Текст книги "Международное частное право. Шпаргалка"

17. Реторсии

Реторсии – это правомерные принудительные действия государства, которые совершаются в ответ на недружественные действия другого государства, поставившего в дискриминационные условия организации или граждан первого государства.

Цель применения реторсии – восстановление принципа взаимности в отношениях между государствами.

По своей сущности реторсии должны быть соразмерны, адекватны ограничениям, введенным актом дискриминации.

Реторсии – это ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц (от. 1194 ГК РФ).

Сходные ограничения предусмотрены и в п. 4 от. 254 АПК РФ, где разрешается установление ответных ограничений в отношении иностранных лиц тех государств, в которых допускаются специальные ограничения в отношении российских граждан и организаций.

В соответствии со от. 34 ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности» могут вводиться ответные меры по защите экономических интересов РФ, муниципальных образований в области внешнеторговой деятельности. Основанием для введения их в действие может быть: принятие иностранным государством мер, которые нарушают экономические интересы РФ; невыполнение иностранным государством обязательств перед РФ, которые были приняты этим государством в соответствии с международными договорами.

Право установления ответных ограничений закреплено за Правительством РФ.

Институт реторсии чрезвычайно важен, особенно в некоторых случаях, например при выяснении правового положения граждан бывшего СССР.

Негативное отношение к русскоязычному населению, которое сложилось в некоторых странах, например в странах Балтии, Казахстане, неизбежно влечет за собой ограничение социальных и экономических прав граждан.

В такой ситуации РФ вправе применить к этим странам соответствующие меры, например сокращение объема торгово-экономических связей; изменение таможенного режима; отмену льгот гражданам и организациям, которые осуществляют свою деятельность на территории РФ.

Нужно отметить, что в соответствии с принципами международного права применение ограничительных мер в отношении определенного иностранного государства в качестве реторсии не может рассматриваться нарушение принципа недискриминации.

Например, ст. 47 Венской конвенции о дипломатических сношениях (1961 г.) закрепляет положение о том, что не является дискриминацией, если государство пребывания применяет какое-либо из положений настоящей Конвенции ограничительно ввиду ограничительного применения этого положения к его представительству в аккредитующем государстве.

18. Субъекты международного частного права

Субъекты международного частного права—это участники гражданских правоотношений, которые осложнены иностранным элементом.

Субъектами являются лица, которые обладают определенными правами и обязанностями. Следует отметить, что термин «лицо» относится ко всем субъектам МЧП без исключения.

Субъекты МЧП:

1) физические лица – это все участники соответствующих правоотношений, причем гражданство значения не имеет.

К физическим лицам относятся:

а) граждане РФ;

б) российские граждане, которые имеют двойное гражданство;

в) иностранные граждане – это лица, которые не являются гражданами РФ и имеют конкретные доказательства наличия у них гражданства иностранного государства (от. 3 ФЗот31.05.2002 г. № 62-ФЗ «О гражданстве Российской Федерации»);

г) иностранные граждане, которые имеют несколько различных гражданств (бипатриды);

д) лица без гражданства (апатриды) – лица, которые не являются гражданами РФ и не имеют конкретных доказательств наличия у них гражданства иностранного государства;

е) беженцы – это лица, которые не являются российскими гражданами и которые в силу вполне обоснованных опасений стать жертвой преследований по признаку расы, вероисповедания, гражданства, национальности, принадлежности к определенной социальной группе или политических убеждений находятся вне страны своей гражданской принадлежности и не могут или не желают пользоваться защитой этой страны вследствие таких опасений либо, не имея определенного гражданства и находясь вне страны своего прежнего обычного места жительства в результате подобных событий, не могут или не желают вернуться в нее вследствие таких опасений (ст. 1 ФЗ от 28.06.1997 г. № 25-ФЗ «О беженцах»);

2) юридические лица (российские и иностранные).

Правовое положение иностранных юридических лиц в РФ определяется правилами законодательства РФ и положениями международныхдоговоров. Статья 1202 ГК РФ содержит основные положения о применении права к юридическим лицам: «Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо».

В соответствии с положениями ст. 1202 ГК РФ на основании личного закона юридического лица определяются:

а) статус определенной организации как юридического лица;

б) организационно-правовая форма юридического лица;

в) требования к наименованию юридического лица;

г) вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

д) содержание правоспособности юридического лица;

е) порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей.

