разницы между полученной выручкой, закупочной ценой товара и постоянными расходами.
Если среднедневной доход увеличится, можно сделать вывод, что новая система сделает сотрудничество с конкретным покупателем более выгодным.
Менее надежному в плане оплаты клиенту можно предложить менее продолжительную отсрочку при соответствующем еженедельном (ежедекадном) отпуске ему продукции, установив тем самым и для него конкретный лимит. Если получается, что среднедневной доход уменьшится, значит, новая схема взаимодействия с покупателем понизит рентабельность. Чтобы этого не произошло, средненедельную (среднедекадную) стоимость отгруженного товара необходимо увеличить.
Сомнительным клиентам не надо увеличивать товарооборот и лимит.
Система лимитов и отсрочек может довольно быстро принести положительные результаты. Главное из достижений – это увеличение объема продаж. Покупатели, получившие отсрочку платежа, большую, чем предлагают им конкуренты данной фирмы, станут закупать товар в основном у нее. Кроме того, появятся и новых клиентов, которых заинтересует «повышенная» отсрочка оплаты.
Цессия как инструмент возврата долга
Для реализации дебиторской задолженности можно использовать договор цессии поскольку он предполагает уступку прав требования к должнику и тем самым помогает кредитору гарантированно вернуть свои деньги.
В договоре цессии участвуют две стороны: цедент (продавец задолженности) и цессионарий (покупатель). Форма договора цессии, на основе которого производится перемена сторон в обязательстве, должна соответствовать первоначальному договору, по которому проводилась сделка между продавцом задолженности и должником (ст. 389 ГК РФ) – т. е. тому соглашению, которое явилось источником дебиторской задолженности. Это означает, что если первоначальный договор был в простой письменной или нотариальной форме, то и уступка права требования совершается таким же образом, а если сделка требовала государственной регистрации, то и договор цессии нужно зарегистрировать в том же порядке.
Права по договору цессии покупатель получает от первоначального кредитора в том же объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода. Например, новому кредитору могут быть переданы права, обеспечивающие исполнение обязательства, и неуплаченные проценты. Цеденту и цессионарию для заключения договора не требуется согласия должника, если это прямо не предусмотрено в договоре между должником и цедентом. При этом цедент должен уведомить дебитора об уступке прав требования по обязательствам путем передачи ему документов, доказывающих этот факт – в противном случае должник может либо отказаться от уплаты до представления ему доказательств заключения договора цессии, либо отдать долг ненадлежащему кредитору. Риск, вызванный такими неблагоприятными последствиями, берет на себя цессионарий (ст. 382 ГК РФ) поскольку если дебитор вернул по ошибке долг первому кредитору, то обязательство будет считаться исполненным.
По общему правилу предметом договора цессии является задолженность, возникшая в связи с тем, что контрагент не заплатил или не поставил товары, не выполнил работы или не оказал услуги. Однако существует ряд дополнительных требований, которым должна соответствовать задолженность для того, чтобы она могла стать предметом договора цессии, как то:
– переуступить можно только задолженность с неистекшим сроком исковой давности. Чтобы подтвердить «реальность» долга, цедент должен представить цессионарию акт сверки расчетов. При этом если первоначальный кредитор продает недействительный долг, то он будет отвечать за это перед контрагентом. Правда, цедент не несет ответственности за неисполнение требования должником, если не поручился за дебитора;
– реализовать можно только дебиторскую задолженность, но не кредиторскую задолженность.
По налоговому законодательству права требования не являются товаром поскольку представляют собой имущественные права (ст. 38 НК РФ). Если цедент переуступает долг с выгодой для себя, то цессионарий получает убыток. Однако в большинстве же случаев первоначальный кредитор продает долг с убытком поскольку понимает, что ему не взыскать задолженность либо мероприятия по возвращению долга приведут к значительным затратам, в связи с чем выгоднее сократить эти будущие потери, переуступая права требования с убытком. В ситуации такого рода нередко бывает очень важно доказать налоговым чиновникам экономическую обоснованность убыточной реализации. В этих целях нужно правильно оформить документы – до заключения договора цессии необходимо оформление служебной записки на имя руководителя с обоснованием цены предполагаемой сделки и указанием причин ее осуществления.
