Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)"

устав публичного общества должен содержать сведения о ревизионной комиссии в случае принятия решения о ее создании;

устав непубличного общества должен содержать сведения о ревизионной комиссии либо ее отсутствии, а если ревизионная комиссия создается исключительно в случаях, предусмотренных уставом непубличного общества, – сведения об этом с указанием таких случаев.

В качестве одной из новелл Федерального закона от 19 июля 2018 г. № 209-ФЗ, принятого в рамках совершенствования корпоративного управления, разработчиками его проекта указывалось законодательное закрепление положений о комитете совета директоров (наблюдательного совета) по аудиту, об организации внутреннего аудита и системы внутреннего контроля и управления рисками в публичных акционерных обществах, а также установление правила о том, что ревизионная комиссия создается в ПАО в тех случаях, когда ее создание предусмотрено уставом этого общества, с учетом того, что если в обществе не создается ревизионная комиссия, то в нем должен быть организован внутренний аудит.

Как указано в ч. 3 п. 3 комментируемой статьи, наряду с обязательными сведениями устав общества может содержать другие положения, не противоречащие комментируемому Закону и иным федеральным законам. Представляется, что положения устава общества, противоречащие комментируемому Закону или иным федеральным законам, применяться не могут. Такое разъяснение дано в п. 5 постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»[184]184
  РГ, 2000, 27 января, № 19.


[Закрыть] в отношении устава ООО.

Непосредственно в ч. 2 п. 3 комментируемой статьи в прежней редакции предусматривалось, что уставом общества могут быть установлены: ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости; ограничения максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. Данная часть изложена Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ полностью в новой редакции, согласно которой указанные положения могут быть установлены уставом лишь непубличного общества. При этом определены особенности реализации указанной возможности и отказа от нее – такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

Согласно заключительным положениям ч. 13 ст. 27 Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ: если уставом НПАО, созданного до 1 сентября 2014 г., были установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру, указанные положения до 1 января 2017 г. могут быть изменены и (или) исключены из устава такого общества по решению, принятому общим собранием акционеров тремя четвертями голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если необходимость большего числа голосов не установлена уставом этого общества; после 1 января 2017 г. указанные положения могут быть изменены и (или) исключены из устава такого общества по решению, принятому общим собранием единогласно всеми акционерами.

В соответствии с п. 5 ст. 41 Закона о приватизации (в ред. Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 180-ФЗ) в случае принятия решения об использовании специального права («золотой акции») на участие соответственно России, субъекта РФ в управлении АО в уставе АО и реестре его акционеров должна содержаться соответствующая запись. На основании данной нормы в ч. 4 п. 3 комментируемой статьи также установлено, что в случае, если в отношении общества используется специальное право на участие России, субъекта РФ или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция»), то в соответствии с устав общества должен содержать сведения об использовании такого права. Порядок внесения в устав общества сведений об использовании в отношении общества указанного специального права и исключения таких сведений определен в п. 4 ст. 12 комментируемого Закона.

4. Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает возможность ознакомления акционера, аудитора или любого заинтересованного лица с уставом общества, в т. ч. с внесенными в них изменениями. Для реализации такого права указанным лицам необходимо направить обществу соответствующее требование, причем форма такого требования – устная или письменная – Законом не определена. В соответствии со ст. 89 комментируемого Закона общество обязано хранить устав общества, а также изменения и дополнения, внесенные в устав общества, по месту нахождения своего исполнительного органа в порядке и в течение сроков, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг (см. коммент. к ст. 89 Закона).

В пункте 11 информационного письма Президиума ВАС России от 18 января 2011 г. № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ»[185]185
  ВВАС РФ, 2011, № 3.


[Закрыть] предписано иметь в виду, что хозяйственное общество обязано исполнить требование участника о предоставлении копий документов в срок, который указан в его требовании, но этот срок не может быть менее сроков, установленных комментируемым Законом для предоставления документов участнику для ознакомления (п. 2 и 3 ст. 91). Там же указано, что данные сроки применяются также в случаях, когда в требовании участника отсутствует указание конкретной даты или срока, в который участник просит предоставить копии (см. коммент. к ст. 91 Закона).

