Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)"

Более детально момент завершения реорганизации юридического лица определяется по нормам ст. 16 Закона о государственной регистрации юридических лиц (в ред. Федерального закона от 23 июня 2003 г. № 76-ФЗ) о завершении государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации:

реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо – прекратившим свою деятельность (п. 1);

реорганизация юридических лиц в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность (п. 2);

реорганизация юридического лица в форме разделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной, а юридическое лицо, реорганизованное в форме разделения, считается прекратившим свою деятельность (п. 3);

реорганизация юридического лица в форме выделения с момента государственной регистрации последнего из вновь возникших юридических лиц считается завершенной (п. 4);

реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной (п. 5).

5. Норма п. 5 комментируемой статьи основана общих положениях ст. 51 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 28 июня 2013 г. № 134-ФЗ), согласно которым: юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе в порядке, предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц (п. 1); данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления (ч. 1 п. 2).

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, и внесение в ЕГРЮЛ иных записей в связи с реорганизацией юридических лиц регламентированы положениями гл. V Закона о государственной регистрации юридических лиц.

В соответствии с п. 1 ст. 14 названного Закона (в ред. Федерального закона от 23 июля 2013 г. № 251-ФЗ) при государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации (преобразования, слияния, разделения, выделения), в регистрирующий орган представляются следующие документы:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации, по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. При этом в данном подпункте непосредственно перечислены положения, которые подтверждаются в заявлении. Форма № Р12001 «Заявление о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации» утверждена приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств», которым соответственно утверждены и Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган;

б) учредительные документы юридического лица. При этом в данном подпункте предусмотрены различные варианты представления (и, соответственно, выдачи) таких документов – непосредственно или почтовым отправлением, через многофункциональный центр, в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационных сетей общего пользования, включая единый портал государственных и муниципальных услуг. В подпункте также упоминается случай, когда юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, но такой случай возможен только для ООО (см. коммент. к ст. 11 Закона);

г) договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

д) передаточный акт или разделительный баланс;

е) документ об уплате государственной пошлины. Как установлено в подп. 1 п. 1 ст. 333³³ гл. 25³ «Государственная пошлина» части второй НК РФ (в ред. Федерального закона от 18 июля 2011 г. № 235-ФЗ), за государственную регистрацию юридического лица, за исключением государственной регистрации ликвидации юридических лиц, государственная пошлина уплачивается в размере 4 тысяч рублей;

ж) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда РФ сведений в соответствии с подп. 1-8 п. 2 ст. 6 и п. 2 ст. 11 Федерального закона от 1 апреля 1996 г. № 27-ФЗ «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования»[197]197
  СЗ РФ, 1996, № 14, ст. 1401.


[Закрыть] и в соответствии с ч. 4 ст. 9 Федерального закона от 30 апреля 2008 г. № 56-ФЗ «О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений»[198]198
  СЗ РФ, 2008, № 18, ст. 1943.


[Закрыть]. При этом предусмотрена возможность предоставления указанного документа по межведомственному запросу регистрирующего органа. Постановлением Правительства РФ от 22 декабря 2011 г. № 1092 утверждены Правила представления в регистрирующий орган иными государственными органами сведений в электронной форме, необходимых для осуществления государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также для ведения единых государственных реестров юридических лиц и индивидуальных предпринимателей[199]199
  СЗ РФ, 2012, № 1, ст. 136.


[Закрыть];

з) документ, подтверждающий присвоение выпуску (выпускам) акций регистрационного номера, в случае если юридическим лицом, создаваемым путем реорганизации, является АО. Форма указанного документа и требования к его содержанию устанавливаются Банком России. Данный подпункт изложен Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ с 1 января 2020 г. полностью в новой редакции. В прежней редакции подпункта говорилось о документе, подтверждающим присвоение выпуску или выпускам акций государственного регистрационного номера или идентификационного номера, в случае, если юридическим лицом, создаваемым путем реорганизации, является АО. При этом указывалось, что требования к форме указанного документа устанавливаются Банком России. Соответствующим документом являлся приказ ФСФР России от 9 июля 2013 г. № 13-57/пз-н «Об утверждении Требований к форме документа, подтверждающего присвоение выпуску акций, подлежащих размещению при реорганизации, государственного регистрационного номера или идентификационного номера в случае, если юридическим лицом, создаваемым путем реорганизации, является акционерное общество»[200]200
  РГ, 2013, 28 августа, № 190.