Цедент может переуступить долг до и после наступления срока платежа по первоначальному договору. Как правило, цедент продает долг с убытком. Когда фирма продает долг досрочно, она может включить во внереализационные расходы только часть отрицательной разницы. Эта доля не может превышать суммы процентов, которые фирма заплатила бы за аналогичное долговое обязательство за период от даты уступки до даты платежа по первоначальному договору. Рассчитать эту величину, руководствуясь положениями статьи 269 Налогового кодекса РФ, можно следующим образом:
Сумма убытка х (Ставка рефинансирования ЦБ х 1,1) / 365(366) дней х Период времени от даты уступки до даты платежа.
Когда фирма продает долг после наступления срока погашения задолженности, вся отрицательная дельта признается убытком. Однако бухгалтер не может признать всю сумму единовременно. Он включит 50 процентов в состав расходов в момент передачи права, а остальные 50 процентов через 45 дней (п. 2 ст. 279 НК РФ).
Создание и применение резерва по сомнительным долгам
Создание резерва по сомнительным долгам может, в частности, позволить сократить налоговую нагрузку в случае неплатежей контрагентов. Напомним, что порядок создания резерва по сомнительным долгам рассмотрен в ст.266 НК РФ. По общему правилу сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией. Безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации. Налогоплательщик вправе создавать резервы по сомнительным долгам в порядке, предусмотренном настоящей статьей. Суммы отчислений в эти резервы включаются в состав внереализационных расходов на последний день отчетного (налогового) периода. Изложенное выше не применяется в отношении расходов по формированию резервов по долгам, образовавшимся в связи с невыплатой процентов (за исключением банков).
Сумма резерва по сомнительным долгам определяется по результатам проведенной на последний день отчетного (налогового) периода инвентаризации дебиторской задолженности и исчисляется следующим образом:
– по сомнительной задолженности со сроком возникновения свыше 90 дней – в сумму создаваемого резерва включается полная сумма выявленной на основании инвентаризации задолженности;
– по сомнительной задолженности со сроком возникновения от 45 до 90 дней (включительно) – в сумму резерва включается 50 процентов от суммы выявленной на основании инвентаризации задолженности;
– по сомнительной задолженности со сроком возникновения до 45 дней – не увеличивает сумму создаваемого резерва.
При этом сумма создаваемого резерва по сомнительным долгам не может превышать 10 процентов от выручки отчетного (налогового) периода, определяемой в соответствии со статьей 249 НК РФ. Резерв по сомнительным долгам может быть использован организацией лишь на покрытие убытков от безнадежных долгов, признанных таковыми в порядке, установленном настоящей статьей. Сумма резерва по сомнительным долгам, не полностью использованная налогоплательщиком в текущем отчетном (налоговом) периоде на покрытие убытков по безнадежным долгам, может быть перенесена им на следующий отчетный (налоговый) период. При этом сумма вновь создаваемого по результатам инвентаризации резерва должна быть скорректирована на сумму остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода. В случае, если сумма вновь создаваемого по результатам инвентаризации резерва меньше, чем сумма остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода, разница подлежит включению в состав внереализационных доходов налогоплательщика по итогам отчетного периода. В случае, если сумма вновь создаваемого по результатам инвентаризации резерва больше, чем сумма остатка резерва предыдущего отчетного (налогового) периода, разница подлежит включению во внереализационные расходы в текущем отчетном (налоговом) периоде. В случае, если налогоплательщик принял решение о создании резерва по сомнительным долгам, списание долгов, признаваемых безнадежными в соответствии с настоящей статьей, осуществляется за счет суммы созданного резерва. В случае, если сумма созданного резерва меньше суммы безнадежных долгов, подлежащих списанию, разница (убыток) подлежит включению в состав внереализационных расходов.
В рамках рассматриваемого круга вопросов по возможной экономии на налоговых платежах акцентируем внимание на очень важном в данном случае обстоятельстве – в целях формирования резерва по сомнительным долгам срок отсчитывается не с даты возникновения задолженности, а именно с того момента, когда эта задолженность стала сомнительной.
