Текст книги "Комментарий к Федеральному закону от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (постатейный; издание четвертое, переработанное и дополненное)"

Статья 26. Минимальный уставный капитал общества

Минимальный уставный капитал публичного общества должен составлять сто тысяч рублей. Минимальный уставный капитал непубличного общества должен составлять десять тысяч рублей.

В части 2 п. 1 ст. 99 части первой ГК РФ прежней редакции устанавливалось, что уставный капитал общества не может быть менее размера, предусмотренного законом об АО. На основании данной нормы в прежней (первоначальной) редакции комментируемой статьи устанавливалось, что минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества – не менее стократной суммы МРОТ, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества. С учетом положения ст. 5 Федерального закона от 19 июня 2000 г. № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»[236]236
  СЗ РФ, 2000, № 26, ст. 2729.


[Закрыть], согласно которому исчисление платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от МРОТ, производится с 1 января 2001 г. исходя из базовой суммы, равной 100 рублей, речь шла о минимальном размере уставного капитала открытого общества, зарегистрированного после 1 января 2001 г., в сумме 100 тысяч рублей, а закрытого общества, зарегистрированного после 1 января 2001 г., – 10 тысяч рублей. Уместно отметить, что согласно ч. 2 п. 1 ст. 14 Закона об ООО (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. № 312-ФЗ) размер уставного капитала ООО должен быть не менее чем 10 тысяч рублей, т. е. установлен такой же минимальный уставный капитал, какой устанавливался для ЗАО.

При применении нормы комментируемой статьи Пленум ВАС России в п. 8 постановления от 18 ноября 2003 г. № 19 предписывал учитывать, что если на момент государственной регистрации АО (при его создании) размер уставного капитала общества соответствовал уровню, установленному действовавшими в тот период правовыми актами, то при регистрации изменений, вносимых в устав общества, либо регистрации устава в новой редакции государственный орган, осуществляющий такую регистрацию, не вправе отказывать в ее проведении по мотиву несоответствия уставного капитала общества минимальному размеру, действующему на дату регистрации изменений (кроме случаев внесения изменений в устав в связи с уменьшением размера уставного капитала по инициативе общества). Пленум ВАС России также указал, что отказ в регистрации изменений по этому основанию может быть обжалован (оспорен) в судебном порядке.

Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ упомянутая часть 2 п. 1 ст. 99 ГК РФ признана утратившей силу, а в ч. 1 п. 1 статьи 66² «Основные положения об уставном капитале хозяйственного общества» данного Кодекса, введенной тем же Законом, установлено, что минимальный размер уставных капиталов хозяйственных обществ определяется законами о хозяйственных обществах. В условиях действия такой редакции ГК РФ Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ комментируемая статья изложена полностью в новой редакции, устанавливающей следующие размеры минимального уставного капитала: для публичного общества – 100 тысяч рублей; для непубличного общества – 10 тысяч рублей.

Как видно, эти размеры не изменены по сравнению с предыдущей редакцией статьи, хотя в Концепции развития гражданского законодательства России говорилось о необходимости кардинальных изменений. Так, в данном документе обращалось внимание на следующее: российским законодательством была взята на вооружение европейская практика установления минимального размера имущества, гарантирующего права кредиторов, в виде уставного капитала; однако размер уставного капитала, установленный российским законом (100 МРОТ для ЗАО и 1 000 МРОТ для ОАО), фактически сводит эту норму к декларации.

В пунктах 4.2.1 и 4.2.2 разд. III Концепции развития гражданского законодательства России в отношении минимального размера уставного капитала хозяйственного общества отмечалось следующее:

российское законодательство следует европейской правовой традиции, согласно которой наличие «твердого» уставного капитала в хозяйственном обществе является обязательным. В настоящее время нет достаточных оснований отказываться от этой правовой категории, но при ее сохранении следует обеспечить выполнение ею тех функций, для осуществления которых она создана (обеспечение стартового капитала для деятельности общества и гарантии прав кредиторов). Современное правовое регулирование уставного капитала этой задачи не решает. В большинстве высокоразвитых европейских правопорядков и в нормативных документах ЕС (в частности, во Второй директиве 1976 г.) определены значительно более высокие размеры минимального уставного капитала, чем в российском законодательстве;

в связи с этим следует повысить размер уставного капитала для хозяйственных обществ. Это не создаст искусственных препятствий развитию малого предпринимательства, ибо оно может осуществляться в формах индивидуального предпринимательства, договоров простого товарищества (о совместной деятельности), а также в незаслуженно забытой современным законодательством форме производственного кооператива, тогда как хозяйственные общества всегда являлись и остаются формой крупного и среднего бизнеса. С учетом опыта европейских правопорядков целесообразно вести дело к тому, чтобы установить размер уставного капитала для ООО в сумме не менее 1 миллиона рублей (порядка 22-25 тысяч евро), а для АО – в сумме не менее 2 миллионов рублей (порядка 45-50 тысяч евро). Этот минимальный размер может быть повышен для тех АО, которые прибегают к открытой (публичной) подписке на акции.