[Закрыть];

и) документ, подтверждающий внесение изменений в решение о выпуске облигаций или иных (за исключением акций) эмиссионных ценных бумаг в части замены эмитента, в случае, если реорганизуемым юридическим лицом является эмитент указанных эмиссионных ценных бумаг и в результате реорганизации его деятельность прекращается или в результате его реорганизации в форме выделения обязательства по эмиссионным ценным бумагам передаются юридическому лицу, создаваемому путем такого выделения. Приказом ФСФР России от 9 июля 2013 г. № 13-56/пз-н утверждены Требования к форме документа, подтверждающего внесение изменений в решение о выпуске облигаций в части замены эмитента в случае, если реорганизуемым юридическим лицом является эмитент облигаций и в результате реорганизации его деятельность прекращается или в результате его реорганизации в форме выделения обязательства по облигациям передаются юридическому лицу, создаваемому путем такого выделения[201]201
  РГ, 2013, 28 августа, № 190.


[Закрыть]. В результате внесенного в приведенный подпункт Федеральным законом от 27 декабря 2018 г. № 514-ФЗ с 1 января 2020 г. изменения предусмотрено, что Банком России устанавливаются форма соответствующего документа и требования к его содержанию.

Согласно пункту 2 ст. 14 Закона о государственной регистрации юридических лиц в случае, если в учредительные документы юридического лица, создаваемого путем реорганизации, вносятся изменения, государственная регистрация таких изменений осуществляется в соответствии с правилами, установленными главой VI названного Закона, т. е. в общем порядке государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица. О таком порядке см. комментарий к ст. 14 Закона.

В соответствии с п. 1 ст. 15 Закона о государственной регистрации юридических лиц (здесь и далее в ред. Федерального закона от 3 декабря 2011 г. № 383-ФЗ) государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации, осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения реорганизуемого юридического лица. Как предусмотрено там же, в случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц государственная регистрация юридического лица, создаваемого путем реорганизации, а также государственная регистрация прекращения в результате реорганизации деятельности юридических лиц осуществляется регистрирующим органом по месту нахождения реорганизуемого юридического лица, направившего в регистрирующий орган уведомление о начале процедуры реорганизации. Приказом ФНС России от 28 января 2013 г. № ММВ-7-6/43@ утвержден Порядок взаимодействия регистрирующих органов по месту нахождения реорганизуемых и создаваемых в результате реорганизации юридических лиц[202]202
  РГ, 2013, 10 апреля, № 77.


[Закрыть].

В пункте 3 ст. 17 Закона о государственной регистрации юридических лиц (в ред. Федерального закона от 1 июля 2011 г. № 169-ФЗ[203]203
  СЗ РФ, 2011, № 27, ст. 3880.


[Закрыть]) установлено, что при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица в регистрирующий орган по месту нахождения юридического лица, к которому осуществляется присоединение, представляются заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица по форме, утвержденной уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, договор о присоединении и передаточный акт. Форма № Р16003 «Заявление о внесении записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица» утверждена приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств», которым соответственно утверждены и Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган

6-6². В пунктах 6-6² комментируемой статьи содержатся положения, устанавливающие гарантии прав кредиторов общества при его реорганизации. Эти положения, как и соответствующие им положения части первой ГК РФ и Закона о государственной регистрации юридических лиц претерпели изменения с принятием Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 315-ФЗ.

Так, в Закон о государственной регистрации юридических лиц включена статья 13¹ об уведомлении о реорганизации юридического лица. Разъяснения о применении приведенных положений указанной статьи даны в письме ФНС России от 23 января 2009 г. № МН-22-6/64@ «По вопросу внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о нахождении юридического лица в процессе реорганизации»[204]204
  «Экономика и жизнь», 2009, № 4.


