Текст книги "Трудовое право. Часть 1"

Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора

в результате избрания на должность

Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора

в результате избрания по конкурсу

Трудовые отношения, возникающие на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности

(Ст. 16, 17, 18, 19 ТК РФ)

Возникновение трудовых отношений. Представитель работодателя, указанный в ч. 3 ст. 16 ТК РФ, должен обладать полномочиями по найму работников

366. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации ТК РФ» (п. 12)

Представителем работодателя в случае (если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома представителя работодателя) является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (Ст. 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

367. Апелляционное определение СК по гражданским делам Омского областного суда от 24 мая 2017 г. по делу № 33-3448/2017

Представителем работодателя в случае (если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома представителя работодателя) является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (Ст. 16 ТК РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

Для разрешения вопроса о возникновении между сторонами трудовых отношений необходимо установить, имеют ли возникшие отношения признаки трудовых

368. Апелляционное определение СК по гражданским делам Алтайского краевого суда от 20 декабря 2016 г. по делу № 33-13675/2016

Исходя из системного анализа действующего трудового законодательства, регулирующего спорные правоотношения, к характерным признакам трудового правоотношения, позволяющим отграничить его от других видов правоотношений, в том числе гражданско-правового характера, относятся: личный характер прав и обязанностей работника, обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию, выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, возмездный характер трудового отношения.

Таким образом, для разрешения вопроса о возникновении между сторонами трудовых отношений истцу надлежало доказать, что он был допущен к работе лицом, имеющим право действовать в этих целях в интересах работодателя, и что возникшие между ним и ответчиком отношения отвечали признакам трудовых (подчинение внутреннему трудовому распорядку, выполнение определенной трудовой функции за установленную плату, обеспечение работодателем предусмотренных законом условий труда).

Фактическим допуском к работе является то, что работник приступил к исполнению трудовых обязанностей по обусловленной соглашением сторон должности и подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка

369. Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 17 мая 2017 г. по делу № 33-15104/2017

Фактический допуск работника к работе предполагает, что работник приступил к исполнению трудовых обязанностей по обусловленной соглашением сторон должности и с момента начала исполнения трудовой функции работник подчиняется действующим у ответчика правилам внутреннего трудового распорядка.

Если трудовой договор не был оформлен, но установлен факт трудовых отношений, лицу, с которым произошел несчастный случай на производстве, полагается обеспечение по обязательному социальному страхованию

370. Обобщение практики применения федеральными судами Ростовской области Федерального закона Российской Федерации № 125-ФЗ от 24 июля 1998 г. «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» (п. 5.2)

Исходя из положений ст. 1 ТК РФ, ст. 3 и 5Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ, лицо, с которым произошел несчастный случай на производстве, подлежит обеспечению по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, и в случае, когда работодателем не был надлежащим образом оформлен трудовой договор с потерпевшим, но установлен факт трудовых отношений (п. 3 ст. 16 ТК РФ).

Для подтверждения наличия трудовых отношений между работником и работодателем необязательно предоставление трудовой книжки

371. Постановление Президиума Санкт-Петербургского городского суда от 17 мая 2006 г. № 44г-267/06

В соответствии с положениями ст.16 ТК РФ подтверждением наличия трудовых отношений между работником и работодателем является трудовой договор. Требование судьи о предоставлении трудовой книжки не соответствует положениям ст. 60 и 132 ГПК РФ.

Прохождение работником вводного и первичного инструктажей возможно до заключения трудового договора

372. Постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 21 декабря 2010 г. № Ф03-8981/2010 по делу № А04-2791 /201 0

В силу ч. 3 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Следовательно, прохождение вводного и первичного инструктажей до принятия на работу возможно до заключения трудового договора, что не противоречит положениям трудового законодательства.

Положения ч. 3 ст. 16 ТК РФ не содержат правила о подтверждении факта возникновения трудовых отношений или совмещения профессий только определенными средствами доказывания

373. Определение Конституционного Суда РФ от 17 февраля 2015 г. № 237-О (п. 2)

Часть 3 ст. 16 ТК РФ представляет собой дополнительную гарантию для работников, приступивших к работе с разрешения уполномоченного должностного лица без заключения трудового договора в письменной форме, и призвана устранить неопределенность правового положения таких работников.