Также подчеркнем, что при формировании резерва НДС и иные аналогичные обязательные платежи учитываются в составе задолженности поскольку задолженность как в бухгалтерском, так и в налоговом учете формируется с учетом этих сумм. Это обстоятельство, в свою очередь, обусловливает собственно размер отчислений на формирование резерва по сомнительным долгам, а эти суммы, как было отмечено выше, в указанном размере включаются в состав внереализационных расходов.
В ряде случаев немаловажное значение может иметь то обстоятельство, что создать указанный резерв возможно также по выданным авансам поскольку сомнительным долгом признается любая задолженность перед налогоплательщиком (ст. 266 НК РФ). Иными словами, задолженность по выданным авансам также может учитываться при формировании резерва по сомнительным долгам.
Организация не обязана переносить резерв по сомнительным долгам на следующий год. В то же время право создавать такой резерв появляется каждый год. Высказываемое нередко налоговыми чиновниками мнение о том, что создавать в новом налоговом периоде резерв по сомнительным долгам можно лишь если резерв за предыдущий налоговый период использован в полном объеме является неправомерным поскольку такого запрета статья 266 НК России не содержит и никак не ограничивает право налогоплательщика в каждом налоговом периоде определять резерв по сомнительным долгам.
Поскольку механизм резервирования сомнительных долгов дает неплохие возможности для уменьшения налога на прибыль, прежде всего, необходимо должное внимание уделять формированию самой задолженности такого рода. Дело в том, что в резерв можно включать и те начисленные, но неполученные поступления, которые глава 25 НК РФ к налогооблагаемым доходам не относит, поскольку согласно статье 266 НК РФ сомнительной признается любая задолженность, которая не погашена в указанный в договоре срок и не обеспечена залогом, поручительством или банковской гарантией. Можно, например, создать резерв на сумму не погашенного в срок займа либо на сумму предоплаты, внесенной за товар, поставка которого в итоге не состоялась.
Поскольку срок, в который контрагент, нарушивший условия договора, должен заплатить указанную в нем неустойку, стороны обычно в договоре не указывают, на сумму присужденных или признанных, но не выплаченных должником штрафов и пеней резерв создать нельзя, поскольку статьей 266 НК РФ разрешено включать в него задолженность, не погашенную в указанный в договоре срок. Не в законе, не в судебном решении, а именно в договоре. Иными словами, предусматривая в договоре неустойку, целесообразно одновременно указать срок ее выплаты.
Нередко в договоре купли-продажи стороны не указывают срок оплаты товара, поскольку это бывает выгодно поставщику в силу статьи 486 ГК РФ, согласно которой если в договоре срок оплаты не указан, то покупатель обязан заплатить не позже чем на следующий день после передачи ему товара продавцом. Т. е. заключение такого договора хотя и может быть выгодно при определенных условиях, однако полностью лишает возможности его учета при создании резерва сомнительных долгов.
Несколько слов целесообразно сказать о договорах купли-продажи или поставки с отсрочкой платежа. Отгруженный по ним товар до момента его оплаты считается находящимся в залоге (п. 5 ст. 488 ГК РФ). Покупатель получает товар в собственность, но без согласия продавца не может его ни продать, ни потребить. Создавать на обеспеченную залогом задолженность резерв по сомнительным долга глава 25 НК РФ не позволяет. При заключении таких договоров имеет смысл отказаться от этой гарантии и для этого делать в них специальную запись типа: «стороны договорились о неприменении пункта 5 статьи 488 Гражданского кодекса в отношениях по данному договору». Такая возможность обусловлена указанной выше статьей.
О возможных последствиях заочно заключенных сделок
Согласно пункту 2 статьи 434 Гражданского кодекса РФ возможно заключать договор путем обмена документами, в том числе по факсу. Одна сторона подписывает договор, ставит на него печать и отправляет его по факсу другой стороне, которая полученный договор со своей стороны также подписывает, ставит печать и по факсу же возвращает обратно. В результате у каждой из договаривающихся сторон в наличии обоюдно подписанный договор. Ещё при составлении такого договора в нем указывают, что будучи переданными по факсу, он сам и все допсоглашения к нему имеют юридическую силу. Здесь же вписывают номера факсов.
