Текст книги "Сделки акционерного общества"

В силу того что решения об одобрении сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, непосредственно не затрагивают права акционеров, обжалованию в данном случае подлежит сама сделка в порядке, установленном п. 6 ст. 79 и п. 1 ст. 84 ФЗоАО, в сроки, установленные ч. 1 ст. 181 ГК РФ[109]109
  См.: Новоселова Л., Бациева Н. Обжалование решений совета директоров // ЭЖ-Юрист. 2004. № 27.


[Закрыть].

Представляется, что следует согласиться с указанной позицией, поскольку в данном случае происходит совпадение обстоятельств, так как обжаловать решение совета директоров об одобрении сделки и требовать признания сделки недействительной можно по одним и тем же обстоятельствам, т.е. при несоблюдении порядка совершения указанной сделки.

Сделки акционерного общества с участием аффилированных лиц

Сделки акционерного общества с участием аффилированных лиц также характеризуются определенными особенностями, в частности спецификой субъектного состава.

Термин «аффилированные лица» происходит от английского глагола «to affiliate» – присоединять, создавать дочернюю компанию. В США аффилированной признают компанию, пять и более процентов голосующих акций которой принадлежат другой компании[110]110
  См.: Black s law dictionary. St. Paul, 1990. P. 58.


[Закрыть]. Германский акционерный закон 1965 г. использует термин «связанные предприятия», к которым относятся юридически самостоятельные предприятия, когда одно из них имеет большинство долей в капитале другого или большинство голосов; одно предприятие является зависимым (юридически самостоятельное предприятие, находящееся под прямым или косвенным определяющим влиянием другого предприятия), а другое головным; предприятия входят в состав концерна[111]111
  См.: Акционерное общество и товарищество с ограниченной ответственностью. Сб. зарубежного законодательства / Отв. ред. В.А. Туманов. М., 1995. С. 89.


[Закрыть]. Кроме того, в зарубежных странах необходимость регулирования различных форм взаимной зависимости привела к появлению особой правовой доктрины (piercing the corporate veil), согласно которой суд может проигнорировать правосубъектность компании и возложить ответственность за ее действия на менеджеров или другие компании[112]112
  См.: Gifis Steven H. Law Dictionary. №. Y., 1996. P. 371.


[Закрыть].

Впервые данное понятие в российском законодательстве было введено законодательством о приватизации[113]113
  См.: Указ Президента Российской Федерации от 7 октября 1992 г. № 1186 «О мерах по организации рынка ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий» (в настоящее время утратил силу) // Собрание актов Президента и Правительства России. 1992. № 15; Распоряжение Госкомимущества России от 5 апреля 1994 г. № 723-р «Об утверждении Примерного устава лесопромышленных холдинговых компаний» // Панорама приватизации. 1994. № 10.


[Закрыть]. В настоящее время положения об аффилированных лицах упоминаются в ст. 8, 49 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (с изменениями от 15 апреля 2006 г.)[114]114
  См.: СЗ РФ. 2001. № 49. Ст. 4562.


[Закрыть], ст. 12 Федерального закона от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами» (с изменениями от 17 мая 2007 г.)[115]115
  См.: СЗ РФ. 1998. № 30. Ст. 3610.


[Закрыть]. Однако наиболее полное определение понятия аффилированного лица содержится в ст.4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»: это физические и юридические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. Исходя из перечня аффилированных лиц физических и юридических лиц, содержащегося в указанном Законе, можно выделить их признаки: 1) наличие субъекта, способного оказывать влияние на деятельность физических и юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (таким субъектом может быть как физическое, так и юридическое лицо); 2) характер влияния, т.е. для признания лица аффилированным лицом нет необходимости совершать какие-либо действия (в данном случае значение имеет лишь способность оказывать влияние); 3) условия, при наличии которых лицо способно оказывать влияние на деятельность физических и юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (к таковым можно отнести условия организационно-управленческого характера; условия, связанные с правом распоряжения голосами, приходящимися на акции юридического лица, с участием в группе лиц; 4) объект воздействия, которым является деятельность физических и юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность. В литературе предлагаются и другие условия или признаки отнесения тех или иных лиц к числу аффилированных[116]116
  См.: Грузенкин В.В. Особенности правовой стратегии и тактики в деятельности иностранных, в том числе офшорных компаний и групп компаний с иностранным участием в России. М.: Алгоритм, 2002; Тотьев К.Ю. Конкурентное право (правовое регулирование конкуренции). М.: Издательство РДЛ, 2000. С. 124 – 138; Храброва И.А. Корпоративное управление: вопросы интеграции. Аффилированные лица, организационное проектирование, интеграционная динамика. М.: Издательский Дом «АЛЬПИНА», 2000. С. 139.


