Текст книги "Избранные труды. Том 3. Уголовная политология. Сравнительное и международное право"

Закон. Законодательство ФРГ, повторим еще раз, включает в себя:

а) законы в формальном смысле этого слова, т. е. правовые акты, принятые Бундестагом или парламентами Земель;

б) законы в материальном смысле, т. е. важнейшие правовые предписания общего характера, включающие в себя и правовые акты, являющиеся подзаконными в понимании российского права.

По субъектам законодательство ФРГ охватывает:

а) международное право (ст. 25 Основного закона), нормативно-правовые акты Европейского Союза;

б) акты Федерации;

в) акты Земель;

г) правовые нормы, принимаемые иными субъектами права.

Законы в формальном смысле. Среди них выделяются Основной закон, т. е. собственно то, что является конституцией, конституционные законы и законы. Отличительными признаками закона в формальном смысле является обозначение «Gesetz» и издание его органом законодательной власти с использованием предписанных законодательных процедур.

По характеру кодификации среди законов выделяются: Основной закон ФРГ – конституция; законы в виде кодексов или уложений; законы, не являющиеся кодексами, но охватывающие сравнительно широкую область отношений; законы, регламентирующие относительно узкие группы отношений, отдельные объекты. Кодексы, или, как их иногда называют, Уложения (Gesetzbuch), обеспечивают полное и по возможности беспробельное регулирование отдельной отрасли. Законы могут быть дополнительными по отношению к основным, например применительно к Гражданскому кодексу – это такие нормативные акты, как законы об акционерных обществах (AG), об обществах с ограниченной ответственностью (GmBH), законы о векселях и чеках и др.

По «вертикали» законодательство разграничивается на:

а) федеральное;

б) земельное;

в) общеобязательные предписания общин как субъектов публичного права, изданные ими в рамках своей компетенции (что сопоставимо с компетенцией органов местного самоуправления в России).

Подзаконные акты. Понятие подзаконных актов в данном случае отражает российское определение, ибо, как сказано выше, в праве ФРГ речь идет о законах в материальном, но не формальном смысле. Адекватный перевод их названия сложен из-за неопределенности и неустойчивости русской терминологии.

Правовая доктрина ФРГ относит к законам только в материальном смысле нормативно-правовые акты, содержащие правила обязательного характера, распространяющиеся на неопределенное множество лиц. Это так называемые Rahmengesetzgebung (ст. 75 Основного закона) – рамочные предписания, Rechtsverordnungen (ст. 80) – правовые распоряжения и Satzungen — уставы, право на издание которых является важным элементом самоуправления.

Правовые распоряжения (постановления, приказы и пр.) издаются органами исполнительной власти, т. е. федеральным и земельными правительствами, министерствами. По процедуре принятия они отличаются от законов в формальном смысле, по содержанию – от правоприменительных актов. Правовой основой издания этих нормативных актов является ст. 80 Основного закона, в ч. 1 которой сказано: «Законом могут быть уполномочены Федеральное правительство, федеральные министры или правительства Земель издавать распоряжения». Объем такого управомочивания должен быть определен и в необходимых случаях включать указание на право его передачи другим учреждениям.

Профессор Хартмут Бауер (Hartmut Bauer) пишет, что ст. 80 Основного закона распространяется только на принятие правовых распоряжений, но их понятие в Основном законе текстуально не выражено[124]124
  Grundgesetz. Kommentar / Hrsg. Н. Dreier. S. 1534 (Основной закон. Комментарий / под ред. X. Драйера. С. 1534).


[Закрыть]. Отсюда, по-видимому, возникают споры о значении различных нормативно-правовых актов и о необходимости особого управомочивания для их издания.

Проблема дифференциации законов в формальном и материальном смысле (иных правовых актов – только в материальном) осложняется применением различных наименований. В частности, в собрании законов Шонфельдера (Schönfelder) встречаются термины: Ordnung (Insolvenzordnung), Verordnung (Hausratverordnung). В текстах земельных нормативно-правовых актов терминологический разброс может быть еще больше.

Правовые линии (Richtlinien). Они, отличаясь от рамочных законов, относятся к административным нормативным актам и издаются для проведения в жизнь законов и постановлений. Адресатами являются главным образом учреждения, реализующие ту или иную группу законов. Правовые линии связывают деятельность должностных лиц, толкуя нормативные акты более высокого ранга, но не обязывают к чему-либо граждан. Примерами являются многочисленные правовые линии к налоговому законодательству, заключению публичных договоров и пр.