[Закрыть], к которому была приложена рекомендуемая форма письменного сообщения о начале процедуры реорганизации. Позднее приказом ФНС России от 25 января 2012 г. № ММВ-7-6/25@ «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств» утверждена форма № Р12003 «Уведомление о начале процедуры реорганизации». Этим же приказом утверждены и Требования к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган.

В пункт 1 ст. 60 «Гарантии прав кредиторов реорганизуемого юридического лица» части первой ГК РФ вошел ряд положений новой статьи 13¹ Закона о государственной регистрации юридических лиц. В свою очередь, названная статья ГК РФ изложена полностью в новой редакции Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ, которым данный Кодекс также дополнен статьями 60¹ «Последствия признания недействительным решения о реорганизации юридического лица» и 60² «Признание реорганизации корпорации несостоявшейся».

В соответствии с ч. 1 и 2 п. 1 ст. 60 ГК РФ в новой редакции:

в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о реорганизации юридического лица оно обязано уведомить в письменной форме уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц такое уведомление направляется юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации. На основании такого уведомления уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в ЕГРЮЛ запись о том, что юридические лица находятся в процессе реорганизации (ч. 1);

реорганизуемое юридическое лицо после внесения в ЕГРЮЛ записи о начале процедуры реорганизации дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о своей реорганизации. В случае участия в реорганизации двух и более юридических лиц уведомление о реорганизации опубликовывается от имени всех участвующих в реорганизации юридических лиц юридическим лицом, последним принявшим решение о реорганизации или определенным решением о реорганизации. В уведомлении о реорганизации указываются сведения о каждом участвующем в реорганизации, создаваемом или продолжающем деятельность в результате реорганизации юридическом лице, форма реорганизации, описание порядка и условий заявления кредиторами своих требований, иные сведения, предусмотренные законом (ч. 2).

Указанным в п. 2 ст. 13¹ Закона о государственной регистрации юридических лиц и п. 5 комментируемой статьи средством массовой информации, в котором опубликовываются данные о государственной регистрации юридических лиц, является журнал «Вестник государственной регистрации» (см. коммент. к ст. 6 Закона).

Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. № 315-ФЗ в Закон о банках включена статья 23⁵, определяющая особенности реорганизации кредитной организации в форме слияния, присоединения и преобразования.

Передаточному акту посвящена статья 59 части первой ГК РФ, положениями которой (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ) предусмотрено следующее:

передаточный акт должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами, а также порядок определения правопреемства в связи с изменением вида, состава, стоимости имущества, возникновением, изменением, прекращением прав и обязанностей реорганизуемого юридического лица, которые могут произойти после даты, на которую составлен передаточный акт (п. 1);

передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляется вместе с учредительными документами для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц (ч. 1 п. 2);

непредставление вместе с учредительными документами передаточного акта, отсутствие в нем положений о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица влекут отказ в государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации (ч. 2 п. 2).

В отношении правила о том, что в случае, если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, то юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами необходимо иметь в виду следующие разъяснения, данные в п. 22 постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. № 19 (о понятии солидарной ответственности см. коммент. к ст. 2 Закона):

к такой же ответственности (солидарной) должны привлекаться созданные в результате реорганизации общества (включая то, из которого выделилось новое общество), если из разделительного баланса видно, что при его утверждении допущено нарушение принципа справедливого распределения активов и обязательств реорганизуемого общества между его правопреемниками, приводящее к явному ущемлению интересов кредиторов этого общества (п. 1 ст. 6 и п. 3 ст. 60 ГК РФ);

в случае, если кредитором предъявлен иск к обществу, указанному в разделительном балансе в качестве правопреемника по обязательствам реорганизованного общества, и в ходе рассмотрения дела выявятся отмеченные выше обстоятельства, то вопрос о привлечении к участию в деле другого ответчика (ответчиков) в качестве солидарного должника (должников) может быть решен арбитражным судом с согласия истца на основании ч. 2 ст. 46 АПК РФ.

7. В положениях пункта 7 комментируемой статьи, введенного Федеральным законом от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ, содержится общее регулирование в отношении содержания договора о слиянии, договора о присоединении или решения о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования. Более детальные требования к содержанию указанных документов определены соответственно в ст. 16-20 Закона.