19. Государство как субъект МЧП. Понятие иммунитета государства и его виды

Государство может быть субъектом частноправовых отношений, которые характеризуются независимостью и равноправием сторон, свободой их воли и неприкосновенностью частной собственности.

По смыслу от. 124 ГК РФ РФ, субъекты РФ, а также муниципальные образования участвуют в гражданско-правовых отношениях на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и юридическими лицами.

Из сказанного следует вывод о том, что государство:

1) может быть субъектом гражданско-правовых отношений;

2) не пользуется никакими преимуществами, имеет те же права и обязанности, как и другие субъекты названных отношений;

3) к нему применяются те же нормы, что и к юридическим лицам.

Иммунитет государства определяется в зависимости от того, с позиций какого государства его рассматривать: с позиции государства, которое осуществляет свою деятельность на территории иностранного государства, или с позиции принимающего государства.

Так, иммунитет – право государства на освобождение от юрисдикции другого государства либо это частичный отказ государства от осуществления своей юрисдикции при сохранении ограничений в отношении действий и имущества иностранного государства.

О праве иммунитета можно говорить, только когда правоотношение связано с территориальными полномочиями страны, например спор должен рассматриваться в иностранном суде, арестованное имущество находится на территории иностранного государства.

Виды иммунитета:

1) судебный иммунитет;

2) иммунитет от применения мер по предварительному обеспечению иска;

3) иммунитет по принудительному исполнению судебного решения;

4) иммунитет собственности государства;

5) иммунитет от применения иностранного права.

Судебный иммунитет – это невозможность суда одной страны действовать на другую страну.

Иммунитет собственности государства – это значит, что собственность государства, находящаяся на территории другого государства, неприкосновенна.

Иммунитет по принудительному исполнению иностранного судебного решения – это значит, что по отношению к государству или его собственности не могут приниматься какие-то принудительные меры по исполнению иностранного судебного решения.

Иммунитет от применения иностранного права (иммунитет сделок с участием государства) возникает из-за обязательств, следующих из сделок.

Функциональный иммунитет основан на разграничении функций государства на публично-правовую и частноправовую. В зависимости от функций государство может выступать как носитель публичной власти или как частное лицо.

Ограниченный иммунитет основан на необходимости ограничения иммунитета.

20. Понятие и виды иностранных инвестиций. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России

Иностранные инвестиции – это определенные материальные и нематериальные ценности, которые принадлежат юридическим и физическим лицам одного государства и находятся на территории другого государства с целью получения прибыли.

Инвестиции могут классифицироваться по различным признакам.

По имущественному или неимущественному характеру:

1) неимущественные – это права на литературные и художественные произведения, на изобретения, промышленные образцы, на специфические технологические сведения, секреты производства и т. д;

2) имущественные – все остальные категории.

По участию или неучастию инвестора в управлении объектом инвестирования:

1) прямые инвестиции – это несколько совместных предприятий, полностью принадлежащих иностранному инвестору, который непосредственно участвует в управлении этими предприятиями;

2) косвенные инвестиции предполагают получение иностранным инвестором дивидендов на акции и другие бумаги предприятия, а не прямое управление им.

По источнику финансирования:

1) государственные – осуществляются в виде кредитов и займов, которые предоставляются разными странами и международными организациями;

2) частные – осуществляются иностранными организациями и гражданами.

В соответствии с положениями, закрепленными в ст. 2 Закона РФ «Об инвестициях», иностранные инвестиции – это вложение иностранного капитала в объект предпринимательской деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в РФ в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг, иного имущества, имущественных прав, имеющих денежную оценку исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также услуг и информации.

Правовой режим иностранных инвестиций и деятельность иностранных инвесторов по их осуществлению в соответствии со ст. 4 Закона «Об инвестициях» не может быть менее благоприятен, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан РФ, кроме определенных исключений.

Ограничивающие изъятия для иностранных инвесторов мо гут устанавливаться федеральными законами исключительно в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Стимулирующие мероприятия могут быть представлены установлением льгот в интересах социально-экономического развития РФ.

21. Свободные экономические зоны

В мировой хозяйственной практике широкое развитие получили специальные экономические зоны, которые в различных странах представлены: свободными таможенными, промышленными или беспошлинными зонами, специальными экономическими зонами, экспортно-производственными зонами и др.

Свободные экономические зоны (СЭЗ) – это часть национальной территории, которая имеет повышенную самостоятельность в области решения хозяйственных вопросов, особый режим управления и специфические условия экономической деятельности для иностранных и национальный предпринимателей.