[Закрыть].

Однако в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» не говорится о том, какова форма влияния на деятельность физических и юридических лиц – прямая либо косвенная. Под прямым контролем следует понимать возможность юридического или физического лица определять решения, принимаемые лицом, посредством принадлежности определенной части уставного капитала юридического лица, что обусловливает участие в органе управления; возможность (для физического лица – в силу должности, например, член совета директоров; для юридического лица – в силу правового статуса, например, управляющая организация) определять действия лица. Косвенный контроль представляет собой возможность юридического либо физического лица определять решения, принимаемые лицом, через третьих лиц, по отношению к которым данное лицо осуществляет прямой контроль[117]117
  См.: Долинская В.В. Акционерное право: Учебник / Отв. ред. А.Ю. Кабалкин. М.: Юрид. лит., 1997. С. 203.


[Закрыть].

В литературе аффилированных лиц делят на контролирующих и контролируемых[118]118
  См.: Тотьев К.Ю. Новое в российском законодательстве: аффилированные лица // Хозяйство и право. 1999. № 1. С. 54.


[Закрыть]. В целях разграничения данных лиц последнюю группу аффилированных лиц предлагается называть аффилируемые лица[119]119
  См.: Эбзеев Б.Б. Законодательство Российской Федерации об аффилированных лицах: становление, основные понятия и проблемы применения // Государство и право. 2000. № 5. С. 41.


[Закрыть]. Кроме того, возможны ситуации взаимной аффилированности лиц (так называемые взаимоаффилированные лица), т.е. когда лица являются аффилированными по отношению друг к другу, что не нашло отражения в Законе РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках».

Согласно ст. 93 ФЗоАО лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации. Таким образом, ФЗоАО не уточняет, в соответствии с требованиями какого нормативного правового акта определяется понятие «аффилированное лицо». Кроме того, проблема аффилированных лиц интересует и другие отрасли законодательства. В банковском законодательстве содержится термин «группа лиц, связанных между собой соглашением» (ст. 61 Федерального закона от 10 июля 2002 г. № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)»[120]120
  См.: СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790; 2003. № 2. Ст. 157; № 52 (часть 1). Ст. 5032; № 52 (часть 2). Ст. 5038; 2004. № 31. Ст. 3233; 2005. № 30. Ст. 3101.


[Закрыть], ч. 8 ст. 11 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности»). Данное понятие совпадает по многим критериям с содержанием термина «группа лиц» по антимонопольному законодательству, за исключением случая, когда юридические лица входят в состав не являющегося юридическим лицом объединения юридических лиц, в котором одно юридическое лицо имеет возможность оказывать прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления других юридических лиц; в том числе, если входят в состав банковской группы, банковского холдинга или если объединение юридических лиц будет признано банковской группой или банковским холдингом в результате приобретения в установленном законодательством порядке акций (долей) кредитной организации (Указание оперативного характера ЦБР от 11 июля 2003 г. № 107-Т «Об условиях отнесения юридических и (или) физических лиц к группе лиц, связанных соглашением»[121]121
  См.: Вестник Банка России. 2003. № 40.


[Закрыть], ст. 9 Федерального закона «О защите конкуренции»).

Кроме того, банковское законодательство оперирует понятием «связанные с банком лица», к которым, согласно Приложению 1 к Инструкции банка России от 16 января 2004 г. № 110-И «Об обязательных нормативах банков»[122]122
  См.: Вестник Банка России. 2004. № 11.


[Закрыть], относятся физические и юридические лица, способные воздействовать на принимаемые банком решения о заключении сделок, несущих кредитный риск (о выдаче кредитов, гарантий и т.д.), включая существенные условия сделок; лица, на принятие решения которыми может оказывать влияние банк, в том числе аффилированные лица банка; не относящиеся к аффилированным лицам банка акционеры (участники) банка, которые имеют право распоряжаться пятью и более процентами голосующих акций (долей участия) банка, и их аффилированные лица; не относящиеся к аффилированным лицам банка инсайдеры (аналогичное положение содержалось и в Указании оперативного характера ЦБР от 5 мая 2003 г. № 68-Т «О связанном кредитовании»[123]123
  См.: Вестник Банка России. 2003. № 25.


