Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (постатейный)"

Статья 6. Предоставление информации, составляющей коммерческую тайну

1. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, по мотивированному требованию органа государственной власти, иного государственного органа, органа местного самоуправления предоставляет им на безвозмездной основе информацию, составляющую коммерческую тайну. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации, если иное не установлено федеральными законами.

2. В случае отказа обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, предоставить ее органу государственной власти, иному государственному органу, органу местного самоуправления данные органы вправе затребовать эту информацию в судебном порядке.

3. Обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, а также органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, получившие такую информацию в соответствии с частью 1 настоящей статьи, обязаны

предоставить эту информацию по запросу судов, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве, в порядке и на основаниях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

4. На документах, предоставляемых указанным в частях 1 и 3 настоящей статьи органам и содержащих информацию, составляющую коммерческую тайну, должен быть нанесен гриф «Коммерческая тайна» с указанием ее обладателя (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

1. Согласно ч. 1 комментируемой статьи обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, обязан предоставить данную информацию государственным органам и органам местного самоуправления. Основанием для предоставления указанным органам информации, составляющей коммерческую тайну, для ее обладателя является мотивировочное требование данных органов.

Закон устанавливает, что такое мотивировочное требование должно содержать:

подпись уполномоченного должностного лица;

цели и правовые основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну;

срок предоставления этой информации, если иное не установлено федеральными законами.

При этом информация, составляющая коммерческую тайну, предоставляется ее обладателем государственным органам (органам местного самоуправления) на безвозмездной основе, т. е. обладатель информации не вправе требовать с указанных органов оплаты услуг по предоставлению информации и выплаты какого-либо иного вознаграждения.

Рассматривая норму, содержащуюся в ч. 1 ст. 6, в совокупности со ст. 15 «Ответственность за непредоставление органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления информации, составляющей коммерческую тайну» Закона, некоторые правообладатели и юристы делали вывод о полной беззащитности обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, перед государством, а также о неизбежности злоупотреблений органов власти правом истребовать информацию, составляющую коммерческую тайну, учитывая обилие «иных государственных органов».[28]28
  См.: Лапин Д. Коммерческую тайну рассекретили // Бизнес-адвокат. – 2004. – № 16. – С. 4.


[Закрыть]

Смысл ст. 6 вовсе не сводится к беспрекословному подчинению обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, любым требованиям со стороны государства, что подтверждается ч. 2 данной статьи.

2. Из содержания ч. 2 комментируемой статьи вытекает право обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, отказаться от ее предоставления государственным органам (органам местного самоуправления), если он, в том числе, считает требования указанных органов необоснованными.

Однако в случае такого отказа государственный орган (орган местного самоуправления), которому было отказано в предоставлении информации, составляющей коммерческую тайну, наделяется правом затребовать эту информацию в судебном порядке.

Таким образом, при подаче соответствующим органом иска в суд возникает спор между этим органом и обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, что дает обеим сторонам спора равные процессуальные возможности для отстаивания своей позиции.

Правом на обращение в суд обладает также и обладатель информации, составляющей коммерческую тайну. Он вправе подать иск о признании соответствующего предписания государственного органа или органа местного самоуправления не соответствующим закону, иному нормативному правовому акту.

Ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам, нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными (ст. 13 ГК РФ). Согласно постановлению Пленума ВАС РФ от 22 декабря 1992 г. № 23 при обжаловании актов применяется общий срок исковой давности – три года.

3. Часть 3 устанавливает обязанность как для обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, так и для государственных органов (органов местного самоуправления), которые получили указанную информацию от ее обладателя на основании своего мотивировочного требования (ч. 1 ст. 6), предоставить эту информацию по запросу судов, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве. Порядок и основания такого предоставления информации устанавливаются законодательством РФ.

4. Часть 4 говорит о необходимости нанесения грифа конфиденциальности «Коммерческая тайна» на документы, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, и предоставляемые органам, указанным в ч. 1 и ч. 3 комментируемой статьи.

О правовой природе документа и его видах см. комментарий к ст. 3.

Гриф «Коммерческая тайна», проставляемый на соответствующих документах, должен включать в себя сведения об обладателе информации, составляющей коммерческую тайну, содержащуюся в документах, предоставляемых соответствующим органам. Такие сведения состоят из полного наименования и местонахождения (если обладатель информации – юридическое лицо) либо фамилии, имени, отчества и местожительства гражданина (если обладатель информации является индивидуальным предпринимателем).

Статьи 7—9.