Часть 2 упомянутого выше пункта 1 ст. 66² ГК РФ предусматривает, что минимальные размеры уставных капиталов хозяйственных обществ, осуществляющих банковскую, страховую или иную подлежащую лицензированию деятельность, а также АО, использующих открытую (публичную) подписку на свои акции, устанавливаются законами, определяющими особенности правового положения указанных хозяйственных обществ. Так, для АО в сферах банковской и страховой деятельности установлены иные, гораздо более жесткие требования к минимальному размеру уставного капитала, нежели предусмотренные в комментируемой статье.

Статья 27. Размещенные и объявленные акции общества

1. Уставом общества должны быть определены количество, номинальная стоимость акций, приобретенных акционерами (размещенные акции), и права, предоставляемые этими акциями. Приобретенные и выкупленные обществом акции, а также акции общества, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со статьей 34 настоящего Федерального закона, являются размещенными до их погашения.

Уставом общества могут быть определены количество, номинальная стоимость, категории (типы) акций, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям (объявленные акции), и права, предоставляемые этими акциями. При отсутствии в уставе общества этих положений общество не вправе размещать дополнительные акции.

Уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

2. Решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с предусмотренными настоящей статьей положениями об объявленных акциях общества, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций, принимается общим собранием акционеров.

В случае размещения обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг.

Общество не вправе принимать решения об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещенные обществом ценные бумаги.

3. Решение о внесении в устав непубличного общества изменений и дополнений, связанных с предусмотренными настоящей статьей положениями об объявленных привилегированных акциях общества, которые предусмотрены пунктом 6 статьи 32 настоящего Федерального закона, за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций, принимается общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

1. Комментируемая статья детализирует правовую регламентацию процесса размещения акций. Как говорилось выше, согласно п. 3 ст. 99 части первой ГК РФ и ч. 4 п. 1 ст. 25 комментируемого Закона при учреждении общества все его акции должны быть размещены среди учредителей (см. коммент. к ст. 25 Закона).

В соответствии с ч. 1 п. 1 комментируемой статьи в уставе общества должны быть указаны следующие сведения в отношении размещенных акций: количество размещенных акций; номинальная стоимость размещенных акций; права, предоставляемые размещенными акциями.

Как определено в данной норме, размещенные акции – это акции, приобретенные акционерами. При этом размещенными считаются также акции:

акции, приобретенные обществом. Речь идет об акциях, приобретенных в соответствии с п. 2 ст. 72 Закона обществом (в предусмотренных его уставом случаях) по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества. Такие акции согласно п. 3 ст. 72 Закона должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их приобретения; в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций;

акции, выкупленные обществом. Это акции, выкупленные обществом в иных случаях, предусмотренных положениями п. 1 и 1¹ ст. 75 Закона, нежели реорганизация общества. В соответствии с п. 6 ст. 76 Закона такие акции должны быть реализованы по их рыночной стоимости не позднее одного года с даты их выкупа; в противном случае общее собрание акционеров должно принять решение об уменьшении уставного капитала общества путем погашения указанных акций;

акции, право собственности на которые перешло к обществу в соответствии со ст. 34 Закона, т. е. акции, которые распределены при учреждении общества и которые не были полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Согласно пункту 1 ст. 34 Закона такие акции должны быть реализованы обществом по цене не ниже их номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом, в противном случае общество обязано принять решение об уменьшении своего уставного капитала, т. е. о погашении этих акций.

При погашении акций размещенные акции, разумеется, перестают существовать.

В части 2 п. 1 комментируемой статьи определено понятие объявленных акций: акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям. В соответствии с данной нормой в уставе общества могут быть указаны следующие сведения в отношении объявленных акций: количество объявленных акций; номинальная стоимость объявленных акций; категории (типы) объявленных акций; права, предоставляемые объявленными акциями.