[Закрыть], которое признано утратившим силу).

Статья 20 НК РФ содержит понятие взаимозависимых лиц, которыми признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц. Основаниями возможности лица оказывать влияние на деятельность физических и юридических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, служат отношения организационно-управленческого, имущественного или договорного характера, а также их сочетание. Правовыми последствиями признания лиц взаимозависимыми является, в частности, право налоговых органов проверять правильность применения цен по сделкам между указанными лицами (п. 2 ст. 40 НК РФ). Данное положение – исключение из общего правила о том, что для целей налогообложения принимается цена, указанная сторонами сделки. Аналогичные правила предусматриваются и Законом РФ от 21 мая 1993 г. 5003-1 «О таможенном тарифе» (с изменениями от 10 ноября 2006 г.)[124]124
  См.: Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. № 23. Ст. 821.


[Закрыть]. Так, ст. 19 указанного Закона содержит понятие «взаимозависимые лица» и их признаки. Если участники сделки взаимозависимые, то не допускается использование метода определения таможенной стоимости по цене сделки с ввозимыми товарами, который служит основным методом определения таможенной стоимости.

В настоящее время при определении аффилированного лица акционерного общества используются положения Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» как наиболее разработанные. Таким образом, аффилированными лицами акционерного общества могут быть:

1) основное хозяйственное общество или товарищество, по отношению к которому данное акционерное общество является дочерним;

2) преобладающее, участвующее общество, по отношению к которому данное акционерное общество зависимое;

3) общество, являющееся по отношению к данному акционерному обществу зависимым;

4) акционер (номинальный держатель акций), имеющий право распоряжаться указанным в законодательстве количеством акций;

5) члены органов управления акционерным обществом;

6) юридическое лицо, являющееся управляющей организацией по отношению к данному акционерному обществу;

7) члены органов управления участников финансово-промышленной группы, участником которой выступает данное акционерное общество;

8) одни и те же физические лица, их супруги, родители, дети, братья, сестры и (или) юридические лица, имеющие право распоряжаться более 50 процентами голосующих акций каждого из двух и более юридических лиц (в том числе данного акционерного общества).

ФЗоАО устанавливает следующие последствия признания лица аффилированным:

1) при приобретении лицом совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 30 и более процентов обыкновенных акций акционерных обществ с числом акционеров – владельцев обыкновенных акций более одной тысячи ФЗоАО устанавливает необходимость уведомления общества о данном намерении (в отличие от ст. 28 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», где устанавливается необходимость получения предварительного согласия антимонопольного органа на приобретение более 25 процентов акций общества). Как уже отмечалось, согласно ст. 80 ФЗоАО, в случае приобретения данных акций лицо обязано предложить акционерам продать принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в обыкновенные акции;

2) при заключении акционерным обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, аффилированные лица признаются заинтересованными наравне с другими лицами, указанными в п. 1 ст. 81 ФЗоАО. Лица, заинтересованные в совершении сделки, наряду с прочей информацией, указанной в ст. 82 ФЗоАО, должны довести до сведения совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизора) и аудитора общества информацию о юридических лицах, в которых они владеют самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) 20 или более процентами голосующих акций (долей, паев);

3) при определении независимости членов совета директоров при решении вопроса об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в качестве одного из условий признания таковыми является отсутствие признаков аффилированности;

4) согласно п. 2 ст. 93 ФЗоАО аффилированные лица обязаны в письменной форме уведомить общество о принадлежащих им акциях общества с указанием их количества и категорий (типов) не позднее 10 дней с даты приобретения акций.

Акционерное общество должно вести учет своих аффилированных лиц и предоставлять отчетность о них в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации[125]125
  См: Положение по бухгалтерскому учету «Информация об аффилированных лицах» ПБУ № 11/2000, утвержденное приказом Минфина России от 13 января 2000 г. № 5н // Российская газета. 2000. 16 мая; 2001. 16 мая; Приказ ФСФР от 16 марта 2005 г. № 05-5/ПЗ-Н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2005. № 18; Положение ЦБР от 14 мая 2003 г. № 227-П «О порядке ведения учета и представления информации об аффилированных лицах кредитных организаций» // Вестник Банка России. 2003. № 35; Приказ Федеральной службы по финансовым рынкам от 8 декабря 2005 г. № 05-76/пз-н «Об утверждении Положения о форме, порядке и сроках раскрытия информации о составе акционеров (участников) и их долях в капитале, а также об аффилированных лицах специализированного депозитария, заключившего договор с федеральным органом исполнительной власти, обеспечивающим функционирование накопительно-ипотечной системы жилищного обеспечения военнослужащих и управляющих компаний, осуществляющих доверительное управление накоплениями для жилищного обеспечения военнослужащих» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2006. № 6.