По характеру деятельности и функциональному предназначению СЭЗ делятся на:

1) зоны свободной торговли;

2) экспортно-производственные зоны;

3) научно-промышленные парки;

4) офшорные центры.

Зоны свободной торговли – это территории, функции которых сводятся к ввозу, хранению и сортировке товаров без какой-то технической обработки. Данный тип СЭЗ не получил достаточного развития в мировой практике, и это может быть связано с тем, что, несмотря на получение определенной выгоды с пошлин и других источников, данные зоны значительно ограничены в вовлечении в развитие экспортного производства.

Офшорные центры («налоговые гавани») – это особый вид СЭЗ, где происходит концентрация банковского и страхового бизнеса. Через такие центры осуществляются самые разнообразные операции: экспортно-импортные, с недвижимостью, а также трастовая (доверительная) и консалтинговая деятельность.

По степени интегрированности в мировую и национальную экономику можно выделить два основных типа СЭЗ:

1) экстравертивный – тип СЭЗ, который имеет анклавный характер и ориентируется в основном на внешний рынок. Спецификой предприятий, которые находятся в таких зонах, является то, что у них развивается сборочный характер производства, который основывается на импортных материалах, деталях и т. д. Такие зоны часто используют транснациональные корпорации для создания дочерних фирм, филиалов и представительств. Такие корпорации используют территорию экспортно-производственных зон в качестве экспортных баз для производства более конкурентоспособной продукции;

2) интравертивный – тип СЭЗ, который интегрирован в национальную экономику. Специфику данных зон составляют их тесные экономические связи с внутренними районами соответствующей страны. Эти зоны решают проблемы, связанные с развитием экспортного потенциала, повышением технологического уровня местной промышленности, качества и конкурентоспособности выпускаемых в этих зонах товаров.

Деятельность СЭЗ регулируется нормами внутригосударственного законодательства и международными договорами (например, Международной конвенцией по упрощению и гармонизации таможенных процедур от 18.05.1973 г).

22. Понятие внешнеторговой и внешнеэкономической сделки

Внешнеторговая деятельность – это деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью.

Внешнеторговая сделка – это комплекс отношений в области международной торговли, под действием которого происходит перемещение товаров из одного государства в другое, разновидность внешнеэкономической сделки.

Основные признаки внешнеторговой сделки:

1) императивные:

а) нерезидентность одного из субъектов правоотношения – принадлежность экспортера и импортера к разным странам, нахождение коммерческих предприятий экспортера и импортера в разных странах. К иностранным участникам рассматриваемой сделки могут относиться иностранные лица – субъекты права, легализовавшиеся в установленном законодательством РФ порядке и формах в качестве участников хозяйственной деятельности и осуществляющие ее на территории РФ в соответствии с действующим законодательством:

– организации, чья гражданская правосубъектность определяется в соответствии с правом иностранного государства, в котором они были учреждены или на территории которого они осуществляли часть своей уставной деятельности;

– физические лица – иностранные граждане, чья гражданская правосубъектность определяется в соответствии с правом иностранного государства, гражданами или подданными которого они являются;

– лица без гражданства – лица, чья гражданская правосубъектность определяется в соответствии с правом иностранного государства, в котором они имеют постоянное место жительства.

Иностранными участниками также принято считать иностранные государства, административно-территориальные единицы и государственные органы этих стран;

б) использование при создании модели сделки обычаев: международных торговых и других внешнеэкономических;

в) возможность использования валюты иностранных государств, оценка этой валюты и указание на такую возможность в контракте;

2) факультативные:

а) признаки, которые отражают трансграничный характер:

– возникновение права собственности или иного вещного права на имущество за рубежом;

– исполнение вне таможенной территории РФ обязательства, которое возникло из договора или его элемента;

б) материально-правовой признак – существование допустимости применения иностранного либо международного права к регулированию отношений, которые возникли из договора, и закрепление этой допустимости в контракте.

23. Форма и содержание внешнеторговой сделки

Принципы международного законодательства, которые регулируют порядок заключения внешнеторгового контракта, не требуют обязательного соблюдения письменной формы при заключении внешнеэкономической сделки. Например, от. 11 Венской конвенции закрепляет возможность заключения внешнеторгового контракта в устной форме, однако это противоречит законодательству РФ, а именно п. 3 от. 162 ГК РФ, который устанавливает, что несоблюдение письменной формы внешнеэкономической сделки влечет за собой ее недействительность.

