Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)"

5) список членов ревизионной комиссии создаваемого общества, если в соответствии с уставом создаваемого общества наличие ревизионной комиссии является обязательным (до внесения Федеральным законом от 19 июля 2018 г. № 209-ФЗ изменения говорилось о списке членов ревизионной комиссии или о ревизоре создаваемого общества; см. ст. 85 Закона и комментарий к ней);

6) список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров (см. ст. 70 Закона и коммент. к ней);

7) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества (соответственно, в случае, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие единоличного исполнительного органа; см. ст. 69 Закона и комментарий к ней);

8) наименование регистратора создаваемого общества и сведения о его месте нахождения (до внесения Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ изменения предусматривалось, что такие сведения указываются в случаях, если в соответствии с федеральным законом ведение реестра акционеров этого общества должно осуществляться регистратором; о нововведениях указанного Закона см. комментарий к ст. 44 Закона).

Пункт 3¹ комментируемой статьи допускает, что в договор о слиянии могут быть включены и иные не противоречащие федеральным законам положения о реорганизации, нежели перечисленные в п. 3 данной статьи, в т. ч.: указание об аудиторе создаваемого общества, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, а также иные, нежели предусмотренные в подп. 5-7 п. 3 статьи данные о членах ревизионной комиссии создаваемого общества, если в соответствии с уставом создаваемого общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, членах коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества.

4. В пункте 4 комментируемой статьи императивно установлено, что при слиянии обществ погашаются, во-первых, акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, и, во-вторых, собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу. Иные акции, т. е. те размещенные акции участвующих в слиянии обществ, которые не принадлежат этим обществам, подлежат конвертации в акции создаваемого общества в порядке, предусмотренном договором о слиянии. Путем конвертации акций участвующих в слиянии обществ и осуществляется размещение акций создаваемого общества, что собственно и определено в п. 52.1 Стандартов эмиссии ценных бумаг.

5. В пункте 5 комментируемой статьи воспроизведено положение п. 1 ст. 58 части первой ГК РФ в первоначальной редакции, согласно которому при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. О передаточном акте см. коммент. к ст. 15 Закона. Однако, Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ из данной общей нормы Кодекса исключено указание на передаточный акт. Таким образом, согласно этой норме в новой редакции для осуществления правопреемства при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу нет необходимости составления передаточного акта, соответствующего установленным требованиям. Соответственно, для установления того, произошло ли правопреемство по каким-либо обязательствам при слиянии юридических лиц или нет, нет необходимости обращения к передаточному акту. Осуществление правопреемства при указанной форме реорганизации презюмируется.

Как разъяснено в п. 26 постановления Пленума ВС России от 23 июня 2015 г. № 25, по смыслу п. 1 ст. 58 ГК РФ при слиянии все права и обязанности каждого из участвующих в слиянии юридических лиц переходят к вновь возникшему юридическому лицу в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта и его содержания; факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации юридического лица, созданного в результате слияния, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате слияния, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство.

Статья 17. Присоединение общества

1. Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

2. Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении.

Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. Совет директоров (наблюдательный совет) общества, к которому осуществляется присоединение, выносит также для решения общим собранием акционеров такого общества иные вопросы, если это предусмотрено договором о присоединении.

Общее собрание акционеров общества, к которому осуществляется присоединение, принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, а также принимает решения по иным вопросам (в том числе решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении. Общее собрание акционеров присоединяемого общества принимает решение по вопросу о реорганизации в форме присоединения, включающее в себя утверждение договора о присоединении, передаточного акта.

3. Договор о присоединении должен содержать:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении;

2) порядок и условия присоединения;

3) порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

3¹. Договор о присоединении может содержать перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение, другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

4. При присоединении общества погашаются:

1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;

2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.

4¹. В случае, если собственные акции, принадлежащие обществу, к которому было осуществлено присоединение, не подлежат погашению в соответствии с подпунктом 3 пункта 4 настоящей статьи, такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций.

5. При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом.

1. В пункте 1 комментируемой статьи дано определение понятия присоединения общества: прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Это определение основано на общей норме п. 2 ст. 58 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ), согласно которой при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. Как говорилось выше, согласно разъяснениям, данным в п. 20 постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. № 19, положения комментируемого Закона не предусматривают возможность проведения реорганизации АО посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в т. ч. с ООО); присоединение двух или нескольких АО может осуществляться в целях создания более крупного общества (см. комментарий к ст. 15 Закона).