Уставы (Satzung, Statut) – общее понятие для тех письменных актов, регламентирующих устройство и деятельность объединений частного права и публично-правовых структур, которые являются не делегированным законодательством, а проявлением автономии названных субъектов права[125]125
  Grundgesetz. Kommentar / Hrsg. Н. Dreier. S. 1535. См. также: Creifelds. Rechtswörterbuch. 15. Aufl. München: С. H. Beck, 1999. S. 1111–1112 (Крайфельдс. Юридический словарь. 15-е изд. Мюнхен: Бек, 1999. С. 1111–1112).


[Закрыть].

Законодательные (нормативные) акты Европейского Союза. В литературе ФРГ подчеркивается, что право Европейского Сообщества (теперь – Союза) становится в юридическом обиходе все важнее; доступ к нему, однако, не столь легок. Различается «первичное» и «вторичное» право Сообщества (Союза), а именно:

а) договоры, образовавшие Сообщество (Союз);

б) правовые предписания, издаваемые органами Союза в соответствии с его компетенцией, обусловленной договором. «Вторичное» право и является предметом повседневного интереса юристов[126]126
  Хартли Т. К. Основы права Европейского Сообщества. М.: Закон и право; ЮНИТИ, 1998. С. 530 и след. См. также: Schweitzer, Hummer. Europarecht. 5. Aufl. Frankfurt am Main: A. Metzner Verlag, 1996. (Швайтцер, Хуммер. Европейское право. 5-е изд. Франкфурт-на-Майне: А. Метцнер, 1996); Hummer, Stimmen, Valder. Europarecht in Fallen. Baden-Baden: Nomos, 1995 (Хуммер, Штиммен, Вальдер. Европейское право в примерах. Баден-Баден: Номос, 1995); Топорнин Б. И. Указ. соч.; Европейское право / под ред. Л. М. Энтина и др.


[Закрыть].

В рамках права Союза выделяются:

1) распоряжения или регламенты (Verordnungen);

2) рамочные предписания или директивы (Richtlinien), определяемые как обязательные правовые акты – формальные законы по группам случаев;

3) решения (Entscheidungen).

Первые обращены к гражданам, т. е. непосредственно использующим их адресатам, рассматриваются как часть национального права и имеют, таким образом, непосредственное, прямое действие. Считается, что в Германии 80 % всех законодательных актов последних десятилетий в сфере хозяйственного права тем или иным образом обусловлено развитием Европейского Союза. С поворотом от Европейского Сообщества к Европейскому Союзу, несмотря на принципы субсидиарности и регионализма, эта доля вряд ли уменьшится.

Вторые обращены к государствам и представляют собой рамочное законодательство, требующее имплементации. На основе правовых рамочных предписаний неоднократно изменялся Торговый кодекс Германии и ряд статей ГК. Часто рамочное законодательство используется и при толковании национального. При этом национальные суды вправе проверять, является ли законодательство Союза (Сообщества) равным для всех заинтересованных стран и применяется ли оно единообразно, не создавая кому-либо преимуществ.

Приведем пример. Тринадцать аптекарей Земли Баден-Вюртемберг заявили в Административный суд Земли Баден-Вюртемберг требование о нормативном контроле законности, соответствия праву профессионального устава камеры (союза) аптекарей Баден-Вюртемберга, запрещавшего внешнюю, за пределами аптек, рекламу товаров, которые наряду с лекарственными средствами обычно продаются в аптеках, требуя объявить этот запрет недействительным.

При этом они ссылались на несовместимость запрета со ст. 30 и 36 Договора о Европейском экономическом сообществе от 25 марта 1957 г. В соответствии со ст. 30 запрещены количественные ограничения ввоза товаров, так же как и все мероприятия, действующие на страны аналогичным образом.

Вместе с тем проблема воздействия права ЕС на национальные правовые системы является в высшей степени сложной вследствие частого несовпадения интересов и традиций.

Правовые нормы ЕС публикуются в Официальном вестнике ЕС, который издается на всех языках Союза. Вестник разделен на две части. В первой – собственно нормативные акты; во второй – иная информация, включая проекты. Ссылки на незнание этого источника судами во внимание не принимаются.

Предварительные замечания. Законы несут в себе важнейшую информацию, действительно необходимую адресатам правового регулирования – субъектам правового оборота. Обилие законов порождает в качестве исходной проблемы определение потребности в них и затем – их поиск.