Утратили силу с 1 января 2008 года.

Статья 10. Охрана конфиденциальности информации

1. Меры по охране конфиденциальности информации, принимаемые ее обладателем, должны включать в себя:

1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;

2) ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, путем установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка;

3) учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана;

4) регулирование отношений по использованию информации, составляющей коммерческую тайну, работниками на основании трудовых договоров и контрагентами на основании гражданско-правовых договоров;

5) нанесение на материальные носители (документы), содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну, грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя этой информации (для юридических лиц – полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей – фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства).

2. Режим коммерческой тайны считается установленным после принятия обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, мер, указанных в части 1 настоящей статьи.

3. Индивидуальный предприниматель, являющийся обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, и не имеющий работников, с которыми заключены трудовые договоры, принимает меры по охране конфиденциальности информации, указанные в части 1 настоящей статьи, за исключением пунктов 1 и 2, а также положений пункта 4, касающихся регулирования трудовых отношений.

4. Наряду с мерами, указанными в части 1 настоящей статьи, обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, вправе применять при необходимости средства и методы технической защиты конфиденциальности этой информации, другие не противоречащие законодательству Российской Федерации меры.

5. Меры по охране конфиденциальности информации признаются разумно достаточными, если:

1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;

2) обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

6. Режим коммерческой тайны не может быть использован в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

1. В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи меры по обеспечению конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, должны включать в себя пять обязательных мероприятий.

Первое, что должен сделать обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, – это определить перечень данной информации.

Как уже говорилось выше, к информации, составляющей коммерческую тайну, может быть отнесена научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау), которая, прежде всего, имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам.

Вторая неотъемлемая составляющая режима коммерческой тайны – ограничение доступа к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляемое посредством установления порядка обращения с этой информацией и контроля за соблюдением такого порядка.

Учет лиц, получивших доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана, – третье мероприятие, необходимое для обеспечения конфиденциальности указанной информации.

Четвертое мероприятие – включение в трудовые и гражданско-правовые договоры, заключаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, положений, регулирующих отношения сторон договора по использованию данной информации (условия об обеспечении конфиденциальности, обязательства о неразглашении, порядок использования информации в период действия договора и после его прекращения и т. д.).

Заключительным, пятым мероприятием, необходимым для обеспечения конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, является нанесение на материальные носители, содержащие такую информацию, грифа «Коммерческая тайна», который включает в себя наименование (имя) и место нахождения (жительства) ее обладателя.

Гриф «Коммерческая тайна» наносится только на те материальные носители информации, составляющей коммерческую тайну, которые являются документами.

2. Исходя из формулировки нормы, содержащейся в ч. 2 комментируемой статьи, непринятие обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, хотя бы одного из указанных выше пяти мероприятий по обеспечению ее конфиденциальности указывает на то, что режим коммерческой тайны не установлен.

3. Меры, указанные в п. 1, 2 и 4 ч. 1 комментируемой статьи, касающиеся обеспечения конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, в трудовых отношениях, не применяются обладателем данной информации, если он является индивидуальным предпринимателем, не имеющим работников, с которыми заключены трудовые договоры. Такой обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, для обеспечения ее конфиденциальности должен лишь вести учет лиц, получивших доступ к этой информации, и (или) лиц, которым такая информация была предоставлена или передана, а также снабдить документы (и иные материальные носители), содержащие эту информацию, грифом «Коммерческая тайна».

4. В соответствии с ч. 4 комментируемой статьи в целях обеспечения конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, допускается принятие дополнительных превентивных мер, наряду с мерами, указанными в ч. 1 статьи. Ими могут быть средства и методы технической защиты конфиденциальности информации.

Однако принимаемые обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, превентивные меры не должны противоречить законодательству РФ.

5. Превентивные меры, направленные на обеспечение конфиденциальности информации, должны быть адекватными ценности этой информации и наиболее вероятным угрозам для нее.

Как указано в Законе «О государственной тайне», степень секретности сведений, составляющих государственную тайну, должна соответствовать степени тяжести ущерба, который может быть нанесен безопасности Российской Федерации вследствие распространения указанных сведений.

Аналогичным принципом могут пользоваться хозяйствующие субъекты для определения адекватности мер, принимаемых для обеспечения конфиденциальности своей информации, составляющей коммерческую тайну.

Часть 5 содержит понятие разумно достаточных мер по охране конфиденциальности информации. Таковыми являются меры, при принятии которых:

1) исключается доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, любых лиц без согласия ее обладателя;

2) обеспечивается возможность использования информации, составляющей коммерческую тайну, работниками и передачи ее контрагентам без нарушения режима коммерческой тайны.