Но Венская конвенция допускает существование подобного противоречия и закрепляет порядок его регулирования. Согласно от. 12, 96 Венской конвенции государство – участник Конвенции о договорах международной купли-продажи товаров имеет право сделать оговорку о неприменении положений Конвенции, закрепляющих устную форму внешнеторгового контракта. Именно такую оговорку поделала РФ при присоединении к Венской конвенции.

В соответствии с положениями от. 13 Венской конвенции под письменной формой подразумевается также общение по телеграфу и телетайпу. Законодательство РФ, кроме способов, закрепленных в указанном источнике, предусматривает возможность заключения договора в письменной форме путем составления одного документа, который подписывают стороны договора, и путем обмена документами посредством почтовой, телефонной, электронной или другой связи, которая позволяет достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 от. 434 ГК РФ).

Структура внешнеторгового договора – это договорные условия (положения контракта), которые располагаются в определенной последовательности и представляют собой самостоятельные (отдельные)разделы, которые регулируют конкретный вопрос, связанный с исполнением внешнеторговой сделки. Все условия делятся на существенные, обычные и дополнительные.

Существенные условия – это необходимый минимум условий, которыми регулируются принципиально важные вопросы, непосредственно связанные с исполнением сделки. Они должны обязательно содержаться в тексте контракта. Отсутствие хотя бы одного из таких условий является основанием для признания сделки незаключенной. К таким условиям относятся: предмет сделки купли-продажи, качество товара и др.

Предмет – любой товар, который приобретается для использования в предпринимательской деятельности.

Качество – это определенная совокупность свойств товара, которые необходимы для обычного использования этого товара по назначению.

Способ определения качества товара зависит от его характера. Качество может определяться по стандарту, по спецификации, по образцу, по описанию, по содержанию отдельных веществ.

24. Цена во внешнеэкономическом контракте

В соответствии с положениями, закрепленными Венской конвенцией, цена не является существенным условием договора.

Существуют различные виды цен, т. е. способы ее фиксации:

1) твердая – устанавливается в конкретном денежном эквиваленте на момент заключения договора, в процессе исполнения условий договора не изменяется;

2) подвижная – устанавливается в конкретном денежном эквиваленте, но предусматривается оговорка о возможности изменения цены при различных рыночных колебаниях. Существуют следующие виды оговорки цены:

а) о повышении;

б) о понижении;

в) двусторонние (изменение цены происходит при любом колебании рыночных цен: как положительном, так и отрицательном);

3) скользящая – определяется уже в процессе исполнения договора; используется в случаях, если цену нельзя определить при заключении договора. При этом в договоре определяется структура цены:

а) постоянные расходы;

б) переменные расходы – цена изменяется в зависимости от изменения переменных расходов.

Рассматриваемая цена может устанавливаться с ограничением общего размера повышения исходной цены, пределы этого повышения устанавливаются по соглашению сторон договора;

4) цена с последующей фиксацией – применяется в случаях поставки товаров, которые требуют длительного срока изготовления. Зависит эта цена от качества произведенного товара. Цена товара должна соответствовать стоимости. При определении цены нужно указать валюту, в которой будет оцениваться товар, работа или услуга.

При несовпадении валюты цены и валюты платежа нужно точно сформулировать валютную оговорку – специальный механизм для пересчета валюты цены в валюту платежа. Идеальный вариант, когда валюта цены и валюта платежа полностью совпадают.

Виды валютных оговорок:

1) прямые – включаются в договор; когда валюта цены и валюта платежа совпадают, курс валюты договора на момент его подписания будет соотноситься с курсом другой более устойчивой валюты, поэтому при изменении курса валюты меняется сумма платежа;

2) косвенные – при несовпадении валюты цены и платежа цена устанавливается в более устойчивой валюте, при этом определяется курс и день перерасчета.

Кроме этого, выделяют еще одну классификацию валютных оговорок – в зависимости от степени привязки суммы платежа к валютному курсу:

1) односторонние – сумма платежа изменяется от увеличения или понижения курса валюты;

2) двусторонние – сумма платежа изменяется независимо от изменений курса валюты, т. е. увеличение и понижение курса валюты одинаково изменяет сумму платежа;

3) мультивалютные – сумма платежа изменяется в зависимости от курсов нескольких валют, которые выбрали стороны.