В отношении акционеров в п. 4 комментируемой статьи также предусмотрена возможность получения от общества копии действующего устава общества, т. е. устава с внесенного в него изменениями и дополнениями. Для реализации такого права акционеру также необходимо направить обществу соответствующее требование. Общество вправе потребовать от акционера, которому предоставляется копия устава, возмещения расходов на изготовление этой копии. В пункте комментируемой статьи специально оговорено, что плата, взимаемая обществом за предоставление копии, не может превышать затраты на ее изготовление.

Согласно разъяснениям, данным в п. 10 названного выше информационного письма Президиума ВАС России от 18 января 2011 г. № 144, при рассмотрении споров, связанных с отказом хозяйственного общества в предоставлении информации, судам надлежит учитывать, что из содержания положений комментируемого Закона следует, что общество не вправе отказывать участнику в предоставлении копий документов на том основании, что он не произвел предварительную оплату расходов на их изготовление, если иное не предусмотрено уставом общества; отказ или уклонение участника от получения изготовленных по его требованию копий документов не освобождают его от обязанности возместить обществу расходы на их изготовление, а также на пересылку, если участник требовал направить копии документов в его адрес; оценивая обоснованность требований хозяйственного общества о взыскании с участника расходов на изготовление копий документов, суды должны исходить из того, что взимаемая обществом плата, включающая в себя затраты на изготовление копий документов, не должна превышать цену, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за изготовление копий документов.

Предусмотренное п. 4 комментируемой статьи право получения копии действующего устава принадлежит всем акционерам, вне зависимости от количества принадлежащих им акций.

Статья 12. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции

1. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров, за исключением случаев, предусмотренных пунктами 2-6 настоящей статьи.

2. Внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения дополнительных акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании решения об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций или иного решения, являющегося основанием для размещения дополнительных акций общества, принятого общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если последнему принадлежит право его принятия, и зарегистрированного отчета об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию такого отчета, выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг. Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с увеличением (уменьшением) номинальной стоимости акций общества, в том числе изменений, связанных с увеличением (уменьшением) уставного капитала общества, консолидацией или дроблением акций общества, осуществляется на основании решения об увеличении (уменьшении) уставного капитала общества путем увеличения (уменьшения) номинальной стоимости его акций, решения о консолидации или дроблении акций общества, принятого общим собранием акционеров, и зарегистрированных изменений, внесенных в решение о выпуске акций общества, а в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве), зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций общества. При увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал общества увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций общества, а количество объявленных акций определенных категорий (типов) уменьшается на число размещенных дополнительных акций общества этих категорий (типов).

3. Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах приобретения акций. Внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем погашения принадлежащих обществу собственных акций в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах погашения акций. В этих случаях уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальной стоимости погашенных акций.

4. Внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция») осуществляется на основании соответственно решения Правительства Российской Федерации, органа государственной власти субъекта Российской Федерации или органа местного самоуправления об использовании указанного специального права, а исключение таких сведений – на основании решения этих органов о прекращении действия такого специального права.

5. Утратил силу.

6. Внесение в устав общества изменений и дополнений в части указания размера его уставного капитала, включая количество размещенных акций, осуществляется по результатам размещения акций на момент создания общества путем реорганизации в форме слияния на основании договора о слиянии и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций, размещаемых при создании этого общества.

1. Как следует из названия комментируемой статьи и ее п. 1 изменение устава общества может быть осуществлено двумя способами: путем внесения изменений и дополнений в устав общества; путем утверждения устава общества в новой редакции. Однако, каких-либо особенностей регулирования этих способов изменения устава общества не предусмотрено.

В пункте 1 комментируемой статьи закреплено общее правило изменения устава общества: внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции осуществляется по решению общего собрания акционеров. Решение по данному вопросу отнесено к компетенции общего собрания акционеров также положением подп. 1 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона. Принятие общим собранием акционеров решения по этому вопросу только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества в п. 3 ст. 49 Закона не предусмотрено.