В том случае, если в уставе общества эти положения об объявленных акциях отсутствуют, то согласно ч. 2 п. 1 комментируемой статьи общество размещать дополнительные акции не вправе. В пункте 1 ст. 28 комментируемого Закона также установлено, что дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Однако, в п. 3 указанной статьи предусмотрено, что решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с комментируемым Законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

В пункте 7 информационного письма Президиума ВАС России от 23 апреля 2001 г. № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным»[237]237
  ВВАС РФ, 2001, № 7.


[Закрыть] на примере конкретного дела разъяснено, что выпуск дополнительных акций сверх количества объявленных акций, предусмотренного уставом АО или решением собрания акционеров, либо при отсутствии в уставе (решении общего собрания акционеров) условия об объявленных акциях признается судом недействительным.

Частью 3 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что уставом общества могут быть определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций.

2. В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи решение о внесении в устав общества изменений и дополнений, связанных с приведенными выше положениями об объявленных акциях общества, принимается только общим собранием акционеров. Исключение составляют случаи внесения в устав общества изменений, связанных с уменьшением количества объявленных акций общества по результатам размещения дополнительных акций. Особенности внесения в устав общества изменений и дополнений по результатам размещения дополнительных акций общества, в т. ч. изменений, связанных с увеличением уставного капитала общества, определены в п. 2 ст. 12 комментируемого Закона (см. коммент. к указанной статье).

В части 2 п. 2 комментируемой статьи закреплено правило о минимальном количестве объявленных акций в случае размещения обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции: в случае размещения обществом ценных бумаг, конвертируемых в акции определенной категории (типа), количество объявленных акций этой категории (типа) должно быть не менее количества, необходимого для конвертации в течение срока обращения этих ценных бумаг. В соответствии с п. 4 ст. 33 комментируемого Закона общество не вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции общества, если количество объявленных акций общества определенных категорий и типов меньше количества акций этих категорий и типов, право на приобретение которых предоставляют такие ценные бумаги.

Согласно пункту 1 ст. 37 комментируемого Закона порядок конвертации в акции эмиссионных ценных бумаг общества определяется решением о выпуске конвертируемых в акции эмиссионных ценных бумаг, а порядок конвертации привилегированных акций общества в иные акции общества решением о выпуске конвертируемых в акции привилегированных акций в соответствии с уставом общества.

В целях защиты прав владельцев ценных бумаг, конвертируемых в акции, в ч. 3 п. 2 комментируемой статьи установлен запрет на принятие обществом решения об изменении прав, предоставляемых акциями, в которые могут быть конвертированы размещенные обществом ценные бумаги.

3. Пункт 3 комментируемой статьи, введенная Федеральным законом от 29 июня 2015 г. № 210-ФЗ, определяет особенности принятия решения о внесении в устав непубличного общества изменений и дополнений, связанных с предусмотренными данной статьей положениями об объявленных привилегированных акциях общества, которые предусмотрены пунктом 6 ст. 32 комментируемого Закона (введенным тем же Законом), за исключением изменений, связанных с уменьшением их количества по результатам размещения дополнительных акций: такое решение может быть принято только общим собранием акционеров единогласно всеми акционерами общества.

Речь идет о привилегированных акциях, предоставляющих помимо или вместо прав, предусмотренных указанной статьей 32 Закона, право голоса по всем или некоторым вопросам компетенции общего собрания акционеров, в т. ч. при возникновении или прекращении определенных обстоятельств (совершение либо несовершение обществом или его акционерами определенных действий, наступление определенного срока, принятие либо непринятие общим собранием акционеров или иными органами общества определенных решений в течение определенного срока, отчуждение акций общества третьим лицам с нарушением положений устава общества о преимущественном праве их приобретения или о получении согласия акционеров общества на их отчуждение и иные обстоятельства).

Статья 28. Увеличение уставного капитала общества

1. Уставный капитал общества может быть увеличен путем увеличения номинальной стоимости акций или размещения дополнительных акций.

2. Решение об увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается общим собранием акционеров или советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение.

Решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

3. Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых в соответствии с настоящим Федеральным законом для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

4. Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должно содержать:

количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа);

способ их размещения;

цену размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения (в том числе при осуществлении преимущественного права приобретения дополнительных акций) либо указание на то, что такие цена или порядок ее определения будут установлены советом директоров (наблюдательным советом) общества не позднее начала размещения акций;

форму оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки.

Решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может содержать иные условия их размещения.

