Автор книги: Юрий Лукаш
Жанр: О бизнесе популярно, Бизнес-Книги
сообщить о неприемлемом содержимом
Текущая страница: 13 (всего у книги 39 страниц) [доступный отрывок для чтения: 13 страниц]
Как не сделать свои финансовые операции сомнительными
Государство постепенно активизирует борьбу с так называемыми фирмами-однодневками и незаконными финансовыми операциями. Причем борьба эта направлена не только на выявление фактов уклонения от уплаты налогов, но и на противодействие легализации преступных доходов. Законопослушным организациям тоже придется отчитываться за свою деятельность. Как известно легализовать – значит придать правомерный вид владению, пользованию и распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате преступления (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 193, 194, 198 и 199 УК РФ). Цель легализации заключается в том, чтобы создать возможности прежнему владельцу имущества реализовать результаты его незаконной деятельности.
Легализация всегда связана с целым рядом правомерных на первый взгляд действий, которые обеспечивают видимость того, что доходы были получены законным путем. Именно поэтому добросовестным компаниям необходимо внимательнее оформлять и проводить свои денежные операции. Как известно, противодействие отмыванию доходов обеспечивается мерами обязательного и внутреннего контроля (ст. 3 Федерального закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»). Внутренний контроль заключается в том, что организации, указанные в названном выше Законе, выявляют сомнительные операции с денежными средствами или иным имуществом. Такими организациями, в частности, являются банки, страховые компании, профессиональные участники рынка ценных бумаг и др. Обязательный контроль заключается в том, что Федеральная служба по финансовому мониторингу при Минфине РФ (ФСФМ) отслеживает операции с деньгами или иным имуществом на основании информации, предоставляемой учреждениями и организациями, в том числе указанными выше.
Особый интерес вызывают операции, подпадающие под действие внутреннего контроля со стороны кредитных организаций. Так, если у сотрудников банка появились подозрения, что цель какой-либо операции – легализация, они обязаны проинформировать об этом ФСФМ (п. 3 ст. 7 Закона № 115-ФЗ). Поэтому здесь немаловажную роль играют так называемые оценочные критерии. Информацию о совершаемых клиентами операциях работники кредитных организаций могут документально зафиксировать и передать в ФСФМ, если:
– сделка имеет запутанный или необычный характер без очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;
– сделка не соответствует прописанным в уставных документах целям организации;
– выявлены неоднократные операции, позволяющие считать, что клиент уклоняется от процедур обязательного контроля;
– присутствуют иные обстоятельства, дающие основания полагать, что сделки совершаются с противоправными целями. К таким обстоятельствам можно, например, отнести сотрудничество с сомнительными деловыми партнерами или подозрительными кредитными организациями.
Перечисленные признаки, как видим, имеют условный характер и потому являются субъективными. Это означает, что имеется вероятность того, что сомнительными могут посчитать вполне законные сделки компании. Конечно, сбор и передача информации о финансовой операции еще не являются доказательствами того, что юридическое лицо легализует преступные доходы. Однако повышенный интерес к деятельности такой организации, по крайней мере со стороны обслуживающего банка или банка-корреспондента, обеспечен. Причем, если банк заподозрит, что компания совершает сомнительные финансовые операции, он вправе запросить документы, подтверждающие экономическую целесообразность их проведения.
Критерии выявления и признаки необычных сделок определены в письме Центрального банка России от 28 ноября 2001 г. № 137-Т, в частности, как то:
– клиент немотивированно отказывается предоставлять банку сведения, не предусмотренные законодательством, но запрашиваемые по сложившейся банковской практике;
– клиент излишне озабочен вопросами конфиденциальности в отношении осуществляемой операции;
– клиент необоснованно настаивает на скорейшем проведении операции;
– сведения, предоставленные клиентом, невозможно или слишком дорого проверить;
– компания переводит деньги на свой счет в другой кредитной организации без видимого основания, а в назначении платежа указывает «перевод собственных средств»;
– информация в заявлении о предоставлении кредита не соответствует сведениям и документам, полученным в ходе переговоров от представителей клиента;
– компания перечисляет нерезиденту неустойку (пени, штраф) за неисполнение или нарушение условий договора, размер которой превышает 10 процентов от суммы непоставленных товаров.
Учитывая указанный выше практически абсолютный оценочный субъективизм в отношении сделок, а также возможное стремление как контролирующих структур в целом, так и их конкретных работников к использованию именно этого обстоятельства в своих целях (корпоративных, карьерных, негативных и т. д.) компании должны должное внимание уделять корректному оформлению документов по операциям с денежными средствами. Так, при оформлении договоров и иных документов необходимо четко указывать предмет и условия предполагаемой сделки. Тогда, если возникнут вопросы со стороны кредитных организаций, обосновать экономическую целесообразность ее совершения будет несложно. Например, заключая договор на оказание услуг, следует указать в нем, какие именно услуги будут оказаны, для каких целей они предназначены, каких результатов позволит достичь их практическое применение. Обязательным итогом должен быть акт, отчет или заключение, содержащие полную и, что главное, достоверную информацию.