Выше также говорилось, что в соответствии с п. 3 ст. 57 части первой ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Такие случаи установлены в ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции», согласно ч. 1 которой (в ред. Федерального закона от 5 октября 2015 г. № 275-ФЗ) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются присоединение:

одной или нескольких коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 7 миллиардов рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 10 миллиардов рублей (п. 2);

одной или нескольких финансовых организаций к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ по согласованию с Банком России (при слиянии или присоединении финансовых организаций, не поднадзорных Банку России, такая величина устанавливается Правительством РФ) (п. 3).

При этом подлежат применению упоминавшиеся выше (см. коммент. к ст. 6 Закона) постановления Правительства РФ от 30 мая 2007 г. № 334 и от 18 октября 2014 г. № 1072.

2-3¹. В пункте 2 комментируемой статьи императивно установлено, что присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, а также регламентированы процедура принятия указанными обществами решений по вопросу о реорганизации в форме присоединения. В пунктах 3 и 3¹ данной статьи определены требования к содержанию договора о присоединении. Все эти положения претерпели изменения с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ. Основной новеллой при этом являлось исключение необходимости проведения совместного общего собрания акционеров создаваемого общества (на таком собрании должны были приниматься решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам).

В соответствии с ч. 2 п. 2 комментируемой статьи совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в присоединении, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме присоединения. При этом согласно ч. 3 данного пункта принятие решения по вопросу о реорганизации включает в себя:

для общества, к которому осуществляется присоединение, – утверждение договора о присоединении, а также принятие решения по иным вопросам (в т. ч. решение о внесении изменений и дополнений в устав такого общества), если это предусмотрено договором о присоединении;

для присоединяемого общества – утверждение договора о присоединении, передаточного акта (данное положение не учитывает внесение Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ изменения в п. 2 ст. 58 части первой ГК РФ, см. ниже).

В пункте 3 комментируемой статьи определены обязательные требования к содержанию договора о присоединении. Так, названный договор должен содержать:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в присоединении. О наименовании и месте нахождения общества см. ст. 4 Закона и комментарий к ней;

2) порядок и условия присоединения. При этом не уточняется, о чем идет речь. Видимо, порядок и условия присоединения выражаются через иные положения договора о слиянии;

3) порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

Пункт 3¹ комментируемой статьи допускает, что в договор о присоединении могут быть включены и иные не противоречащие федеральным законам положения о реорганизации, нежели перечисленные в п. 3 данной статьи, в т. ч. перечень изменений и дополнений, вносимых в устав общества, к которому осуществляется присоединение.

Как предусмотрено в п. 53.2-53.5 Стандартов эмиссии ценных бумаг:

конвертация акций присоединяемого АО может осуществляться в акции, приобретенные и (или) выкупленные АО, к которому осуществляется присоединение, и (или) поступившие в распоряжение этого АО, и (или) в его дополнительные акции;

в случае если конвертация осуществляется в дополнительные акции АО, к которому осуществляется присоединение, государственная регистрация выпуска (дополнительного выпуска) акций такого АО осуществляется до внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого АО;

порядок конвертации ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме присоединения, предусмотренный договором о присоединении, должен определять способ размещения – конвертация, количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) присоединяемого юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица, к которому осуществляется присоединение (коэффициент конвертации);

решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных акций АО, к которому осуществляется присоединение, должно содержать количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения дополнительных акций – конвертация, коэффициент конвертации.

С учетом того, что в ст. 53 Закона об ООО в соответствующей части содержится регулирование, аналогичное тому, которое закреплено в комментируемой статье, представляет интерес следующий правовой подход, изложенный в Определении СКЭС ВС России от 18 марта 2015 г. по делу № 305-ЭС14-4611, А41-348/13[205]205
  СПС.


[Закрыть]: само по себе признание недействительным (ничтожным) решения собрания о реорганизации и договора о присоединении не может повлечь таких правовых последствий как восстановление юридических лиц, существовавших до реорганизации; надлежащим способом защиты, обеспечивающим восстановления нарушенных прав, является предъявление требований о признании недействительной самой сделки по реорганизации и о применении последствий ее недействительности, в т. ч. в виде восстановления в ЕГРЮЛ юридического лица, которое было присоединено с нарушением законодательства, распределения прав и обязанностей возникшего после реорганизации общества, возврата реорганизованным лицам имущества.

Также интересен приведенный в п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 3 (2017)[206]206
  СПС.