Заключение договора по факсу, конечно, очень удобно, но одновременно и очень рискованно. Дело в том, что если возникнут разногласия с контрагентом и дело при этом дойдет до суда, то он может предъявить судьям договор несколько иного содержания, но они не могут установить кто из участников договора подделал документ. Кстати, контрагент может заявить, что никакого факса он вообще не получал, а потому и требования к нему в отношении поставки товара несостоятельны. Обезопасить себя от ситуаций такого рода иногда пытаются путём включения в договор специального пункта о том, что все риски, связанные с тем, что он заключен с помощью обмена его текстами по факсу, целиком возлагаются на сторону, которая на такой процедуре настаивала. Однако если контрагент станет утверждать, что ни о каком договоре не знает, то о возложении рисков по «несуществующей» сделке говорить будет проблематично.
При заключении договора по факсу проблемы могут возникнуть не только с контрагентами, но и с налоговыми чиновниками поскольку если договор представляет собой факсовую копию, то и подпись тоже скопированная, а не собственноручная. Однако налоговые чиновники часто требуют предъявления не факсимильных или электронных версий договоров, а их бумажных оригиналов, подписанных от руки. Правда, такие требования и претензии несостоятельны поскольку тот факт, что договор содержит факсимильную подпись, само по себе не лишает его юридической силы. Однако доказывать это, возможно, придется уже в суде.
Кстати, банк может не принять факсовый договор в качестве основания для получения банковского кредита.
Необходимо помнить, что «факсовый» договор считается заключенным, лишь в том случае, если связь, с помощью которой им обменивались, позволяет достоверно установить, что он исходит именно от данного конкретного партнера (п. 2 ст. 434 ГК РФ). Обычно считают, что для этого достаточно строки, которую автоматически проставляет факсовый аппарат вверху каждой передаваемой страницы по скольку по ней можно идентифицировать сам аппарат, номер телефона, дату и время отправки и название фирмы, но на самом деле эта строка ничего не доказывает поскольку факсом может воспользоваться любой работник фирмы и даже ее посетители.
Если речь идет о регулярном заключении договоров по факсу с постоянными контрагентоми, то с ними нужно договориться о неком условном обозначении, которое будет проставляться на каждой странице пересылаемого договора – например, код, состоящий из цифр, букв и символов. Для большей надежности можно договориться о том, что код каждый раз будет новым, и определить принцип его изменения. Понятно, что код должен быть известен только тем работникам фирмы, которые вправе подписывать договоры. А все риски, связанные с тем, что одна из сторон допустит «утечку» кода, ложатся именно на нее – эта сторона обязуется исполнять переданные по факсу договоры, помеченные ее кодом.
В принципе судебный спор может возникнуть с любой момент с любыи контрагентом. Кстати, в суд могут обратиться налоговые чиновники, если сочтут, что по «факсовой» сделке неправильно уплачены налоги. Имея на руках только полученную по факсу копию, доказать, что сделка существовала, будет непросто.
Конечно, считается, что сделка по факсу заключена в письменной форме, если в самом тексте договора указана возможность использования факсимильных подписей сторон (п. 2 ст. 160 ГК РФ). При необходимости обратиться в суд письменная форма позволяет сослаться на договор как на доказательство того, что сделка существовала. В договоре должно быть сказано, что обмен его экземплярами по факсу считается его заключением (п. 3 ст. 75 АПК РФ). Однако и в таком случае будет непросто доказать факт заключения договора, если контрагент вдруг заявит, что первый раз видит такой документ или представит свою факсовую копию с несколько иным текстом договора. В таких случаях судьи приходят к выводу, что противоречие можно устранить только при помощи «живого» документа.
Правообладателям!
Данное произведение размещено по согласованию с ООО "ЛитРес" (20% исходного текста). Если размещение книги нарушает чьи-либо права, то сообщите об этом.Читателям!
Оплатили, но не знаете что делать дальше?