Цена размещения дополнительных акций или порядок ее определения устанавливается в соответствии со статьей 77 настоящего Федерального закона.

5. Увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может осуществляться за счет имущества общества. Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций осуществляется только за счет имущества общества.

Сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества.

При увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди всех акционеров. При этом каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются дробные акции, не допускается.

6. Увеличение уставного капитала общества, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акций при наличии пакета акций, предоставляющего более чем 25 процентов голосов на общем собрании акционеров и находящегося в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться только в случаях, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования и если иное не предусмотрено Федеральным законом от 21 декабря 2001 года № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества».

1. В пункте 1 комментируемой статьи воспроизведено положение п. 1 ст. 100 части первой ГК РФ о двух возможных способах увеличения уставного капитала общества: путем увеличения номинальной стоимости акций; путем размещения дополнительных акций (в указанной норме Кодекса говорится о выпуске дополнительных акций, но использование в п. 1 комментируемой статьи понятия «размещение» представляется более целесообразным).

Согласно пункту 2 ст. 12 комментируемого Закона при увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций уставный капитал общества увеличивается на сумму номинальной стоимости размещенных дополнительных акций общества, а количество объявленных акций определенных категорий (типов) уменьшается на число размещенных дополнительных акций общества этих категорий (типов).

Представляет интерес позиция ВС России, выраженная в решении от 5 февраля 2002 г. по делу № ГКПИ 01-1739[238]238
  СПС.


[Закрыть] в отношении отличий одного способа увеличения уставного капитала общества от другого: если при увеличении уставного капитала за счет дополнительных акций (т. е. при внесении акционерами дополнительных взносов в уставный капитал) они размещаются посредством подписки или распределения, то при увеличении уставного капитала за счет увеличения номинальной стоимости акций размещение производится посредством конвертации (то есть тогда, когда акции с меньшей номинальной стоимостью конвертируются (обмениваются) на акции с большей номинальной стоимостью, с последующим аннулированием первых).

В соответствии с п. 2 ст. 100 ГК РФ увеличение уставного капитала АО допускается только после его полной оплаты. Согласно разъяснениям, данным в п. 5 информационного письма Президиума ВАС России от 23 апреля 2001 г. № 63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным» на примере конкретного дела, выпуск АО дополнительных акций подлежит признанию недействительным, если он осуществлен до полной оплаты уставного капитала общества.

В прежней редакции п. 2 ст. 100 ГК РФ устанавливалось еще одно ограничение на увеличение уставного капитала АО: увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков не допускается. Указание на это ограничение исключено Федеральным законом от 27 декабря 2009 г. № 352-ФЗ.

В статье 109 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в качестве одной из возможных мер по восстановлению платежеспособности должника предусмотрено размещение дополнительных обыкновенных акций должника. Размещение дополнительных обыкновенных акций должника регулируется положениями ст. 114 названного Закона:

в целях восстановления платежеспособности должника планом внешнего управления может быть предусмотрено увеличение уставного капитала должника – АО путем размещения дополнительных обыкновенных акций. Увеличение уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций может быть включено в план внешнего управления исключительно по ходатайству органа управления должника, принявшего решения, предусмотренные п. 2 ст. 94 указанного Закона. В случае получения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего управления увеличения уставного капитала должника – АО путем размещения дополнительных обыкновенных акций должника внешний управляющий обязан провести собрание кредиторов для рассмотрения ходатайства органа управления должника о включении в план внешнего управления решения о проведении эмиссии дополнительных обыкновенных акций должника (п. 1);

размещение дополнительных обыкновенных акций должника может проводиться только по закрытой подписке. Срок размещения дополнительных обыкновенных акций должника не может превышать три месяца. Государственная регистрация отчета об итогах размещения дополнительных обыкновенных акций должника должна быть осуществлена не позднее чем за месяц до даты окончания внешнего управления (п. 2);

акционеры должника имеют преимущественное право на приобретение размещаемых дополнительных обыкновенных акций должника в порядке, предусмотренном федеральным законом. Срок, предоставляемый акционерам должника для осуществления преимущественного права на приобретение дополнительных обыкновенных акций должника, не может быть более чем сорок пять дней с даты начала размещения указанных акций (п. 3);

проспектом эмиссии (решением о выпуске) дополнительных обыкновенных акций должника должна предусматриваться оплата дополнительных обыкновенных акций только денежными средствами (п. 4);

в случае признания выпуска дополнительных обыкновенных акций должника несостоявшимся или недействительным средства, полученные должником от лиц, которые приобрели дополнительные обыкновенные акции должника, возвращаются таким лицам вне очередности удовлетворения требований кредиторов, установленной указанным Федеральным законом (п. 5).