Выбирать партнеров по бизнесу следует с достаточной тщательностью. Еще до того, как заключить договор с новым деловым партнером, необходимо обратить внимание на то обстоятельство отказываются его работники подтвердить факт регистрации или постановки на учет или готовы это сделать, предоставляют или нет контактных лиц со своей стороны. Настораживает поведение лиц, которые подписывают договор не от имени директора, а по доверенности и при этом отказываются предъявить саму эту доверенность. Нередко случается, что сама доверенность при перепроверке оказывается поддельной.
Компаниям не рекомендуется пользоваться услугами кредитных организаций, имеющих сомнительную репутацию на рынке финансовых услуг. Узнать об этом можно по ряду признаков. Например, банк неохотно предоставляет информацию о своих финансовых услугах, не раскрывает данные об учредителях (истинных владельцах). Отсутствие информации о результатах аудиторской проверки в течение нескольких последних лет также можно отнести к признакам сомнительности банка.
К сказанному можно добавить, что проведя определенный анализ, налоговые чиновники, обобщив его результаты, выявили, что фирмам – «однодневкам» присущи некоторые характрные отличительные особенности в названии:
– наличие букв «э», «ъ», и «М» (например, «Ситлэйт», «Экстлер», «Советникъ», «Оливия-М» и т. п.);
– указание на дату регистрации фирмы (например, «Виалар-2004» и т. п.);
– сокращение слов (например, алюминий-металл-экспорт сокращается до «Алметэкс», цветной-металл-экспорт сокращается до «Цветметэкспо» и т. п.);
– английские слова написаны в названии по-русски (например, «Форест-Ойл», «Ойл-Экспо», «Стин» и т. п.).
Понятно, что контактам с подобными фирмами контролирующие структуры уделяют повышенное внимание. Кроме того, в любом банке существует специально разработанный перечень «особых», так сказать «ключевых», слов. Документы, в которых они встречаются (например, платежные поручения, заявления на взнос наличных и др.), сотрудники банка будут изучать особенно внимательно. К таким словам и сочетаниям слов относятся: «комиссионное вознаграждение», «ювелирные изделия», «антиквариат», «мебель», «легковые транспортные средства», «драгоценные металлы», «драгоценные камни».
Как правило, определяющие факторы (критерии), которые могут свидетельствовать об отношении операции клиента к легализации, указаны в разрабатываемых каждой кредитной организацией Правилах внутреннего контроля в целях противодействия легализации (отмыванию). При разработке таких критериев кредитные организации могут руководствоваться рекомендациями, предоставленными надзорными органами (Банк России, Федеральная служба по финансовым рынкам), а также собственной спецификой деятельности на рынке банковских услуг. Часто банки запрашивают у клиентов документы, предоставление которых не является обязательным при совершении операций. Благодаря этому банк может оценить цель совершения операций, их экономический смысл и содержание. Это является одним из условий реализации принципа «Знай своего клиента», который становится все более и более актуальным. При этом, конечно, надо иметь в виду, что отношения банка и клиента регулируются соответствующими договорами. Их условия в части представления конфиденциальных документов могут быть различными, но обычно очень чётко оговариваются. О последнем обстоятельстве следует помнить постоянно.
Недобросовестный контрагент
Люди с криминальными наклонностями часто пытаются нажиться за чужой счет, в результате чего организации рискуют своими денежными средствами из-за недобросовестных контрагентов.
Если сделку заключило неуполномоченное лицо, то возможность ее оспорить получает сам недобросовестный контрагент (ст. 183 ГК РФ). Это позволяет недобросовестной стороне уйти от исполнения своих обязательств, а также от штрафов, которые повлечет за собой нарушение этих обязательств. Причем признание сделки недействительной в данном случае не зависит от того, знал контрагент об отсутствии у лица полномочий или нет (информационное письмо ВАС РФ от 23 октября 2000 г. № 57 «О некоторых вопросах практики применения статьи 183 Гражданского кодекса Российской Федерации»).