Определение потребности в нормативно-правовой информации – задача сложная, особенно в условиях ФРГ с ее крайне разветвленным законодательством и детальным правовым регулированием. В любом случае, как и в российской практике, лицо, предпринимающее действия (бездействие), могущие вызвать правовые последствия, стремится знать свои права и обязанности, порядок их реализации, т. е. знать применяемое к данному случаю (ad hoc) законодательство.

Трудность состоит в том, что нужно:

а) эту потребность вообще осознать;

б) спрогнозировать, какими могут быть эти законы, к какой отрасли они принадлежат, как они соотносятся между собой;

в) понимать, где такие законы могут быть опубликованы.

Поэтому использованию различных изданий, в которых публикуются законы, должна предшествовать ориентация в специально посвященной этому литературе, особенно если предполагается поиск правовых актов, относящихся к сравнительно узкой и притом пограничной области. Специальная литература по этим проблемам представляет собой публикации, посвященные либо технике работы с источниками информации о праве, либо в целом юридической рабочей технике, а также разделы в учебниках или монографиях по отдельным отраслям права. В качестве примеров назовем:

Tettinger P. Einführung in die juristische Arbeitstechnik. 2. Aufl. München: С. H. Beck, 1992 (Теттингер П. Введение в юридическую технику. 2-е изд. Мюнхен: Бек, 1992); Hirte Н. Der Zugang zu Rechtsquellen und Rechtsliteratur. Köln; Berlin; Bonn; München: Carl Heymanns Verlag, 1991 (Хирте X. Доступ к источникам права и правовой литературе. Кёльн; Берлин; Бонн; Мюнхен: Изд-во Карл Хайманн, 1991); Sattelmacher P., Sirp W. Bericht, Gutachten und Urteil. Einführung in die Rechtspraxis. 32. Aufl. München: Verlag Franz Vahlen, 1994 (Саттельмахер П., Cupn В. Доклад, заключение и приговор. Введение в судебную практику. 32-е изд. Мюнхен: Изд-во Франца Валена, 1994); Kroschel Т., Meyer-Goßner L. Die Urteile in Strafsachen. 26. Aufl. München: Vahlen, 1994 (Крошель Т., Майер-Госснер Л. Приговор в уголовных делах. 26-е изд. Мюнхен: Вален, 1994); Haft F. Einführung in das juristische Lernen. Bielefeld: Verlag Gieseking, 1997 (Хафт Ф. Введение в юридическое обучение. Билефельд: Изд-во Гизекинг, 1997) и др.

Остановимся на характеристике изданий, в которых публикуются законы в формальном и материальном смысле, а также на приемах поиска собственно нормативно-правовых текстов. Официальная публикация федеральных законов и подзаконных актов осуществляется в соответствии с конституционным разграничением полномочий, в строго определенном порядке.

Федеральное законодательство Германии. Официальным публикационным органом является Федеральный законодательный вестник (Bundesgesetzblatt). Он издается Федеральным министерством юстиции. В соответствии со ст. 82, абз. 1, Основного закона ФРГ опубликование законов и подзаконных актов в данном «Вестнике» есть условие их вступления в силу (через 14 дней). «Вестник» разделен на три основные части: первая включает собственно федеральное законодательство; вторая – международные соглашения (ранее также и с ГДР) и необходимые для их реализации правовые предписания, включая предписания о таможенных тарифах; в третьей части «Вестника» публикуются новые редакции прежних законов в случае значительных изменений в них.

В литературе описывается несколько способов поиска необходимых актов в «Вестнике», использование которых ставится в зависимость от наличия предварительной информации об их существовании и времени принятия. При этом имеется в виду что юрист может и вообще не знать о существовании определенного правового акта, но должен в принципе ориентироваться в нормативных основах изучаемого им вопроса. Тогда можно использовать специально издаваемый поисковый указатель (Sachregister). Последний издается в конце года, подразделяется соответственно «Вестнику» и включает систематический и алфавитный предметные указатели, которые основываются на предметном разделении опубликованных актов и ключевых словах. Оглавление содержит дату издания, наименование акта, страницы. Использование указателей может оказаться необходимым как для сквозной по годам выборки всех законов, относящихся к проблемной ситуации, так и для простого нахождения конкретного закона. Например, в списке литературы или в тексте значится «Закон об авторских правах и смежных правах на защиту» (Gesetz über Urheberrecht und Verwandte Schutzrechte) от 9 сентября 1965 г. Для простоты поиска можно обратиться к указателю 1965 г. и далее прослеживать по годам.

