Текст книги "Коммерческое право"

158. Договор консигнации (внешнеэкономической комиссии)

Договор консигнации заключается между субъектами разных государств. Комиссионер в договоре именуется консигнатором, а комитент – консигнантом. Продажа товаров производится с консигнационных складов. Термин «консигнация» означает, что товар принадлежит консигнанту.

Консигнатор должен принять товар от транспортной организации, выполнить таможенные процедуры, уплатить сборы, пошлины и акцизы, вывезти товар на свой склад, организовать его хранение и сбыт покупателям.

Консигнант должен обеспечить товар технической документацией, сертификатом соответствия, гигиеническим сертификатом, рекламными материалами. Он также проводит обучение сотрудников консигнатора.

Таким образом, по договору консигнации одна сторона (консигнатор) обязуется по поручению другой стороны (консигнанта) за вознаграждение принимать на хранение товары, принадлежащие консигнанту, и осуществлять реализацию данных товаров третьим лицам от имени консигнанта или от своего имени, а также возвращать товары консигнанту или передавать товары по его указанию третьим лицам.

Договору консигнации присущи следующие характерные черты.

1. Договор консигнации является разновидностью торгового представительства. В силу этого:

• консигнатор действует на основании поручения консигнанта;

• в рамках данного ему поручения консигнатор осуществляет продажу товаров консигнанта третьим лицам;

• консигнатор вступает в сделки с третьими лицами либо от собственного имени, либо от имени консигнанта;

• право собственности на товар не переходит к консигнатору;

• консигнант выплачивает консигнатору вознаграждение и возмещает его расходы, связанные с исполнением договора консигнации.

2. Договор консигнации предполагает наличие склада у консигнатора, в связи с чем включает и элементы договора хранения.

3. Консигнационный склад находится в ином государстве, чем государство консигнанта.

В договоре консигнации целесообразно предусматривать периодический отчет консигнатора, в частности, путем направления консигнанту заверенной инвентарной описи имеющихся на складе товаров.

159. Договор поручения

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия.

Договор является консенсуальным, взаимным. По общему правилу договор поручения безвозмездный, если законом, иными правовыми актами или соглашением сторон не установлено иное. В случаях, когда поручение связано с осуществлением сторонами или хотя бы одной из них предпринимательской деятельности, он является возмездным, если договором не предусмотрено иное.

В договоре поручения участвуют две стороны: доверитель и поверенный. Ими могут быть юридические лица и граждане. Если договор поручения заключается в целях коммерческого представительства, в качестве поверенных могут выступать только граждане-предприниматели и коммерческие юридические лица.

Поверенный не становится стороной сделки, заключаемой им для доверителя. Все права и обязанности по сделке приобретаются непосредственно доверителем.

Существенным условием договора поручения является совершение поверенным определенных юридических действий.

Форма договора определяется в соответствии с общими правилами о форме сделок.

Договор поручения может быть заключен на определенный срок либо без указания срока.

Поверенный вправе, если иное не предусмотрено договором, передать исполнение поручения другому лицу, если он вынужден к передоверию силой обстоятельств для охраны интересов доверителя. При этом он отвечает за выбор заместителя, за его квалификацию. Таким образом, если поверенный добросовестно относился к выбору своего заместителя, то последний сам будет отвечать перед доверителем за неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения. При невыполнении поверенным данной обязанности на него возлагается ответственность за действия заместителя, как за свои собственные.

Поверенный может отступить от указаний доверителя в двух случаях:

1) если по обстоятельствам дела это необходимо сделать в интересах доверителя, а поверенный лишен возможности предварительно запросить доверителя либо не получил от него ответа в разумный срок (поверенный обязан поставить в известность доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным);

2) если поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом (коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных им отступлениях, если иное не предусмотрено договором).

Договор поручения прекращается вследствие истечения срока его действия, если такой срок в нем предусмотрен. Он может быть прекращен в одностороннем порядке любой стороной в любое время. Единственным отступлением от этого правила является требование к любой из сторон об уведомлении о предстоящем прекращении договора, если поверенный действует в качестве коммерческого представителя. Такое уведомление должно быть направлено другой стороне не позднее чем за 30 дней. Договором может быть предусмотрен и более длительный срок.

Прекращение договора поручения любой из сторон не влечет возмещения убытков, которые могут возникнуть у другой стороны в связи с этим. Однако имеются исключения. Так, убытки подлежат возмещению при досрочном прекращении договора поручения, в котором поверенный действует в качестве коммерческого представителя. В этом случае требовать возмещения убытков вправе любая из сторон. Подлежат возмещению также убытки, возникшие у доверителя при отказе поверенного выполнять договор в условиях, когда доверитель лишен возможности иначе обеспечить свои интересы.

