Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)"

облигация удостоверяет право ее владельца требовать погашения облигации (выплату номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов) в установленные сроки (ч. 1);

в решении о выпуске облигаций должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций (ч. 2);

общество может размещать облигации с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки (ч. 4);

общество вправе размещать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения (ч. 6);

облигации могут быть именными или на предъявителя. При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законодательством РФ (ч. 7);

общество вправе предусмотреть возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению (ч. 8).

4. В пункте 4 комментируемой статьи предусмотрено ограничение на размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции: общество не вправе осуществлять такое размещение, если количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги.

Как установлено в п. 2 ст. 27 комментируемого Закона, в случае размещения обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг. В противном случае конвертация облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг в акции просто невозможна.

Соответственно, для размещения обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, необходимо, чтобы на момент принятия решения о таком размещении в уставе общества содержались соответствующие положения об объявленных акциях общества.

В целях обеспечения права владельцев конвертируемых акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества на их конвертацию в п. 4 ст. 37 комментируемого Закона установлено, что размещение дополнительных акций общества в пределах количества объявленных акций, необходимого для конвертации в них размещенных обществом эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции общества, проводится только путем этой конвертации.

Необходимо иметь в виду, что согласно п. 1 ст. 34 комментируемого Закона облигации и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются только при условии их полной оплаты.

Статья 34. Оплата акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при их размещении

1. Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества.

Не менее 50 процентов акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества.

Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае неполной оплаты акций в течение срока, установленного абзацем первым настоящего пункта, право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неоплаченной сумме (стоимости имущества, не переданного в оплату акций), переходит к обществу. Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.

Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Если в предусмотренные настоящей статьей сроки общество не примет решение об уменьшении своего уставного капитала, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральными законами, вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются при условии их полной оплаты.

2. Оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки. Форма оплаты акций общества при его учреждении определяется договором о создании общества, дополнительных акций – решением об их размещении. Оплата иных эмиссионных ценных бумаг может осуществляться только деньгами.

Устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества.

3. Денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями.

При оплате дополнительных акций неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

При оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества должен привлекаться оценщик, если иное не установлено федеральным законом. Величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной оценщиком.

1. Согласно общему правилу, закрепленному в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи, акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества. Договором о создании общества, заключаемом в соответствии с п. 5 ст. 9 комментируемого Закона, может быть предусмотрен меньший срок оплаты акций общества, распределенных при его учреждении.

В части 4 п. 1 комментируемой статьи также предусмотрено, что договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций в течение годичного срока с момента государственной регистрации общества или меньшего срока, предусмотренного договором о создании общества. Неустойкой (штрафом, пеней) согласно п. 1 ст. 330 части первой ГК РФ признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. Там же установлено, что по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

В части 2 п. 1 комментируемой статьи установлено, что не менее 50 % акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества. Для обществ в сферах банковской и страховой деятельности установлены иные требования к оплате уставного капитала и предусмотрены иные последствия несоблюдения данных требований.

Пленум ВАС России в п. 7 постановления от 18 ноября 2003 г. № 19 предписал при разрешении споров, связанных с формированием уставного капитала и размещением акций, исходить из следующего:

1) учредители общества обязаны оплатить не менее 50 % акций, распределенных при его учреждении, не позднее трех месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 комментируемой статьи). До оплаты указанного количества акций общество не вправе совершать сделки, не связанные с его учреждением (п. 3 ст. 2 Закона).

К сделкам, связанным с учреждением общества, помимо сделок по оплате распределенных среди учредителей акций могут относиться сделки по приобретению (аренде) помещения для размещения общества, оборудования для офиса, заключению договора банковского счета и другие, не относящиеся непосредственно к коммерческой (производственно-хозяйственной) деятельности общества. Сделки, заключенные обществом в указанный период и не связанные с учреждением данного общества, могут быть признаны недействительными;

2) акция, принадлежащая учредителю, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. Если уставом общества учредителям предоставлено право голоса до момента полной оплаты акций, неоплаченные акции учитываются при определении кворума общего собрания акционеров, если такого права не предоставлено – не подлежат учету;

3) в случае неполной оплаты акций учредителями в течение года с момента государственной регистрации общества (или в срок, предусмотренный договором о создании общества, который может быть менее года) право собственности на акции, цена размещения которых соответствует неуплаченной сумме, переходит к обществу.