Поскольку проверка по «Вестнику» для поиска изменений требует много времени, предпочтительнее использовать иные источники.

Следующий официальный публикационный орган – это Федеральный регистр (Bundesanzeiger), который издается Федеральным министерством юстиции. Здесь публикуются подзаконные нормативно-правовые акты, прежде всего административные предписания министерств, а также судебные решения и частноправовые объявления, публикация которых обязательна по закону, в частности о внесении в торговый регистр (приложение), публичные сообщения, например о приглашении истцом ответчика к гражданскому процессу, и пр. Размеры этого издания газетные, технически пользоваться им довольно неудобно. Поиск, по существу, ведется так же, как и по Федеральному законодательному вестнику.

Официальными также являются довольно многочисленные издания федеральных министерств. Например, Министерством внутренних дел издается Gemeinsame Ministerialblatt (Общий министерский вестник).

Неофициальные издания законов. Они существуют в традиционных (бумажных), включая продолжаемые журнального типа, и электронных версиях. Именно с ними связаны наиболее удобные и реально используемые способы поиска правовых актов.

«Бумажные» сборники. В ФРГ распространены два способа публикации сборников законов: с заменяемыми частями (Losblattwerke) и постоянные (Gebundene — связанные). Количество таких изданий велико, специализация разнообразна.

Наиболее распространены несколько изданий. К ним относятся обновляемые собрания законов Сарториуса (Sartorius), преимущественно государственного и административно-правового характера, и Шонфельдера (Schönfelder), в котором содержатся наиболее важные законы экономико-правового характера ФРГ[127]127
  См.: Deutsche Gesetze. Sammlung des Zivil-, Straf– und Verfahrensrechts / Begründet von Dr. H. Schönfelder. 105 Ergänzungslieferung Stand 13. October. 2000. München: С. H. Beck; Sartorius I–Verfassung und Verwaltungsgesetze der Bundesrepublik Deutschland, Sartorius II–Internationale Verträge, Europarecht, Sartorius III – Ergäzungsband für die neuen Bundesländer (дополнительный том для новых Земель). Их аналогом является Собрание российских законов, которое издается тем же издателем (Бек) и таким же способом.


[Закрыть]. Наряду с этим выпускается целый ряд обновляемых предметных, т. е. отражающих правовые акты в отдельных областях, сборников. Например, сборники хозяйственного законодательства, конституционного и административного, бюджетного законодательства, законодательства о продовольствии, законодательства о социальном страховании и др. В этом перечне особенно популярны, естественно, сборники по налоговому законодательству, которое является весьма разветвленным и, по мнению специалистов ФРГ, чрезвычайно сложным.

Выбор и приобретение обновляемых сборников удобны, потому что издатель берет на себя обязанность снабжать читателя новой информацией, а потребитель должен только своевременно получать новые выпуски и заменять устаревшие части. Но, разумеется, и при работе с этими сборниками поиск требует, с одной стороны, понимания юристом, какая область законодательства ему необходима, а с другой – знания ключевых слов для работы с систематическим предметным указателем, который всегда включается во все сборники. Эти предметные и персональные указатели действительно очень помогают работе со сборниками, а кроме того – ориентации в предмете и средствах правового регулирования данной области. Например, ключевое слово «расходы» отсылает к десяткам мест в сборнике законов Шонфельдера.

Популярным связанным изданием общего характера является трехтомник текстов законов, издаваемый в издательстве «Nomos» и обновляемый ежегодно[128]128
  Stud – JUR Textausgaben. 3 vol. Baden-Baden: Nomos, 1998–1999.


[Закрыть]. При пользовании им потребитель должен только проверить по «Вестнику» или Федеральному регистру, не были ли внесены изменения в тот или иной закон после издания сборника, в котором специально фиксируется дата контрольного состояния законодательства. Надо сказать, что упомянутые весьма объемные издания по сравнению со справочниками и даже учебниками стоят недорого и каждое по-своему удобно для использования.

Специализированной является серия сборников «Бек-тексты» в DTV (Deutscher Taschenbuch Verlag) – так называемые карманные издания законов. Они снабжаются обычно вступительной статьей одного из ведущих в этой области юристов и имеют, как и общие сборники, весьма подробные предметные указатели. Сборники эти, как правило, охватывают группу важнейших в определенной области нормативных актов и стоят очень недорого по сравнению с другими изданиями.