2. В пункте 1 ст. 100 части первой ГК РФ в прежней редакции предусматривалось, что увеличение уставного капитала АО осуществляется только по решению общего собрания акционеров. Однако, в п. 2 комментируемой статьи установлен несколько иной порядок принятия решений об увеличении уставного капитала общества, в связи с чем Федеральным законом от 5 мая 2014 г. № 99-ФЗ внесено изменение в указанную норму Кодекса – установлено, что АО вправе увеличить уставный капитал в соответствии с законом об АО, т. е. в соответствии с комментируемым Законом.

В случае, если уставный капитал общества увеличивается путем увеличения номинальной стоимости акций, то в соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи решение об увеличении уставного капитала общества принимается только общим собранием акционеров.

В случае, если уставный капитал общества увеличивается путем размещения дополнительных акций, то решение об увеличении уставного капитала общества согласно ч. 2 п. 2 комментируемой статьи принимается: по общему правилу, т. е. если уставом общества увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, – общим собранием акционеров; при условии прямого соответствующего указания в уставе общества – советом директоров (наблюдательным советом) общества.

Увеличение уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости акций или путем размещения дополнительных акций, если уставом общества увеличение уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, отнесено к компетенции общего собрания акционеров положением подп. 6 п. 1 ст. 48 Закона. Решение общего собрания акционеров по вопросу увеличения уставного капитала общества согласно п. 2 ст. 49 Закона принимается простым большинством голосов акционеров – владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании. В силу п. 3 ст. 49 Закона решение по увеличению уставного капитала общества принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если иное не установлено уставом общества (см. коммент. к ст. 48 и 49 Закона).

Как разъяснено в п. 9 постановления Пленума ВАС России от 18 ноября 2003 г. № 19, решение об увеличении уставного капитала путем размещения дополнительных обыкновенных акций по открытой подписке в количестве, превышающем 25 % ранее размещенных обыкновенных акций, а также размещения акций по закрытой подписке может приниматься только общим собранием акционеров квалифицированным большинством в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании, если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом общества. Там же разъяснено, что положения устава общества, предусматривающие более широкие полномочия совета директоров (наблюдательного совета) по принятию решений об увеличении уставного капитала общества по сравнению с предусмотренным Федеральным законом от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ (в случае неприведения устава в соответствие с этим Законом), с 1 января 2002 г. не действуют, а основанные на них решения совета директоров (наблюдательного совета) не имеют юридической силы.

Необходимо иметь в виду, что в соответствии с п. 1 ст. 84⁶ комментируемого Закона после получения публичным обществом добровольного или обязательного предложения решение об увеличении уставного капитала публичного общества путем размещения дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций принимается только общим собранием акционеров публичного общества.

В части 3 п. 2 комментируемой статьи установлен особый порядок принятия советом директоров (наблюдательным советом) общества решения по вопросу об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций (в случае, если уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества предоставлено право принимать такое решение): решение принимается единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Как следует из разъяснения, данного в п. 15 постановления Пленума ВС России от 26 июня 2018 г. № 27, выбывшим является умерший член совета директоров (наблюдательного совета) или решением суда ограниченный в дееспособности, признанный недееспособным или дисквалифицированный, а также член совета, уведомивший общество об отказе от своих полномочий; такой отказ должен быть сделан заблаговременно до заседания совета директоров в письменной форме (см. коммент. к ст. 79 Закона).

3. В соответствии с ч. 1 п. 3 комментируемой статьи дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества.

Как говорилось выше, в п. 1 ст. 27 комментируемого Закона установлено, что при отсутствии в уставе общества положений об объявленных акциях (количество, номинальная стоимость, категории (типы) объявленных акций и права, предоставляемые этими акциями) общество не вправе размещать дополнительные акции. Выше также говорилось, что согласно разъяснениям, данным в п. 7 информационного письма Президиума ВАС России от 23 апреля 2001 г. № 63, выпуск дополнительных акций сверх количества объявленных акций, предусмотренного уставом АО или решением собрания акционеров, либо при отсутствии в уставе (решении общего собрания акционеров) условия об объявленных акциях признается судом недействительным (см. коммент. к ст. 27 Закона).