В соответствии с ч. 1 п. 7 комментируемой статьи договором о слиянии, договором о присоединении или решением о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования может быть предусмотрен особый порядок совершения реорганизуемым обществом отдельных сделок и (или) видов сделок или запрет на их совершение с момента принятия решения о реорганизации общества и до момента ее завершения. Данное правило сформулировано как диспозитивное, но в случае, если оно реализовано, т. е. установлен указанный особый порядок или запрет, то при совершении сделки с нарушением указанного особого порядка или запрета применяется императивное правило о том, что такая сделка может быть признана недействительной по иску реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ, а также акционера реорганизуемого общества и (или) реорганизуемых обществ, являвшегося таковым на момент совершения сделки.

В частях 2 и 3 п. 7 комментируемой статьи определены сведения, которые должны включаться в договор о слиянии или решение о реорганизации общества в форме разделения, выделения, преобразования в отношении членов ревизионной комиссии, если в соответствии с уставом создаваемого общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, членов коллегиального исполнительного органа, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа, аудитора общества, создаваемого в результате реорганизации (при реорганизации в форме преобразования – юридического лица иной организационно-правовой формы).

8. Пункт 8 комментируемой статьи, введенный Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ, предусматривает возможность установления уставом непубличного общества в отношении определенных категорий (типов) акций:

порядка (в т. ч. непропорциональности) их конвертации в акции другого общества, создаваемого в результате реорганизации общества;

порядка (в т. ч. непропорциональности) их обмена на доли участников в уставном капитале ООО, доли или вклады в складочном капитале хозяйственного товарищества либо паи членов производственного кооператива, создаваемых в результате реорганизации общества.

Часть 2 данного пункта определяет особенности реализации указанной возможности и отказа от нее – такие положения могут быть предусмотрены уставом непубличного общества при его учреждении или внесены в его устав, изменены и (или) исключены из его устава по решению, принятому общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

Статья 16. Слияние обществ

1. Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних.

2. Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии. Совет директоров (наблюдательный совет) каждого общества, участвующего в слиянии, выносит для решения общим собранием акционеров каждого такого общества вопрос о реорганизации в форме слияния, а также вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого в результате слияния.

Общее собрание акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, принимает решение по вопросу о реорганизации каждого такого общества в форме слияния, включающее в себя утверждение договора о слиянии, передаточного акта общества, участвующего в слиянии, и устава общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, а также принимает решение по вопросу об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества в количестве, установленном проектом договора о слиянии для каждого общества, участвующего в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества. Отношение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций создаваемого общества. Рассчитанное в соответствии с настоящим пунктом количество членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, округляется до целого числа в соответствии с действующим порядком округления.

3. Договор о слиянии должен содержать:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также наименование, сведения о месте нахождения общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

2) порядок и условия слияния;

3) порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ;

4) указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с настоящим Федеральным законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества;

5) список членов ревизионной комиссии создаваемого общества, если в соответствии с уставом создаваемого общества наличие ревизионной комиссии является обязательным;

6) список членов коллегиального исполнительного органа создаваемого общества, если уставом создаваемого общества предусмотрено наличие коллегиального исполнительного органа и его образование отнесено к компетенции общего собрания акционеров;

7) указание о лице, осуществляющем функции единоличного исполнительного органа создаваемого общества;

8) наименование регистратора создаваемого общества и сведения о его месте нахождения.

3¹. Договор о слиянии может содержать указание об аудиторе общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния, о регистраторе создаваемого общества, указание о передаче полномочий единоличного исполнительного органа создаваемого общества управляющей организации или управляющему, иные данные о лицах, указанных в подпунктах 5-7 пункта 3 настоящей статьи, другие положения о реорганизации, не противоречащие федеральным законам.

4. При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются.

5. При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом.