Части 1 и 3 ст. 60.2 ТК РФ, определяя условия и порядок совмещения профессий (должностей) и обязывая работодателя получить письменное согласие работника на выполнение дополнительной работы, ее продолжительность, содержание и объем, а также оплатить ее, гарантируют надлежащую защиту прав и законных интересов работников как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении от произвольного возложения обязанностей, не предусмотренных трудовым договором.

Кроме того, указанные нормы не содержат правила о подтверждении факта возникновения трудовых отношений или совмещения профессий только определенными средствами доказывания.

374. Апелляционное определение СК по гражданским делам Новосибирского областного суда от 11 мая 2017 г. по делу № 33-3732/2017

Часть 3 ст. 16 ТК РФ представляет собой дополнительную гарантию для работников, приступивших к работе с разрешения уполномоченного должностного лица без заключения трудового договора в письменной форме, и призвана устранить неопределенность правового положения таких работников. Кроме того, указанные нормы не содержат правила о подтверждении факта возникновения трудовых отношений или совмещения профессий только определенными средствами доказывания.

Трудовые отношения со спортсменом считаются возникшими, а трудовой договор – заключенным, если спортсмен, трудовой договор с которым не оформлен надлежащим образом, был допущен к тренировочным мероприятиям, проводимым работодателем

375. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 ноября 2015 г. № 52 «О применении судами законодательства, регулирующего труд спортсменов и тренеров» (п. 9)

При разрешении трудовых споров по требованиям спортсменов о признании наличия трудовых отношений в случаях, если спортсмены фактически допускались к тренировочным мероприятиям до подписания трудового договора с целью предварительной проверки профессиональных навыков и решения вопроса о приеме на работу, надлежит исходить из характера трудовой функции спортсмена (ч. 1 ст. 348.1 ТК РФ).

На основании положений ч. 1 ст. 348.2 ТК РФ, устанавливающих возможность заключения срочных трудовых договоров с работниками, трудовая функция которых состоит в подготовке к спортивным соревнованиям наряду с участием в спортивных соревнованиях, а также ч. 3 ст. 16 и ч. 2 ст. 67 ТК РФ, предусматривающих возникновение трудовых отношений и заключение трудового договора при фактическом допущении работника к работе, трудовые отношения со спортсменом возникают, а трудовой договор считается заключенным, если спортсмен, трудовой договор с которым не оформлен надлежащим образом, был допущен с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя к тренировочным мероприятиям, проводимым работодателем.

Страховое возмещение за причиненный вред здоровью работника, с которым нет письменного договора и страховые взносы за которого не платились, производит ФСС РФ

376. Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 10 марта 2011 г. № 2 «О применении судами законодательства об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний» (п. 14)

Обеспечение по обязательному социальному страхованию в соответствии со ст. 3 и 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ должно предоставляться и в тех случаях, когда трудовые отношения между работником и работодателем возникли на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя, но трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (Ст. 16 ТК РФ), а также в случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем (Ст. 11 ТК РФ).

Несмотря на невыполнение работодателем обязанности по уплате страховых взносов за работника в региональное отделение Фонда социального страхования, взыскание страхового возмещения за причиненный вред здоровью в пользу работника следует производить с соответствующего отделения Фонда, поскольку неблагоприятные последствия за неисполнение работодателем (страхователем) своих обязанностей не должно распространяться на пострадавшего работника.

См. также:

377. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 11 апреля 2016 г. № 26-КГ15-68

378. Апелляционное определение СК по гражданским делам Тюменского областного суда от 21 сентября 2016 г. по делу № 33-5759/2016

379. Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Татарстан от 27 июня 2016 г. по делу № 33-9672/201 6

Если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем) организации и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором, на руководителя распространяются общие положения ТК РФ

380. Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 28 февраля 2014 г. № 41-КГ13-37

Из материалов дела следует, что приказом ЗАО гражданин уволен с должности генерального директора общества на основании его заявления о расторжении трудового договора, в связи с чем, исходя из положений ст. 11, 16, 17, 19 ТК РФ, если отношения между организацией и ее руководителем, являющимся единственным участником (учредителем) данной организации и собственником ее имущества, оформлены трудовым договором, на указанного руководителя распространяются общие положения Трудового кодекса.