[Закрыть]. Так, акционерное общество обязано вести учет своих аффилированных лиц путем составления и ведения списка аффилированных лиц общества. В настоящее время установлена обязанность раскрытия информации о своих аффилированных лицах только для открытых акционерных обществ; в отношении закрытых акционерных обществ такая обязанность возникает при регистрации выпуска (дополнительного выпуска) облигаций или иных ценных бумаг закрытого акционерного общества, размещаемых путем открытой подписки (публичного размещения), с даты, следующей за датой государственной регистрации выпуска (п. 8.1 приказа Федеральной службы по финансовым рынкам от 10 октября 2006 г. № 06-117/пз-н «Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг»).

Существует два порядка представления списка аффилированных лиц акционерного общества:

а) ежеквартальное представление списка аффилированных лиц, составленного на дату окончания отчетного квартала, с указанием всех изменений, произошедших в этом списке в отчетном квартале, в регистрирующий орган, осуществляющий государственную регистрацию выпусков эмиссионных ценных бумаг данного акционерного общества (далее – регистрирующий орган);

б) размещение списка аффилированных лиц открытого акционерного общества с указанием всех происходящих в этом списке изменений на странице (вэб-сайте) в сети «Интернет». Текст списка аффилированных лиц акционерного общества должен быть доступен на странице в сети «Интернет» в течение не менее 3 лет с даты его опубликования в сети «Интернет», а текст изменений, произошедших в списке аффилированных лиц акционерного общества, должен быть доступен на странице в сети «Интернет» в течение не менее 3 месяцев с даты его опубликования в сети «Интернет». В списке аффилированных лиц акционерного общества должны быть указаны следующие сведения:

а) полное фирменное наименование (наименование для некоммерческой организации), фамилия, имя, отчество аффилированного лица;

б) место нахождения юридического лица и место жительства физического лица (с его согласия), являющегося аффилированным лицом акционерного общества;

в) дата наступления основания (оснований), в силу которого лицо признается аффилированным лицом акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации;

г) основание, в силу которого лицо признается аффилированным лицом акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации (при наличии двух и более оснований аффилированности в списке должны быть перечислены все основания, в силу которых лицо признается аффилированным лицом акционерного общества в соответствии с законодательством Российской Федерации);

д) доля участия аффилированного лица в уставном капитале акционерного общества;

е) доля обыкновенных акций акционерного общества, принадлежащих его аффилированному лицу;

ж) дата внесения изменения в список аффилированных лиц, содержание указанного изменения, дату наступления изменения.

Таким образом, при заключении акционерным обществом сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, и сделок с участием аффилированных лиц также нельзя говорить об обычной хозяйственной деятельности данного общества, так как влияние указанных лиц может выражаться и в выборе контрагента и условий по сделке контролируемого акционерного общества. Обычная же хозяйственная деятельность предполагает наличие автономии воли сторон при выборе контрагента и условий сделки (ст. 421 ГК РФ).

При этом необходимо иметь в виду, что обязанность раскрывать информацию о своих аффилированных лицах выполняется в соответствии с действующим законодательством, которое не содержит правовых норм, обязывающих акционеров раскрывать информацию перед другими акционерами о своих аффилированных лицах[126]126
  Постановление ФАС Московского округа от 23 мая 2005 г. № КГ-А40/3731-05 // СПС «Гарант».


[Закрыть].

За непредставление обществом информации об аффилированных лицах возможно привлечение к административной ответственности в соответствии со ст. 15.19 КоАП РФ. При этом отмечается, что непредставление в региональное отделение ФСФР списка аффилированных лиц является длящимся правонарушением, а следовательно, сроки привлечения к административной ответственности составляют два месяца со дня обнаружения правонарушения (ст. 4.5 КоАП РФ)[127]127
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 8 ноября 2005 г. № Ф08-5226/05-2067А // Система «Гарант»; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 30 августа 2005 г. № Ф08-3986/05-1610А // Система «Гарант».