В силу пункта 4 ст. 49 комментируемого Закона решение по вопросу о внесении изменений и дополнений в устав общества или утверждения устава общества в новой редакции принимается общим собранием акционеров большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров. Пунктом 4 ст. 32 Закона предусмотрен особый порядок принятия решения на общем собрании акционеров вопросов о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров – владельцев привилегированных акций.

В пунктах 2-4 и 6 комментируемой статьи предусмотрены изъятия из правила п. 1 данной статьи, т. е. случаи, когда внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава общества в новой редакции осуществляется не по решению или не только по решению общего собрания акционеров, либо когда необходимо выполнение дополнительных условий.

Изменения и дополнения в устав общества или устав общества в новой редакции в соответствии с п. 1 ст. 14 комментируемого Закона подлежат государственной регистрации и согласно п. 2 указанной статьи приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации, а в установленных случаях – с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию (см. коммент. к указанной статье).

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает особенности внесения в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения дополнительных акций общества, в т. ч. изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, а также изменений и дополнений, связанных с увеличением (уменьшением) номинальной стоимости акций общества, в т. ч. изменений, связанных с увеличением (уменьшением) уставного капитала общества, консолидацией или дроблением акций общества.

Данный пункт изложен с 1 января 2020 г. Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ полностью в новой редакции. В прежней редакции пункт устанавливал особенности внесения в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в т. ч. изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, а также изменений, связанных с уменьшением уставного капитала путем уменьшения номинальной стоимости акций. В свою очередь, пункт излагался полностью в новой редакции Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ. До внесения данным Законом изменений в пункте говорилось только об особенностях внесения в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения акций общества, в т. ч. изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи внесение в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения дополнительных акций общества, в т. ч. изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, осуществляется на основании двух документов:

решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций или иное решение, являющееся основанием для размещения дополнительных акций общества, принятое общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если последнему принадлежит право его принятия;

зарегистрированный отчет об итогах выпуска (дополнительного выпуска) акций либо, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию такого отчета, выписка из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг.

Такие положения, которые претерпели лишь незначительные юридико-технические изменения, содержались в п. 2 комментируемой статьи в прежней редакции (т. е. в ред. Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ). Положение о том, что в случае, если в соответствии с федеральным законом процедура эмиссии акций не предусматривает государственную регистрацию такого отчета, то изменение устава осуществляется на основании выписки из государственного реестра эмиссионных ценных бумаг, введено в данный пункт Федеральным законом от 27 декабря 2005 г. № 194-ФЗ (первоначально это было положение о том, что в случае, если в соответствии с федеральным законом отчет об итогах выпуска ценных бумаг не регистрировался, то изменение устава осуществляется на основании выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг). Целью такого изменения наряду с введением обязанности федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг вести государственный реестр эмиссионных ценных бумаг является согласование уведомительного порядка представления сведений об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг с правилами внесения изменений в устав общества. Этим же Законом статья 25 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» изложена в новой редакции, регламентирующей не только отчет, но и уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг.

Пункт 2 комментируемой статьи также содержит нововведение Федерального закона от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ о том, что внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с увеличением (уменьшением) номинальной стоимости акций общества, в т. ч. изменений, связанных с увеличением (уменьшением) уставного капитала общества, консолидацией или дроблением акций общества, осуществляется на основании решения об увеличении (уменьшении) уставного капитала общества путем увеличения (уменьшения) номинальной стоимости его акций, решения о консолидации или дроблении акций общества, принятого общим собранием акционеров, и зарегистрированных изменений, внесенных в решение о выпуске акций общества, а в случаях, предусмотренных законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве), зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций общества.

В соответствии с подп. 6 п. 1 ст. 48 комментируемого Закона увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества в соответствии с комментируемым Законом увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества. Согласно подпункту 5 п. 1 ст. 65 данного Закона увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций, относится к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае, если уставом общества в соответствии с комментируемым Законом это отнесено к его компетенции (см. коммент. к указанным статьям).

Наряду с прочим в п. 2 комментируемой статьи определено, что при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал общества увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций общества, а количество объявленных акций определенных категорий (типов) уменьшается на число размещенных дополнительных акций общества этих категорий (типов). Данные положения претерпели лишь незначительные юридико-технические изменения.