[Закрыть], направленного письмом ФНС России от 11 октября 2017 г. № ГД-4-14/20509@, пример, на основе которого сформирована следующая практическая рекомендация: из положений ст. 53 Закона об ООО следует, что при реорганизации юридических лиц в форме присоединения с участием более двух юридических лиц заключается один совместный договор о присоединении.

4-4¹. В пункте 4 комментируемой статьи императивно установлено, что при присоединении общества погашаются (аннулируются):

1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;

2) акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;

3) принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, но только при условии, если это предусмотрено договором о присоединении.

Правовой режим акций, которые в соответствии с последним из приведенных положений не подлежат погашению, определен в п. 4¹ данной статьи (данное регулирование является нововведением Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ): такие акции не предоставляют право голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды; такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их рыночной стоимости и не позднее одного года после их приобретения обществом, в ином случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала путем погашения таких акций. Как видно, на такие акции распространены общие положения, предусмотренные в ч. 5 п. 1 ст. 34 комментируемого Закона в отношении акций, право собственности на которые перешло к обществу (см. указанную статью и комментарий к ней).

Поскольку в п. 3¹ ст. 53 Закона об ООО содержатся положения, аналогичные положениям п. 4 комментируемой статьи, представляет интерес следующий пример, приведенный в п. 1.2 Обзора судебной практики по спорам с участием регистрирующих органов № 4 (2017)[207]207
  СПС.


[Закрыть], направленного письмом ФНС России от 28 декабря 2017 г. № ГД-4-14/26814@: несоответствие представленного в регистрирующий орган договора о присоединении положениям п. 3¹ ст. 53 Закона об ООО послужило основанием для отказа в удовлетворении заявления о признании недействительным решения об отказе в государственной регистрации юридического лица. Как отмечено при этом, суд пришел к выводу, что пункт договора противоречит положениям п. 3¹ ст. 53 Закона об ООО, которыми определено, что при реорганизации подлежат погашению только те доли, которые принадлежат юридическим лицам – непосредственным участникам реорганизации; судом правильно отмечено, что указанная норма права четко определяет список случаев, при которых доли реорганизуемых юридических лиц подлежат погашению, и не содержит каких-либо исключений.

5. В пункте 5 комментируемой статьи воспроизведено положение п. 2 ст. 58 части первой ГК РФ в первоначальной редакции, согласно которому при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Однако, Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ из данной общей нормы Кодекса исключено указание на передаточный акт. Таким образом, согласно этой норме в новой редакции для осуществления правопреемства при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу нет необходимости составления передаточного акта, соответствующего установленным требованиям. Соответственно, для установления того, произошло ли правопреемство по каким-либо обязательствам при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу или нет, нет необходимости обращения к передаточному акту. Осуществление правопреемства при указанной форме реорганизации презюмируется.

Как разъяснено в п. 26 постановления Пленума ВС России от 23 июня 2015 г. № 25, согласно п. 2 ст. 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого юридического лица в порядке универсального правопреемства вне зависимости от составления передаточного акта; факт правопреемства может подтверждаться документом, выданным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, в котором содержатся сведения из ЕГРЮЛ о реорганизации общества, к которому осуществлено присоединение, в отношении прав и обязанностей юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения, и документами юридических лиц, прекративших деятельность в результате присоединения, определяющими соответствующие права и обязанности, в отношении которых наступило правопреемство.

Как отмечалось в постановлении Президиума ВАС России от 3 ноября 2009 г. № 8879/09 по делу № А40-47188/08-63-503[208]208
  ВВАС РФ, 2010, № 2.


[Закрыть], применимое законодательство – п. 2 ст. 58 ГК РФ и п. 5 комментируемой статьи – не содержит норм, исключающих действие универсального правопреемства в отношении прав и обязанностей по третейскому соглашению; поэтому в случаях перехода обязанности в результате универсального правопреемства новый должник является юридически связанным третейским соглашением; при этом права и законные интересы нового должника не могут считаться нарушенными, поскольку последний при универсальном правопреемстве знает или, по крайней мере, может знать состав и юридические характеристики прав и обязанностей правопредшественника; в настоящем деле последнее тем более очевидно, поскольку субъекты рынка электроэнергии в массовом порядке заключали третейские соглашения, подчиняя свои споры указанному третейскому суду, что было хорошо известной практикой; кроме того, межрегиональная сетевая компания в ходе рассмотрения дела в третейском суде не заявляла об отсутствии компетенции у этого суда.