Чтобы не столкнуться с подобными негативными последствиями, надо иметь в виду, что лицо может быть признано действующим без полномочий, если:
– оно данными полномочиями не наделялось. Например, доверенность выдана с нарушениями законодательства и поэтому ничтожна (не указана дата выдачи и т. п.);
– к моменту совершения сделки истек срок доверенности;
– подписав договор, лицо превысило полномочия, предусмотренные доверенностью. Например, вместо возмездного заключило безвозмездный договор или вместо договора оказания услуг – договор поставки. Или, допустим, были нарушены количественные или качественные условия сделки. Дело в том, что доверенность может быть выдана на заключение определенного договора, скажем купли-продажи стульев для офиса. Причем в доверенности организация может оговорить цену, по которой их необходимо приобрести, а также их количество.
Кроме того, сделка признается заключенной неуполномоченным лицом, если договор подписывает орган юридического лица при отсутствии на это полномочий. Чтобы обезопасить себя от такого развития событий, необходимо обратиться к учредительным документам организации-контрагента. Лица, занимающие высокие должности в организации, на самом деле могут вообще не иметь реальных полномочий (что и будет указано в уставе). Или, например, учредительные документы могут не относить к компетенции генерального директора совершение некоторых видов сделок. В этом случае недобросовестный контрагент сможет оспорить договор уже на основании статьи 174 Гражданского кодекса РФ. Эта норма, в отличие от статьи 183 ГК РФ, будет применяться, если, согласно учредительным документам, человек, подписавший договор, занимает управляющую должность и вправе выполнять ряд действий без доверенности. При этом сделка будет признана недействительной, если будет доказано, что партнер недобросовестного контрагента знал (или, исходя из общей ситуации, должен был знать) об ограничении полномочий на подписание договора.
Учитывая изложенное, как, впрочем, и во всех иных случаях, перед заключением сделки следует проверить полномочия контрагентов. Для этого существует ряд простых рецептов. Прежде всего нужно стараться оформлять договоры за подписью единоличного исполнительного органа (генерального директора, президента и т. п.) организации. Если это по каким-либо причинам не удается, необходимо тщательно проверить, отвечает ли представленная доверенность требованиям действующего законодательства (гл. 10 ГК РФ). Также стоит выяснить, соответствуют ли полномочия, указанные в доверенности, правовой сущности сделки, ее количественным и качественным показателям. Учредительные документы стоит внимательно изучить и ни в коем случае не оставлять в преамбуле договора фразы вроде «действует на основании Устава», если этот устав предоставлен не был.
Ситуация усложнится, если в процессе реализации сделки выяснится, что организация отозвала доверенность у лица, заключившего данный договор. Дело в том, что действующее законодательство не устанавливает, в какой форме должен производиться отзыв доверенности, а недобросовестные контрагенты достаточно часто этим пользуются. В этом случае можно применить такой способ защиты: доказать, что лицо, в пользу которого сделка изначально совершалась, в последующем ее одобрило (ст. 183 ГК РФ). Данный метод позволяет минимизировать риск признания сделки недействительной. Высший Арбитражный Суд в информационном письме от 23 октября 2000 г. № 57 разъяснил нижестоящим судам, что одобрением сделки может считаться:
– письменное или устное одобрение, независимо от того, адресовано оно непосредственно контрагенту по сделке или нет (например, письменное предложение третьему лицу продукции, которая будет получена от контрагента);
– признание контрагентом претензии о нарушении обязательств, вытекающих из договора (допустим, он направляет ответ на претензию);
– конкретные действия, которые свидетельствуют об одобрении сделки (например, полная или частичная оплата товаров, их приемка для использования, полная или частичная уплата процентов по основному долгу, уплата неустойки, реализация других прав и обязанностей по сделке);
– заключение другой сделки, которая обеспечивает первую или заключается для исполнения либо изменения первой;
– просьба контрагента об отсрочке или рассрочке исполнения по договору.
Если организация докажет наличие любого из этих обстоятельств, то суд не признает сделку недействительной.
Формирование базы данных на контрагентов (покупателей, заказчиков)
На каждого контрагента – покупателя, заказчика – надо иметь базу данных (досье). Досье – это утвержденная форма внутреннего учета (здесь форма учета – это конкретным образом выраженная система данных, включающая документы, материалы, файлы и системно построенные формуляры), определенным образом структурированная совокупность всех имеющихся данных о заказчике (покупателе). Понятно, что речь не идёт о сфере розничной торговли.