[Закрыть].

Если сделка с участием аффилированных лиц является и сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, применяются положения о заинтересованных сделках.

Сделки по приобретению и выкупу акций

ФЗоАО устанавливает для акционерного общества право и обязанность возврата ранее размещенных акций. Речь идет о приобретении и выкупе акционерным обществом своих акций. Данные сделки связаны с возможностью изменения либо уставного капитала акционерного общества, либо правового статуса акционерного общества, что никак не может рассматриваться как обычная хозяйственная деятельность общества. В ряде случаев (например, при реорганизации) акционер может лишиться возможности влиять на управление, ликвидность акций, рыночная стоимость которых может снизиться. Поэтому в этом случае единственной гарантией обеспечения его интересов становится возможность требовать права выкупа принадлежащих ему акций.

Приобретение и выкуп акций как экстраординарные сделки характерны только для акционерных обществ, соответственно особенности совершения и исполнения данных сделок устанавливаются акционерным законодательством. В определенных случаях приобретенные или выкупленные акции находятся в резерве акционерного общества, сохраняют свою ценность и предназначены для дальнейшего размещения. Но действие указанных акций приостанавливается: они не дают права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды, что также не может рассматриваться в качестве обычной хозяйственной деятельности данного общества.

При приобретении акций акционерное общество предлагает своим акционерам продать принадлежащие им акции данного общества, т.е. в данном случае акционер может продать свои акции, но не обязан. Однако, например, по праву США при увольнении акционера с работы корпорация вправе приобрести акции данного акционера, даже если он против. Кроме того, в соглашении о купле-продаже акций предусматривается обязанность акционера продать и обязанность корпорации приобрести акции в определенных случаях, например, при уходе акционера на пенсию, в связи с его смертью[128]128
  См.: Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М.: Спарк, 1996. С. 86.


[Закрыть].

При выкупе акций акционерное общество обязано по требованию акционеров приобрести принадлежащие им акции.

Так, согласно ст. 72 ФЗоАО акционерное общество вправе приобретать у акционеров размещенные ими акции в целях уменьшения уставного капитала (приобретение осуществляется по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала посредством приобретения части акций в целях уменьшения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества) и в иных целях (решение о приобретении акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров, если в соответствии с уставом общества ему принадлежит право принятия данного решения). В данном случае в уставе акционерного общества должна быть предусмотрена вообще возможность приобретения акций не в связи с уменьшением уставного капитала. ФЗоАО не устанавливает перечень оснований, по которым общество может приобрести размещенные акции. Согласно §71 Акционерного закона ФРГ общество может приобретать собственные акции для предотвращения тяжкого ущерба, грозящего обществу, или при необходимости предложения акций наемным работникам общества.

В соответствии со ст. 75 ФЗоАО акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом всех или части принадлежащих им акций в случае принятия решения:

1) о реорганизации общества. Право акционеров требовать выкупа принадлежащих им акций возникает в связи с проведением общего собрания, на котором рассмотрен вопрос о реорганизации общества. На практике возможны ситуации, когда акционерным обществом на общем собрании не были рассмотрены все вопросы, возникающие в связи с реорганизацией данного общества, и впоследствии возникла необходимость в проведении еще одного общего собрания для решения оставшихся вопросов; однако в данном случае судебные органы связывают момент возникновения права акционеров требовать выкупа акций именно с проведением первого собрания, на котором и было принято решение о реорганизации[129]129
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15 ноября 2005 г. № Ф08-4932/05 // Система «Гарант».


[Закрыть]. Согласно п. 3 ст. 18, п. 3 ст. 19 ФЗоАО при реорганизации акционерного общества в форме разделения или выделения каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участие в голосовании по данному вопросу, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате реорганизации;

2) о совершении крупной сделки, решение об одобрении которой принималось общим собранием акционеров (п. 2 ст. 79 ФЗоАО). Речь идет о крупной сделке, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества (п. 3 ст. 79 ФЗОАО; п. 29 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19). На практике в связи с данным обстоятельством возник вопрос о возможности предъявления акционерами требования о выкупе акций, если крупная сделка является одновременно сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность. По общему правилу в таком случае применяются положения ФЗоАО о порядке одобрения сделки с участием заинтересованных лиц (п.5 Ст. 79). Право акционера требовать выкупа обществом акций не относится к порядку одобрения указанных сделок, поэтому общество обязано информировать акционеров о наличии у них права требовать выкупа акций и при одобрении крупных сделок, в совершении которых одновременно имеется заинтересованность. В судебной практике отмечается, что невыполнение обществом данной обязанности является существенным нарушением прав акционеров, влекущим отмену принятого решения[130]130
  Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 марта 2005 г. N Ф08-955/05