Например, сборник StGB (Уголовный кодекс), вышедший 33-м изданием в указанной серии «Бек-тексты» (1999 г.), включает собственно УК, вступительный закон к нему, Закон против злоупотреблений при использовании субвенций, Закон о молодежных судах, Военно-уголовный закон, Закон о дальнейшем упрощении уголовно-хозяйственного права 1954 г., Закон об обороте наркотиков и др.

Узкоспециализированные публикации правовых актов чаще всего представляют собой справочники, рассчитанные на юристов, работающих в определенной области.

Электронные версии либо представляют собой воспроизведение бумажных сборников, либо имеют собственное содержание.

Особенности публикации нормативно-правовых актов федеральных Земель.

Законы федеральных Земель в формальном и материальном смысле, как и акты, имеющие важное правовое значение, но не являющиеся законами, публикуются в официальных изданиях отдельных Земель, а также в общих, специализированных и узкоспециализированных сборниках. Характер этих изданий, в сущности, повторяет федеральный уровень. Официальными являются законодательные вестники с несколько различающимися названиями: Законодательный вестник (Gesetzblatt), Вестник законов и постановлений (например, в Баварии), Официальный вестник, Правительственный вестник и пр. Работа с ними аналогична работе с Федеральным законодательным вестником. Эти издания ежегодно завершаются выпуском предметных указателей, облегчающих их использование. В отдельных Землях регулярно издаются официальные собрания «очищенного», т. е. исправленного, земельного законодательства, отражающие его состояние с учетом внесенных изменений на определенную дату. Официальными на уровне Земель являются носящие разнообразные названия издания министерств и высших учреждений Земель. Их правовое значение аналогично значению федеральных предписаний, естественно на земельном уровне. Это, например, Официальный вестник юстиции (Die Justiz Amtsblatt des Justizministerium Baden-Würtemberg), издаваемый министерством юстиции Баден-Вюртемберга.

Неофициальные издания. В Землях выпускаются обновляемые и постоянные (связанные) сборники, которые подразделяются на общие и специализированные. В качестве примеров можно привести обновляемые сборники: Дюринг «Законы Земли Баден-Вюртемберг»; Хиппель, Реборн «Законы Земли Северный Рейн – Вестфалия»; Папперман «Правовые акты в Северном Рейне – Вестфалии».

Обычно такого рода сборники содержат в себе и земельные, и федеральные акты, а в предметном либо алфавитном указателях имеют даже ссылки и на другие аналогичные издания. Таким образом, обладатель одного из сборников по помещенному в нем указателю может установить, какие законы и предписания содержатся в иных сборниках, поскольку в ряде случаев все в одном сборнике опубликовать просто невозможно.

Административные предписания издаются в Землях, так же как и на федеральном уровне, в изданиях министерств и ведомств (с различными названиями в разных Землях).

Муниципальное право. В литературе ФРГ оно понимается как совокупность правовых предписаний, регулирующих организационно-правовое положение, задачи, образование, преобразование, прекращение деятельности общин и других региональных корпораций (союзов общин), а также правовые отношения их членов. При этом в него нередко включают и правовые предписания коммун.

Правовые акты, регламентирующие деятельность коммун, принимаются:

а) на уровне Земель – и тогда входят в сборники права Земель;

б) самими коммунами – в этих случаях они не всегда широко публикуются и поступают в продажу. Тем не менее доступ к этим актам вполне возможен путем обращения в соответствующие управления[129]129
  См.: Hirte Н. Der Zugang zu Rechtsquellen und Rechtsliteratur. Köln; Berlin; Bonn; München: Carl Heymanns Verlag, 1991. S. 49 (Хирте X. Доступ к источникам права и правовой литературе. Кёльн; Берлин; Бонн; Мюнхен: Изд-во Карл Хайманн, 1991. С. 49).


[Закрыть].

Иные способы поиска правовых актов различного уровня. Они связаны с предварительным изучением литературы, относящейся к рассматриваемой проблемной ситуации.

Такими способами, кроме собственно чтения книг, журнальных статей и пр., являются:

а) просмотр перечня литературных и иных источников в каких-либо ведущих изданиях по возможно относящимся к делу отраслям права (иногда даже полезен просмотр перечня сокращений, где даются отсылки к важнейшим законам);

б) работа с комментариями к кодексам, наиболее общим законам либо к законам, наиболее близким к интересующей области. Используются ключевые слова в предметных указателях.