Общество вправе осуществлять правомочия собственника в отношении указанных акций в пределах, установленных Законом. Акции, право собственности на которые перешло к обществу, не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. В этом случае в течение одного года с момента их приобретения общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала или в целях оплаты уставного капитала на основании решения совета директоров (наблюдательного совета) общества реализовать приобретенные акции по цене не ниже их рыночной стоимости. В случае, если рыночная стоимость акций ниже их номинальной стоимости, эти акции должны быть реализованы по цене не ниже их номинальной стоимости. В случае, если акции не будут реализованы обществом в течение одного года после их приобретения, общество обязано в разумный срок принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Указанное регулирование является нововведением Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ. До этого в ч. 5 п. 1 комментируемой статьи устанавливалось, что акции, право собственности на которые перешло к обществу, должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала.

Если общество, не реализовавшее в установленный срок находящиеся в его собственности акции, не примет в разумный срок решение об уменьшении уставного капитала, оно может быть ликвидировано в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иного государственного органа или органа местного управления, которым федеральным законом предоставлено право на предъявление таких требований. Указанные требования могут предъявляться в суд на основании п. 3 ст. 61 ГК РФ и п. 1 комментируемой статьи (см. коммент. к ст. 21 Закона).

В пункте 6 информационного письма Президиума ВАС России от 23 апреля 2001 г. № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным» на примере конкретного дела разъяснено, что нарушения требований законодательства при проведении эмиссии акций, в т. ч. касающиеся условий формирования уставного капитала общества, являются основанием для признания выпуска ценных бумаг недействительным.

Как установлено в ч. 6 п. 1 комментируемой статьи, дополнительные акции и иные эмиссионные ценные бумаги общества, размещаемые путем подписки, размещаются только при условии их полной оплаты.

2. В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи оплата акций, распределяемых среди учредителей общества при его учреждении, дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Тем самым применительно к оплате акций воспроизведена общая норма ч. 1 п. 6 ст. 66 части первой ГК РФ в прежней редакции, согласно которой вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ эти положения ГК РФ перенесены с изменениями в п. 1 новой статьи 66¹ «Вклады в имущество хозяйственного товарищества или общества» данного Кодекса, устанавливающий следующее: вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации; таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом.

Согласно пункту 4 ст. 129 «Оборотоспособность объектов гражданских прав» части первой ГК РФ (пункт введен Федеральным законом от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ) результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (ст. 1225) не могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому; однако права на такие результаты и средства, а также материальные носители, в которых выражены соответствующие результаты или средства, могут отчуждаться или иными способами переходить от одного лица к другому в случаях и в порядке, которые установлены данным Кодексом. Соответствующие этим положениям разъяснения о внесении вкладов в имущество хозяйственного товарищества или общества были даны в п. 17 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 1 июля 1996 г. № 6/8 (в соответствии с Постановлением Пленума ВС России от 23 июня 2015 г. № 25 эти разъяснения не применяются).

В первоначальной редакции п. 2 ст. 99 части первой ГК РФ устанавливалось, что не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества, в т. ч. освобождение его от этой обязанности путем зачета требований к обществу. С внесением в данный пункт изменений Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. № 352-ФЗ в нем указано следующее: не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества (ч. 1); оплата размещаемых обществом дополнительных акций путем зачета требований к обществу допускается в случаях, предусмотренных законом об АО (ч. 2). Соответственно, этим же Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. № 352-ФЗ в ч. 1 п. 2 комментируемой статьи включено положение о том, что оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки.

В пункте 13 информационного письма Президиума ВАС России от 29 декабря 2001 г. № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований»[251]251
  ВВАС РФ, 2002, № 3.


[Закрыть] на примере конкретного дела разъяснялось, что зачет как односторонняя сделка может быть признан судом недействительным по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством, а именно на основании ст. 168 ГК РФ в случае освобождения акционера от обязанности оплаты акций общества путем зачета требований к обществу.

В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи форма оплаты акций общества должна быть определена:

форма оплаты акций общества при его учреждении – договором о создании общества. Данное требование содержится также в п. 5 ст. 9 комментируемого Закона;

форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, – решением об их размещении. Это требование закреплено также в п. 4 ст. 28 комментируемого Закона.