[Закрыть]. На самом деле, установление порядка совершения таких крупных сделок путем отсылки к порядку, установленному иной статьей ФЗоАО, является способом юридической техники и не свидетельствует о том, что сделка утрачивает признаки крупной сделки. В данном случае возможность реализации акционером права выкупа поставлена в зависимость от характера совершаемой сделки (является ли сделка крупной или нет), а не от отсутствия при ее совершении иных обстоятельств (наличия заинтересованности в ее совершении).

Требование о выкупе принадлежащих акционеру акций возникает с момента принятия решения о совершении крупной сделки (а не с момента ее фактического исполнения)[131]131
  См.: Постановление Президиума ВАС РФ от 26 апреля 2006 г. № 16401/05 // Система «Гарант».


[Закрыть];

3) о внесении изменений и дополнений в устав общества или об утверждении устава общества в новой редакции, ограничивающих их права. В последнем случае необходимо иметь в виду, что иногда изменения и дополнения вносятся в устав не по решению общего собрания. Так, решение общего собрания (совета директоров) акционерного общества об увеличении уставного капитала и зарегистрированный отчет об итогах выпуска акций служат основанием для внесения изменений и дополнений в устав (ст. 12 ФЗоАО). При этом под ограничением прав необходимо подразумевать принятие решений, не соответствующих закону и уставу общества, имеющих целью ограничить права акционеров[132]132
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 1 августа 2003 г. № КГ-А40/5238-03 // СПС «Гарант».


[Закрыть]. Отсутствие в уставе прав акционеров, которые прямо предусмотрены законом или иными правовыми актами (например, право доступа акционеров, имеющих в совокупности не менее 25% голосующих акций общества, к документам бухгалтерского учета; право получения акционерами, владеющими более 1% голосующих акций, данных из реестра о зарегистрированных в реестре владельцах и о количестве и номинальной стоимости принадлежащих им ценных бумаг) также не является ограничением прав акционеров[133]133
  См.: Постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 19 января 2006 г. № Ф09-4465/05-С5 // СПС «Гарант».


[Закрыть].

Очень много вопросов возникло на практике в связи с принятием решения об увеличении уставного капитала, когда акционеры лишаются некоторых прав, предоставляемых законом владельцам пакетов акций, например, есть ли в данном случае ограничение прав акционеров. Решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций не ограничивает права акционеров. При ином подходе, т.е. если считать, что решение акционерного общества об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций приводит к ограничению прав акционеров, можно прийти к выводу о том, что и нормы ФЗоАО, предусматривающие возможность, порядок и условия принятия решения об увеличении уставного капитала акционерного общества, также носят дискриминационный характер по отношению к правам акционеров общества. Однако в ФЗоАО предусмотрены нормы, позволяющие акционерам в случае увеличения уставного капитала путем размещения дополнительных акций воспользоваться преимущественным правом приобретения дополнительно размещаемых акций, что гарантирует права акционеров. То обстоятельство, что акционер в силу материальных или иных затруднений не воспользовался преимущественным правом приобретения дополнительно размещаемых акций, не свидетельствует об ограничении его прав[134]134
  См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 21 марта 2006 г. № 13683/05; Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 22 ноября 2005 г. № Ф08-5000/05; Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15 июля 2004 г. № Ф04/3864-909/А03-2004; Постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 10 марта 2004 г. № Ф04/1137-216/А03-2004.


[Закрыть].

Анализ положений ФЗоАО не позволяет ответить на вопрос, о каких голосующих акциях идет речь – обыкновенных или привилегированных. Судебная практика в данном случае предоставляет право обращаться с требованием о выкупе акций владельцам обыкновенных и привилегированных акций, предоставляющих право голоса в соответствии со ст. 32, 49 ФЗоАО[135]135
  См.: Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Вестник ВАС. 2005. № 12.