6. Часть 6 развивает положение ч. 4 об обязанности обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, при принятии превентивных мер не нарушать требования законодательства. Не допускается использование режима коммерческой тайны в целях, противоречащих требованиям защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Статья 11. Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений

1. В целях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан:

1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;

2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им установленного работодателем режима коммерческой тайны.

2. Доступ работника к информации, составляющей коммерческую тайну, осуществляется с его согласия, если это не предусмотрено его трудовыми обязанностями.

3. В целях охраны конфиденциальности информации работник обязан:

1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

2) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

3) – 4) утратили силу с 1 января 2008 года;

5) передать работодателю при прекращении или расторжении трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители информации, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

4—5. Утратили силу с 1 января 2008 года.

6. Трудовым договором с руководителем организации должны предусматриваться его обязательства по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются

организация и ее контрагенты, и ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

7. Утратил силу с 1 января 2008 года.

8. Работник имеет право обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

1. Статья регулирует некоторые вопросы, возникающие по поводу использования информации, составляющей коммерческую тайну, в трудовых отношениях.

К сожалению, нельзя не признать, что даже в условиях глобальной компьютеризации наибольшую угрозу утечки конфиденциальной информации (в том числе информации, составляющей коммерческую тайну) до сих пор представляют не стремительный рост числа компьютерных вирусов и хакеров, а действия персонала, как умышленные, так и неосторожные. Человек остается самым слабым звеном в системе информационной безопасности.

В литературе отмечается, что менее всего от утечки информации страдает японский бизнес. Причина этому кроется в устоявшихся веками традициях управления, в том числе в системе так называемого «пожизненного» найма. Японским работодателям, пожалуй, пока лучше всех в мире удается воспитывать в сотрудниках чувство преданности своей организации. Многие российские компании активно перенимают опыт зарубежных коллег, внедряя и развивая системы мотивации и адаптации, в том числе пытаются разрабатывать так называемую политику карьерного роста (ступенчатое продвижение по службе). Однако общий уровень кадрового менеджмента в России можно оценить лишь как «удовлетворительно». Поэтому введение в наше национальное законодательство некоторых положений, касающихся обеспечения режима коммерческой тайны в трудовых правоотношениях, видится отнюдь не лишним.

При этом законодателя трудно обвинить в какой-либо предвзятости относительно установления прав и обязанностей сторон трудового договора, т. е. лоббировании чьих-то интересов, что очень важно.

Часть 1 комментируемой статьи устанавливает три непременных обязанности работодателя, которые он должен выполнить в целях охраны конфиденциальности информации, составляющей его коммерческую тайну.

В части 2 предусмотрены обязанности работника, использующего при осуществлении своих трудовых функций информацию, составляющую коммерческую тайну работодателя или его контрагентов, в том числе не разглашать указанную информацию и передать работодателю при прекращении (расторжении) трудового договора имеющиеся в пользовании работника материальные носители, содержащие секреты производства.

2. Часть 6 регулирует вопросы обеспечения конфиденциальности информации в отношениях между организацией и ее руководителем.

Согласно ст. 273 Трудового кодекса РФ руководитель организации – это физическое лицо, которое в соответствии с законом или учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа.

Комментируемая статья предусматривает необходимость включения в трудовой договор с руководителем организации его обязательств по обеспечению охраны конфиденциальности информации, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, а также ответственность за обеспечение охраны ее конфиденциальности.

Руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации. Расчет убытков осуществляется в соответствии с нормами, предусмотренными гражданским законодательством, т. е. ст. 15 ГК РФ.

3. Пожалуй, наибольшая сложность обеспечения режима коммерческой тайны в процессе трудовых взаимоотношений заключается в создании таких условий, при которых превентивные меры по обеспечению конфиденциальности производственной и иной информации не препятствовали бы полноценной работе сотрудников и нормальному течению бизнес-процессов компании. В этом деле работодателю предоставляется «свобода творчества». Главное – чтобы принимаемые им меры соответствовали законодательству. Часть 8 статьи предусматривает право работника обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением трудовых обязанностей.

Статья 12.

Утратила силу с 1 января 2008 года.

Статья 13. Охрана конфиденциальности информации при ее предоставлении

1. Органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями.

2. Должностные лица органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные служащие указанных органов без согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать или передавать другим лицам, органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также не вправе использовать эту информацию в корыстных или иных личных целях.