Такое досье (база данных) служит для контроля покупателя на предмет его надежности и финансовой устойчивости, соблюдения им договорной дисциплины, для контроля выполнения договорных обязательств самой организацией (имеется в виду организация-продавец). Досье (база данных) должно содержать:
– все реквизиты заказчика, в том числе его наименование, адрес (юридический и фактический) и телефон (факс), платежные реквизиты;
– данные по должностным лицам заказчика, принимающим решения по тем или иным пунктам договоров (т. е. влияющих на закупки);
– дату и результаты предварительных переговоров; данные по результатам анализа финансового состояния и надежности (деловой порядочности);
– данные по всем заключенным с заказчиком договорам и их фактическому исполнению, в том числе оперативные данные по полноте и своевременности отгрузок, по соотношению фактического и критического уровня дебиторской задолженности, по расчетам за продукцию;
– сведения о проведенной работе по инкассации просроченной дебиторской задолженности (звонки, уведомления, личные посещения, взыскания долгов через специализированные агентства, продажа долгов);
– итоги сверок дебиторской задолженности (по данным, полученным из расчетного бюро финансового отдела);
– информацию о спорах (в части претензионной и судебной работы); статистические данные по частоте заключения и преимущественным срокам договоров, по выполнению заказчиком договорных обязательств (платежная и договорная дисциплина) и другие возможные сведения по аспектам взаимоотношений организации и заказчика.
Досье (база данных) должно регулярно обновляться в соответствии с новыми сведениями о контрагенте.
Группировка покупателей (заказчиков) по категориям риска
В целях контроля различных аспектов взаимоотношений с контрагентами по коммерческим договорам и недопущения ухудшения результатов деятельности организации из-за неверного их выбора каждому покупателю (заказчику) целесообразно присваивать категорию риска. Ранжирование заказчиков (покупателей) по категориям риска (классы заказов по рискам: высокий, средний, низкий и др.) может производиться по разработанному алгоритму на основе условий, как то:
– степень выполнения обязательств по расчетам за продукцию. На основе статистического учета определяется степень выполнения договорных обязательств отдельными покупателями, а также группами покупателей, сформированными по различным признакам – критериям рыночного сегментирования (география, размеры организации, отраслевая принадлежность и др.). Если ранее конкретный заказчик не имел хозяйственных связей с организацией (т. е. является совершенно «новым» контрагентом), то категория риска его заказа определяется на основе степени выполнения обязательств той характерной группой заказчиков (покупателей), к которой он отнесен в соответствии с критериями рыночной сегментации;
– наличие и содержание первичной информации (материалов) о заказчике (банковские и аудиторские справки, отзывы других организаций и т. п.). Ранжирование по категориям риска необходимо для оценки необходимости проведения анализа надежности (деловой порядочности) и финансового состояния, для принятия решения о предоставлении коммерческого кредита конкретным покупателям (параметры кредитования определяются категорией риска). После анализа надежности и финансовой устойчивости заказчика (покупателя) ему может быть присвоена другая категория риска.
В целях предотвращения (упреждения) ситуации, связанной с ухудшением финансового состояния фирмы вследствие роста просроченной дебиторской задолженности, заказчикам (покупателям) с учетом категории риска их заказов ставятся в соответствие параметры коммерческого кредита (лимит суммы дебиторской задолженности и предельный срок коммерческого кредитования). Установление параметров кредитования следует возложить на руководителей сбытовой и финансовой служб. Эти параметры по каждому классу риска должны быть зафиксированы в соответствующем разделе «Положения о сбытовой политике». Принятие решения по превышению параметров кредитования по конкретным заказам должно входить в компетенцию заместителя директора по экономическим вопросам. При составлении проекта договора поставки начальник договорно-правового бюро (при участии в соответствующих расчетах начальника экономического бюро отдела сбыта) предусматривает в его приложениях такое соотнесение календарного графика отгрузки с календарным графиком оплаты, чтобы сумма планируемой на каждую календарную дату дебиторской задолженности (общая сумма отгруженной продукции минус общая сумма оплаченной продукции на календарную дату) не превышала установленный данному заказчику критический уровень дебиторской задолженности. Лицо, санкционирующее отгрузку, обязано производить контрольное сличение суммы, указанной в выписанной товарнотранспортной накладной (в отгрузочных документах), с данными по фактическому уровню дебиторской задолженности покупателя (при ее наличии). Это позволяет предотвратить превышение установленного данному покупателю критического уровня задолженности. При наличии отклонения (если в результате отгрузки превышен лимит задолженности по причине того, что покупатель имеет просроченные долги) отгрузка санкционируется только на сумму, в результате добавления которой к фактическому уровню дебиторской задолженности данного покупателя не будет превышен установленный ему лимит (барьер) задолженности. Покупатель незамедлительно ставится об этом в известность соответствующим уведомлением.
Внимание! Это не конец книги.
Если начало книги вам понравилось, то полную версию можно приобрести у нашего партнёра - распространителя легального контента. Поддержите автора!Правообладателям!
Данное произведение размещено по согласованию с ООО "ЛитРес" (20% исходного текста). Если размещение книги нарушает чьи-либо права, то сообщите об этом.Читателям!
Оплатили, но не знаете что делать дальше?