[Закрыть]. Кроме того, в данном случае необходимо учитывать и привилегированные акции, которые были размещены до 1 января 2002 г. или в которые были конвертированы эмиссионные ценные бумаги, размещенные до 1 января 2002 г. При этом каждая такая привилегированная акция, предоставляющая более одного голоса, учитывается в количестве, соответствующем количеству предоставленных ею голосов (ст. 84.10 ФЗоАО в редакции от 5 января 2006 г.).

Согласно ст. 5 Федерального закона «Об инвестиционных фондах» акционеры акционерного инвестиционного фонда вправе требовать выкупа принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных ФЗоАО, а также при принятии общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия данного решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу. В соответствии с п. 4 ст. 6 Закона о народных предприятиях уволившийся работник – акционер, обязан продать народному предприятию принадлежащие ему акции по выкупной стоимости в течение трех месяцев с даты увольнения, а народное предприятие обязано их выкупить у акционера.

Акции, приобретенные обществом на основании принятого общим собранием акционеров решения об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения акций в целях сокращения их общего количества либо выкупленные при его реорганизации, погашаются при их приобретении (выкупе). Акции, приобретенные либо выкупленные обществом в иных целях, не предоставляют права голоса, они не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды.

В решении органа акционерного общества о приобретении или выкупе акций должны быть определены категория акций, цена и порядок их приобретения (выкупа).

Согласно п. 5 ст. 73 ФЗоАО общество обязано уведомить акционеров, владельцев акций, решение о приобретении которых принято, не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение. В данном уведомлении должны быть указаны категории приобретаемых акций, количество приобретаемых акций каждой категории, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого приобретены акции.

Приобретение и выкуп акций осуществляется по решению волеобразующего органа акционерного общества; выкуп акций – только по решению общего собрания акционеров, которое созывается для решения вопросов, могущих привести к возникновению у акционеров права требовать выкупа, т.е. решение о выкупе акций является необходимым дополнением к другому вопросу повестки дня общего собрания. Поэтому общество, сообщая акционерам о проведении общего собрания, должно проинформировать их о наличии в повестке дня вопросов, голосование по которым может повлечь за собой возникновение права требовать выкупа принадлежащих им акций. Данное уведомление должно содержать сведения о наличии у акционера права требовать выкупа, а также цене и порядке выкупа принадлежащих ему акций.

Кроме того, к дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, относится: отчет независимого оценщика о рыночной стоимости акций общества, требования о выкупе которых могут быть предъявлены обществу; расчет стоимости чистых активов общества по данным бухгалтерской отчетности общества за последний завершенный отчетный период; протокол (выписка из протокола) заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества, на котором принято решение об определении цены выкупа акций общества, с указанием цены выкупа акций (п. 3.4 постановления Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. № 17/пс «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров»[136]136
  См.: Вестник ФКЦБ. 2002. № 7; 2003. № 2.


[Закрыть]).

Как уже было сказано, в сообщении о проведении общего собрания должна быть указана стоимость выкупаемых акций, которая определяется советом директоров. Например, совет директоров определяет цену выкупа обществом акций, которая должна соответствовать их рыночной стоимости. При этом необходимо обратить внимание на наличие у совета директоров такого полномочия, так как на практике возможны ситуации, когда рыночную стоимость выкупаемых акций определяет совет директоров, который в момент проведения общего собрания утратил свои полномочия[137]137
  Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 28 июня 2004 г. № А29-8429/2003-2Э // Система «Гарант».


[Закрыть].

К определению стоимости выкупаемых акций должен быть привлечен независимый оценщик (абз. 2 п. 2 ст. 77, п. 3 ст. 75 ФЗоАО). В соответствии со ст. 7 Федерального закона от 29 июля 1998 г. № 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации»[138]138
  См.: СЗ РФ. 1998. № 31. Ст. 3813; 2002. № 4. Ст. 251; № 12. Ст. 1093; 2003. № 9. Ст. 805; 2004. № 35. Ст. 3607; 2006. № 2. Ст. 172.


[Закрыть] конкретный вид стоимости объекта оценки определяется требованиями нормативного правового акта, содержащего указание на обязательное проведение оценки объекта, либо в договоре об оценке объекта. Если таких требований нет, должна быть установлена рыночная стоимость объекта оценки. В данной ситуации, как представляется, необходимо закрепить на законодательном уровне положение о возможности выкупа акций по их номинальной стоимости. В таком случае оценщик должен будет в своем отчете указать метод оценки и обстоятельства, в силу которых не представляется возможным определить рыночную стоимость акций.