Возникновение трудовых отношений в результате избрания на должность, избрания по конкурсу и назначения на должность или утверждения в должности. Ст. 17 ТК РФ распространяется на выборных лиц местного самоуправления, осуществляющих свои полномочия на постоянной основе

381. Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Дагестан от 9 июля 2013 г. по делу № 33-2747

Согласно ст. 17 ТК РФ трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате избрания на должность, если избрание на должность предполагает выполнение работником определенной трудовой функции, в полной мере применима к выборным лицам местного самоуправления, осуществляющим свои полномочия на постоянной основе.

Возникновением трудовых отношений с председателем представительного органа муниципального образования является факт его избрания на должность

382. Кассационное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 2 декабря 2010 г. по делу № 33-14509/2010

Избрание на должность председателя Думы Муниципального образования есть не что иное, как факт возникновения трудовых правоотношений между Думой и ее председателем, что допускается трудовым законодательством (Ст. 16, 17 ТК РФ), о чем свидетельствует правое положение председателя Думы, его права и обязанности, а потому не может нарушать прав неопределенного круга лиц разрешение вопроса об избрание на должность председателя Думы.

В результате избрания по конкурсу кандидат назначается на соответствующую должность без дополнительного согласования

383. Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского областного суда от 16 мая 2013 г. по делу № 33-7875/13

Порядок замещения должности муниципальной службы соответствует ст. 18 ТК РФ , согласно которой трудовые отношения на основании трудового договора в результате избрания по конкурсу на замещение соответствующей должности возникают, если трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации определен перечень должностей, подлежащих замещению по конкурсу, и порядок конкурсного избрания на эти должности.

Таким образом, трудовые отношения при замещении должности муниципальной службы возникают в результате избрания по конкурсу, по результатам которого кандидат назначается на соответствующую должность, и дополнительного согласования для назначения не требуется.

Иное означало бы нарушение прав лица, имеющего право на занятие соответствующей должности в результате избрания по конкурсу.

Отказ в заключении трудового договора в результате назначения на должность можно признать необоснованным только в случае, если работодатель публично сделал предложение о заполнении имеющихся у него вакансий

384. Кассационное определение СК по гражданским делам Смоленского областного суда от 7 февраля 2012 г. по делу № 33-470

В соответствии с абз. 4 ч. 2 ст. 16, ст. 19 ТК РФ трудовые отношения возникают на основании трудового договора в результате назначения на должность или утверждения в должности в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или уставом (положением) организации.

Таким образом, при разрешении подобных дел нельзя не учитывать и того факта, что рассмотрение вопроса о необоснованности отказа в приеме на работу возможно лишь в том случае, когда работодатель публично сделал предложение о заполнении имеющихся у него вакансий (ч. 2 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004).

Однако и в этой ситуации у работодателя, как правило, не возникает обязанности заключить трудовой договор с конкретным гражданином.

Обязанность работодателя заключить трудовой договор возникает только в тех случаях, когда работник имел право поступить на работу. При этом определяется лишь дата заключения трудового договора, но не его условия, которые должны быть определены сторонами трудового правоотношения.

Независимо от того, избирается ли претендент по конкурсу на замещение соответствующей должности или проводится избрание на выборную должность для выполнения трудовой функции, правовой формой реализации трудовых прав научно-педагогического работника является трудовой договор

385. Апелляционное определение Верховного суда Республики Дагестан от 13 марта 2014 г. по делу № 33-582/2014

На основании решения ученого совета факультета об избрании декана ректор заключает с избранным деканом трудовой договор либо дополнительное соглашение в письменной форме, являющееся неотъемлемой частью ранее заключенного, действующего на момент избрания трудового договора, и издает приказ о назначении на должность декана факультета.