Оплата облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг общества, нежели акции, согласно ч. 1 п. 2 комментируемой статьи может осуществляться только деньгами. Погашение же облигаций, как предусмотрено в п. 3 ст. 33 комментируемого Закона, может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.

Необходимо также иметь в виду, что в отношении оплаты долей в уставных капиталах обществ в сферах банковской и страховой деятельности установлены специальные правила, содержащие дополнительные ограничения.

В соответствии с ч. 2 п. 2 комментируемой статьи устав общества может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества. Как представляется, речь идет об ограничениях на виды имущества, которым могут быть оплачены дополнительные акции общества, размещаемые посредством подписки, т. к. форма оплаты акций общества при его учреждении должна быть определена договором о создании общества.

В письме ФСФР России от 22 марта 2007 г. № 07-ОВ-03/5724 «Об оплате акций иностранной валютой»[252]252
  Вестник ФСФР России, 2007, № 4.


[Закрыть] указано, что поскольку действие ст. 7 и 8 Федерального закона «О валютном регулировании и валютном контроле» прекратилось соответственно с 1 июля 2006 г. и 1 января 2007 г., а ст. 11 указанного Закона не распространяется на отношения, связанные с оплатой приобретаемых акций российских АО иностранной валютой, оплата нерезидентами акций российских АО, в т. ч. при их размещении, может осуществляться иностранной валютой. Там же сообщено, что поскольку валютные операции между резидентами запрещены, за исключением прямо предусмотренных Федеральным законом «О валютном регулировании и валютном контроле» (п. 1 ст. 9 названного Закона), оплата резидентами приобретаемых акций российских АО иностранной валютой, в т. ч. при их размещении, не допускается.

3. Положения п. 3 комментируемой статьи воспроизводят и развивают общую норму ч. 2 п. 6 ст. 66 части первой ГК РФ в прежней редакции, согласно которой денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной проверке. Однако, после внесения в ГК РФ Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ изменений данный Кодекс не содержит таких положений. Тем же Законом часть первая ГК РФ дополнена статьей 66² «Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества», в ч. 2 п. 2 которой предусмотрено, что денежная оценка неденежного вклада в уставный капитал хозяйственного общества должна быть проведена независимым оценщиком, а также что участники хозяйственного общества не вправе определять денежную оценку неденежного вклада в размере, превышающем сумму оценки, определенную независимым оценщиком.

В соответствии с ч. 1 п. 3 комментируемой статьи денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций при учреждении общества, производится по соглашению между учредителями. Как установлено в п. 3 ст. 9 комментируемого Закона, решение об утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно.

При оплате дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, неденежными средствами денежная оценка имущества, вносимого в оплату акций, согласно ч. 2 п. 3 комментируемой статьи производится советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, предусмотренном ст. 77 комментируемого Закона.

Как установлено в п. 1 ст. 77 комментируемого Закона, в случаях, когда в соответствии с данным Законом цена (денежная оценка) имущества, а также цена размещения или порядок ее определения либо цена выкупа эмиссионных ценных бумаг общества определяются решением совета директоров (наблюдательного совета) общества, они должны определяться исходя из их рыночной стоимости. В пункте 2 указанной статьи предусмотрено, что для определения рыночной стоимости имущества может быть привлечен оценщик. Там же установлено, что в случае определения цены размещения ценных бумаг, цена покупки или цена спроса и цена предложения которых регулярно опубликовываются в печати, привлечение оценщика необязательно, а для определения рыночной стоимости таких ценных бумаг должна быть принята во внимание эта цена покупки или цена спроса и цена предложения.

В силу прямого указания в ч. 3 п. 3 комментируемой статьи привлечение оценщика при оплате акций неденежными средствами для определения рыночной стоимости такого имущества является обязательным. Оговорка «если иное не установлено федеральным законом» включена в указанную норму в соответствии с Федеральным законом «Об особенностях управления и распоряжения имуществом железнодорожного транспорта». Соответственно, в данной норме подразумевается, что необязательно привлечение оценщика для определения рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату акций, при создании в процессе приватизации имущества федерального железнодорожного транспорта единого хозяйствующего субъекта – ОАО «Российские железные дороги», а также иных ОАО.

В соответствии с ч. 3 п. 3 комментируемой статьи величина денежной оценки имущества, произведенной учредителями общества и советом директоров (наблюдательным советом) общества, не может быть выше величины оценки, произведенной независимым оценщиком.