3. В случае нарушения конфиденциальности информации должностными лицами органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственными и муниципальными служащими указанных органов эти лица несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

1. Часть 1 комментируемой статьи устанавливает обязанность государственных органов и органов местного самоуправления создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями.

Помимо данной обязанности, государство выполняет также и другие функции по регулированию и обеспечению информационных отношений, предусмотренные другими нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Так, согласно п. 2 ст. 16 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и защите информации» государственное регулирование отношений в сфере защиты информации осуществляется путем установления требований о защите информации, а также ответственности за нарушение законодательства РФ об информации, информационных технологиях и о защите информации.

Государственное регулирование в сфере применения информационных технологий, согласно ст. 12 указанного Федерального закона, предусматривает:

1) регулирование отношений, связанных с поиском, получением, передачей, производством и распространением информации с применением информационных технологий (информатизации), на основании принципов, установленных Федеральным законом «Об информации, информационных технологиях и защите информации»;

2) развитие информационных систем различного назначения для обеспечения граждан (физических лиц), организаций, государственных органов и органов местного самоуправления информацией, а также обеспечение взаимодействия таких систем;

3) создание условий для эффективного использования в Российской Федерации информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет» и иных подобных информационно-телекоммуникационных сетей.

Государственные органы, органы местного самоуправления в соответствии со своими полномочиями:

1) участвуют в разработке и реализации целевых программ применения информационных технологий;

2) создают информационные системы и обеспечивают доступ к содержащейся в них информации на русском языке и государственном языке соответствующей республики в составе Российской Федерации.

Таким образом, государство, в первую очередь, призвано создавать условия деятельности субъектов информационных отношений посредством установления юридических мер – создания необходимой нормативной базы (разработка и принятие законодательных актов, стандартов, инструкций, классификаторов и т. д.).

Государство также может участвовать в информационных отношениях, принимая меры организационного характера и посредством инвестирования. Последнее подразумевает как привлечение инвестиций в рассматриваемую сферу, так и вливание в нее бюджетных средств. Государство может выступать инициатором конкурсов на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ, предметом которых могут быть, в том числе, исследования в области безопасности информации, создание новых технических и иных преград для негласного получения конфиденциальной информации и т. д.

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (в ред. от 23 декабря 2003 г.) Правительство РФ, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории России, в соответствии с определенными Президентом РФ основными направлениями внутренней политики государства:

утверждает положения о лицензировании конкретных видов деятельности;

определяет федеральные органы исполнительной власти, осуществляющие лицензирование конкретных видов деятельности;

устанавливает виды деятельности, лицензирование которых осуществляется органами исполнительной власти субъектов РФ.

Лицензированию, согласно ст. 13 названного Закона, в том числе подлежат некоторые виды деятельности, связанные с обеспечением конфиденциальности информации и разработкой для этих целей специальных средств. К таковым видам деятельности относятся:

деятельность по распространению шифровальных (криптографических) средств;

деятельность по техническому обслуживанию шифровальных (криптографических) средств;

предоставление услуг в области шифрования информации;

разработка, производство шифровальных (криптографических) средств, защищенных с использованием шифровальных (криптографических) средств информационных систем, телекоммуникационных систем;

деятельность по выдаче сертификатов ключей электронных цифровых подписей, регистрации владельцев электронных цифровых подписей, оказанию услуг, связанных с использованием электронных цифровых подписей, и подтверждению подлинности электронных цифровых подписей;

деятельность по выявлению электронных устройств, предназначенных для негласного получения информации, в помещениях и технических средствах (за исключением случая, если указанная деятельность осуществляется для обеспечения собственных нужд юридического лица или индивидуального предпринимателя);

деятельность по разработке и (или) производству средств защиты конфиденциальной информации;

деятельность по технической защите конфиденциальной информации;

разработка, производство, реализация и приобретение в целях продажи специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность.

2. Часть 2 комментируемой статьи устанавливает принципиально важное условие обеспечения конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, при ее предоставлении государственным органам и органам местного самоуправления – должностные лица, государственные или муниципальные служащие указанных органов не вправе разглашать или передавать полученную информацию другим лицам, в том числе другим органам государственной власти и местного самоуправления без разрешения обладателя указанной информации.

3. Должностные лица, государственные и муниципальные служащие несут ответственность за разглашение и несанкционированное использование информации, составляющей коммерческую тайну, в соответствии с законодательством Российской Федерации (см. ст. 14 и комментарий к ней).