Таким образом, независимо от того, избирается претендент по конкурсу для замещения соответствующей должности (Ст. 18 ТК РФ) или проводится избрание на выборную должность для выполнения трудовой функции (Ст. 17 ТК РФ), правовой формой реализации трудовых прав научно-педагогического работника является трудовой договор.

По смыслу норм действующего законодательства следует, что заключение трудового договора с лицом, избранным на должность декана факультета, является правом ректора университета, который не связан с рекомендациями, изложенными в решении Ученого совета факультета, и который не лишен возможности заключить такой договор на более короткий срок, не превышающий пяти лет.

Независимо от того, какой договор заключен с научно-педагогическим работником – срочный или без определения срока действия, основанием продолжения работы является избрание на занимаемую должность по конкурсу

386. Апелляционное определение СК по гражданским делам Санкт-Петербургского городского суда от 21 января 2014 г. по делу № 33-1 389/2014

Вне зависимости от того обстоятельства срочный договор заключен с научно-педагогическим работником или договор без определения срока его действия, основанием продолжения работы по истечении пятилетнего срока является избрание на занимаемую должность по конкурсу, что отвечает положениям ст. 18 ТК РФ, согласно которой для заключения трудового договора по должностям, замещаемым на основании конкурсного отбора, необходимо положительное решение конкурсной комиссии.

Общие вопросы применения ст. 19.1 ТК РФ. Статья 19.1 ТК РФ не устанавливает обязательный досудебный порядок урегулирования спора

387. Апелляционное определение СК по гражданским делам Свердловского областного суда от 12 мая 2015 г. по делу № 33-6920/2015

Нормативными положениями ст. 19.1 ТК РФ устанавливается порядок признания трудовых отношений, возникающих на основании трудового договора в результате признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями. При этом устанавливается возможность признания указанных отношений как в досудебном порядке, так и при рассмотрении дела судом. При этом обязательного досудебного порядка урегулирования спора положениями данной статьи, а также положениями ст. 391 ТК РФ не устанавливается.

Статья 19.1 ТК РФ позволяет признать отношения трудовыми при отсутствии документов, оформленных в соответствии с трудовым законодательством, в том числе при отсутствии должности в штатном расписании и приказа о приеме на работу

388. Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Республики Бурятия от 6 мая 2015 г. по делу № 33-1164/2015

Ссылки стороны ответчика на то, что должность юрисконсульта отсутствует в штатном расписании, приказ о приеме истца на работу не издавался, необоснованно приняты во внимание судом первой инстанции, поскольку трудовое законодательство не содержит положения о том, что при отсутствии должности в штатном расписании и приказа о приеме на работу признание отношений трудовыми не допускается.

Напротив, ст. 19.1 ТК РФ прямо предусматривает возможность признания трудовыми отношений, возникающих на основании гражданско-правового договора, то есть при отсутствии документов, оформленных в соответствии с трудовым законодательством.

Статья 19.1 ТК РФ не отменяют положения законодательства в сфере социального страхования, наделяющие ФСС России полномочием производить оценку фактически сложившихся между сторонами отношений

389. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 20 декабря 2016 г. № Ф04-297/16 по делу № А75-6579/2015

Само по себе право проводить проверки правильности начисления и уплаты страховых взносов подразумевает право на оценку представляемых страхователем документов, в том числе договоров, в связи с чем вывод суда апелляционной инстанции об имеющемся у Фонда социального страхования права производить оценку фактически сложившихся между сторонами отношений является правильным.

Принимая судебный акт, суд апелляционной инстанции обоснованно указал о том, что то обстоятельство, что обозначенный выше факт (сложившихся между сторонами гражданско-правового договора трудовых отношений) установлен Фондом социального страхования по результатам проверочных мероприятий вне процедур, предусмотренных ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ, само по себе не опровергает законность и обоснованность соответствующего вывода и не отменяет его юридическую значимость для целей оценки действий ОАО как страхователя при уплате страховых взносов на обязательное социальное страхование, поскольку положения ст. 19.1 ТК РФ не отменяют положения законодательства в сфере социального страхования, наделяющие Фонд социального страхования полномочием по проведению проверок правильности начисления и уплаты страховых взносов, которое не может быть реализовано без анализа и оценки представляемых страхователем документов.