1. В пункте 1 комментируемой статьи дано определение понятия слияния обществ: возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Это определение основано на общей норме п. 1 ст. 58 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ), согласно которой при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу. Как говорилось выше, согласно разъяснениям, данным в п. 20 постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. № 19, положения комментируемого Закона не предусматривают возможность проведения реорганизации АО посредством объединения с юридическими лицами иных организационно-правовых форм (в т. ч. с ООО); слияние двух или нескольких АО может осуществляться в целях создания более крупного общества (см. коммент. к ст. 15 Закона).

Выше также говорилось, что в соответствии с п. 3 ст. 57 части первой ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Такие случаи установлены в ст. 27 Федерального закона «О защите конкуренции», согласно ч. 1 которой (в ред. Федерального закона от 5 октября 2015 г. № 275-ФЗ) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются слияние:

коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате слияния таких коммерческих организаций), превышает 7 миллиардов рублей или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 10 миллиардов рублей (п. 1);

финансовых организаций, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ по согласованию с Банком России (при слиянии финансовых организаций, не поднадзорных Банку России, такая величина устанавливается Правительством РФ) (п. 3).

При этом подлежат применению упоминавшиеся выше (см. коммент. к ст. 6 Закона) постановления Правительства РФ от 30 мая 2007 г. № 334 и от 18 октября 2014 г. № 1072.

2-3¹. В пункте 2 комментируемой статьи императивно установлено, что общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, а также регламентирована процедура принятия обществом решения по вопросу о реорганизации в форме слияния. В пунктах 3 и 3¹ данной статьи определены требования к содержанию договора о слиянии. Все эти положения претерпели изменения с принятием Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 146-ФЗ. Основной новеллой при этом являлось исключение необходимости проведения совместного общего собрания акционеров создаваемого общества (на таком собрании должны были быть образованы органы вновь возникающего общества).

Соответственно вопрос о реорганизации в форме слияния рассматривается на одном собрании акционеров каждого из обществ, участвующих в слиянии, по предложению соответствующего совета директоров (наблюдательного совета) общества. Принятие решения по вопросу о реорганизации согласно ч. 2 п. 2 комментируемой статьи включает в себя:

утверждение договора о слиянии;

утверждение передаточного акта общества, участвующего в слиянии (данное положение не учитывает внесение Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ изменения в п. 1 ст. 58 части первой ГК РФ, см. ниже);

утверждение устава общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния;

принятие решения по вопросу об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, если уставом создаваемого общества в соответствии с комментируемым Законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества.

В пункте 3 комментируемой статьи определены обязательные требования к содержанию договора о слиянии. Так, названный договор должен содержать:

1) наименование, сведения о месте нахождения каждого общества, участвующего в слиянии, а также общества, создаваемого путем реорганизации в форме слияния. О наименовании и месте нахождения общества см. ст. 4 Закона и коммент. к ней;

2) порядок и условия слияния. При этом не уточняется, о чем идет речь. Видимо, порядок и условия слияния выражаются через иные положения договора о слиянии;

3) порядок конвертации акций каждого общества, участвующего в слиянии, в акции создаваемого общества и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ. Как предусмотрено в п. 52.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг, порядок конвертации ценных бумаг, размещаемых при реорганизации юридических лиц в форме слияния, предусмотренный договором о слиянии, должен определять способ размещения – конвертация, количество ценных бумаг каждой категории (типа, серии) каждого участвующего в слиянии юридического лица, которые конвертируются в одну ценную бумагу юридического лица, создаваемого в результате слияния (коэффициент конвертации).

4) указание о количестве членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, если уставом создаваемого общества в соответствии с комментируемым Законом не предусматривается осуществление функций совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества общим собранием акционеров этого общества (о таком случае см. ст. 64 Закона).

При этом подлежит применению императивная норма ч. 2 п. 2 комментируемой статьи, согласно которой отношение количества членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, к общему количеству членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества должно быть пропорционально отношению количества акций создаваемого общества, подлежащих размещению среди акционеров соответствующего общества, участвующего в слиянии, к общему количеству подлежащих размещению акций создаваемого общества; рассчитанное таким образом количество членов совета директоров (наблюдательного совета) создаваемого общества, избираемых каждым обществом, участвующим в слиянии, округляется до целого числа в соответствии с действующим порядком округления;