3. В пункте 3 комментируемой статьи установлен порядок внесения в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем приобретения акций общества в целях их погашения. Такое изменение устава осуществляется на основании: решения общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций; отчета об итогах приобретения акций, утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества. В пункте 3 данной статьи установлено, что в этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальных стоимостей погашенных акций.

Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ в п. 3 комментируемой статьи включено уточняющее положение о том, что внесение в устав общества изменений и дополнений, связанных с уменьшением уставного капитала общества путем погашения принадлежащих обществу собственных акций в случаях, предусмотренных комментируемым Законом, осуществляется на основании решения общего собрания акционеров о таком уменьшении и утвержденного советом директоров (наблюдательным советом) общества отчета об итогах погашения акций. При этом также предусмотрено, что в этом случае уставный капитал общества уменьшается на сумму номинальной стоимости погашенных акций.

В соответствии с п. 1 ст. 29 комментируемого Закона уменьшение уставного капитала общества путем приобретения и погашения части акций допускается только в случае, если такая возможность предусмотрена уставом общества. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций или путем приобретения части акций в целях сокращения их общего количества согласно п. 2 указанной статьи принимается общим собранием акционеров (см. коммент. к указанной статье).

4. Согласно пункту 1 ст. 38 Закона о приватизации (здесь и далее в ред. Федерального закона от 29 июня 2015 г. № 180-ФЗ) в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан РФ Правительство РФ и органы государственной власти субъектов РФ могут принимать решения об использовании специального права на участие соответственно России и субъектов РФ в управлении АО (специальное право («золотая акция»)). Там же предусмотрено, что решение об использовании специального права («золотой акции») может быть принято при приватизации имущественных комплексов унитарных предприятий или при принятии решения об исключении АО из перечня стратегических АО независимо от количества акций, находящихся в государственной собственности.

Соответственно, в п. 4 комментируемой статьи установлено, что внесение в устав общества сведений об использовании в отношении общества специального права («золотая акция») осуществляется на основании решения: на участие России – Правительства РФ; на участие субъекта РФ – органа государственной власти субъекта РФ; на участие муниципального образования – органа местного самоуправления.

Согласно пункту 5 ст. 38 Закона о приватизации специальное право («золотая акция») используется с момента отчуждения из государственной собственности 75 % акций соответствующего АО. Там же установлено, что решение о прекращении действия специального права («золотой акции») принимается соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов РФ, принявшими решение об использовании специального права («золотой акции»); специальное право («золотая акция») действует до принятия решения о его прекращении. Соответственно, в п. 4 комментируемой статьи установлено, что исключение из устава общества сведений об использовании в отношении общества специального права («золотая акция») осуществляется на основании решения указанных органов о прекращении действия такого специального права.

В пункте 3 ст. 38 Закона о приватизации в качестве одной из особенностей правового положения АО, в отношении которых принято решение об использовании специального права («золотой акции») установлено, что представители России, субъектов РФ, назначенные в совет директоров (наблюдательный совет) АО, участвуют в общем собрании акционеров с правом вето при принятии общим собранием акционеров решения о внесении изменений и дополнений в устав АО или об утверждении устава АО в новой редакции.

5. Пунктом 5 комментируемой статьи в прежней (первоначальной) редакции устанавливались особенности внесения в устав общества изменений, связанных с созданием филиалов, открытием представительств общества и их ликвидацией. Данный пункт признан утратившим силу Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ, поскольку Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ внесено изменение в п. 3 ст. 55 части первой ГК РФ, в результате чего установлено, что представительства и филиалы должны быть указаны в ЕГРЮЛ, а не в учредительных документах создавшего их юридического лица (см. коммент. к ст. 5 Закона).

6. Введенный Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ в комментируемую статью пункт 6 определяет особенности внесения в устав общества изменений и дополнений в части указания размера его уставного капитала, включая количество размещенных акций, при осуществлении реорганизации в форме слияния: внесение таких изменений осуществляется по результатам размещения акций на момент создания общества путем реорганизации в форме слияния на основании договора о слиянии и зарегистрированного отчета об итогах выпуска акций, размещаемых при создании этого общества. О реорганизации общества в форме слияния см. ст. 16 Закона и коммент. к ней.