При установлении судом факта трудовых отношений между сторонами в порядке ст. 19.1 ТК РФ сроки обращения в суд за разрешением индивидуального трудового спора исчисляются с момента установления такого факта

390. Апелляционное определение Московского городского суда от 6 мая 2015 г. № 33-15255/15

Исходя из совокупного толкования ст. 19.1 ТК РФ и положений ст. 392 ТК РФ с требованием об установлении факта трудовых отношений лицо может обратиться в суд в установленный ст. 392 ТК РФ трехмесячный срок.

Обстоятельства, подлежащие установлению для признания отношений по гражданско-правовому договору трудовыми

При наличии заключенного между сторонами гражданско-правового договора нет необходимости устанавливать фактический допуск работника к работе, поскольку он осуществлен на основании договора об оказании услуг

391. Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Чувашской Республики – Чувашии от 3 августа 2015 г. по делу № 33-3208/2015

С введением в действие ст. 19.1 ТК РФ при наличии заключенного между сторонами гражданско-правового договора нет необходимости устанавливать фактический допуск работника к работе в соответствии ст. 16 ТК РФ, поскольку фактический допуск осуществлен на основании договора об оказании услуг.

При признании отношений трудовыми в соответствии со ст. 19.1 ТК РФ необходимо проверять, отвечает ли заключенный гражданско-правовой договор признакам трудового договора

392. Апелляционное определение СК по гражданским делам Верховного Суда Чувашской Республики – Чувашии от 3 августа 2015 г. по делу № 33-3208/2015

С введением в действие ст. 19.1 ТК РФ при наличии заключенного между сторонами гражданско-правового договора нет необходимости устанавливать фактический допуск работника к работе в соответствии ст. 16 ТК РФ, поскольку фактический допуск осуществлен на основании договора об оказании услуг. Необходимо именно проверять, отвечает ли заключенный гражданско-правовой договор признакам трудового договора.

К характерным признакам трудового правоотношения, позволяющим отграничить его от других видов правоотношений, относятся личный характер прав и обязанностей работника, обязанность работника выполнять определенную, заранее обусловленную трудовую функцию, выполнение трудовой функции в условиях общего труда с подчинением правилам внутреннего трудового распорядка, возмездный характер трудовых отношений.

Отношения, возникшие на основании гражданского договора, признаются трудовыми, если заказчик не возражает против этого и в добровольном порядке исполняет предписание государственного инспектора труда об устранении нарушения законодательства, в противном случае данный вопрос решается судом

393. Апелляционное определение СК по административным делам Суда Чукотского автономного округа от 5 февраля 2015 г. по делу № 33-14/201 5

По смыслу положений ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ признание отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями возможно только в том случае, если заказчик как лицо, заключившее гражданско-правовой договор, против этого не возражает и в добровольном порядке исполняет предписание государственного инспектора труда об устранении нарушения ч. 2 ст.15 ТК РФ, не обжалуя его в суд.

В противном случае вопрос о признании гражданско-правовых отношений трудовыми переходит в категорию трудовых споров, подлежащих рассмотрению судом.

Государственная инспекция труда, обнаружив заключенный гражданско-правовой договор, прикрывающий трудовые отношения, имеет право самостоятельно, без согласия исполнителя по договору направить материалы проверки в суд и требовать признания договора трудовым

394. Апелляционное определение СК по гражданским делам Красноярского краевого суда от 6 октября 2014 г. по делу № 33-9009

Из содержания ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ следует, что государственная инспекция труда обладает правом на обращение за признанием отношений трудовыми. Причем согласия самого исполнителя по гражданско-правовому договору в соответствии с названной статьей не требуется. Из данной нормы усматривается, что государственная инспекция труда, проводя проверку и обнаружив заключенный гражданско-правовой договор, прикрывающий, по мнению органа, трудовые отношения, вправе самостоятельно направить материалы проверки в суд и добиваться признания договора трудовым.