160. Правам обязанности коммерческого представителя

Коммерческий представитель вправе:

1) совершать от имени доверителя только юридические действия;

2) отступить от указаний доверителя в двух случаях:

• если по обстоятельствам дела это необходимо сделать в интересах доверителя, а коммерческий представитель лишен возможности предварительно запросить доверителя либо не получил от него ответа в разумный срок (коммерческий представитель обязан поставить в известность доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным);

• если коммерческому представителю предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указаний без предварительного запроса об этом;

3) передоверить исполнение поручения в следующих случаях:

• если коммерческий представитель уполномочен на передоверие доверенностью (договором);

• если коммерческий представитель вынужден к передоверию силой обстоятельств для охраны интересов доверителя;

4) требовать предоставления необходимых для исполнения поручения документов, материалов, денежных средств;

5) требовать возмещения затрат, понесенных в связи с исполнением поручения;

6) требовать выплаты вознаграждения, если договор является возмездным;

7) удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения;

8) отказаться от договора в любое время.

Коммерческий представитель обязан:

1) исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя;

2) исполнить поручение лично, что следует из доверительного характера отношений, возникающих из договора поручения;

3) известить доверителя о необходимости передачи полномочий другому лицу (заместителю) и сообщить при этом все необходимые сведения о заместителе.

Если возможный заместитель коммерческого представителя поименован в договоре поручения, то коммерческий представитель не отвечает ни за его выбор, ни за ведение им дел.

Если право коммерческого представителя передать исполнение поручения другому лицу в договоре не предусмотрено либо предусмотрено, но заместитель в нем не поименован, коммерческий представитель отвечает за выбор заместителя, за его квалификацию.

Это означает, что если коммерческий представитель добросовестно отнесся к выбору своего заместителя, то последний сам будет отвечать перед доверителем за неисполнение или ненадлежащее исполнение поручения. При невыполнении коммерческим представителем данной обязанности на него возлагаете я ответственность за действия заместителя как за свои собственные;

4) сообщить по требованию доверителя все сведения о ходе исполнения поручения;

5) передать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения (товары, денежные суммы, ценные бумаги, оригиналы контрактов и иные документы);

6) по окончании поручения либо при прекращении договора до его исполнения возвратить доверенность, срок которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения;

7) сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну доверителя, ставших известными поверенному в связи с исполнением поручения.

161. Права и обязанности доверителя

Доверитель вправе:

1) в любое время отменить данное коммерческому представителю поручение;

2) отвести заместителя, избранного коммерческим представителем;

3) требовать представления сведений о ходе выполнения поручения, передачи всего исполненного по договору, представления отчета и оправдательных документов, подтверждающих произведенные расходы.

Доверитель обязан:

1) выдать коммерческому представителю доверенность на совершение юридических действий, предусмотренных договором, если она необходима для выполнения поручения;

2) обеспечить коммерческого представителя средствами, необходимыми для исполнения договора (выплатить аванс);

3) без промедления принять от коммерческого представителя все исполненное им в соответствии с договором поручения;

4) уплатить коммерческому представителю вознаграждение;

5) возместить коммерческому представителю издержки, возникшие в ходе исполнения поручения (проезд, телефонные переговоры, оформление документов и т. п.);

6) произвести окончательные расчеты при сдаче исполнения.

162. Прекращение договора поручения

Договор поручения прекращается после надлежащего исполнения коммерческим представителем обязанностей по реализации предоставленных ему полномочий, а также вследствие истечения срока действия договора, если такой срок в нем предусмотрен. Договор может быть прекращен и в одностороннем порядке любой стороной в любое время, в частности, вследствие утраты доверия к своему партнеру. Такой отказ от договора является правомерным и не рассматривается как нарушение обязательства. Более того, соглашение об отказе от этого права (одностороннего отказа) ничтожно (п. 2 ст. 977 ГК).

Единственным отступлением от этого правила является требование к любой из сторон об уведомлении о предстоящем прекращении договора, поскольку в данном случае действует коммерческий представитель. Уведомление должно быть направлено другой стороне не позднее чем за 30 дней до предполагаемой даты прекращения договора (договором может быть предусмотрен и более длительный срок).

При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без предварительного уведомления.

Договор также прекращается вследствие:

• смерти коммерческого представителя или доверителя;

• признания кого-либо из них недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;

• ликвидации юридического лица, являющегося стороной договора.

Смерть коммерческого представителя либо ликвидация юридического лица порождает у наследников коммерческого представителя либо у ликвидатора обязанность известить доверителя о прекращении договора поручения и принять меры, необходимые для охраны его имущества, в частности сохранить вещи и документы, а затем передать это имущество доверителю. Лично-доверительный характер отношений, складывающихся между сторонами договора, исключает возможность правопреемства по их обязательствам, даже если наследник гражданина, являвшегося участником договора, либо правопреемник юридического лица – контрагента выразят желание продолжить отношения поручения.

В этом случае необходимо будет заключить новый договор между участниками.

Если договор поручения прекращен до того, как поручение исполнено коммерческим представителем полностью, доверитель обязан возместить коммерческому представителю понесенные при исполнении поручения издержки, а если коммерческому представителю причиталось вознаграждение – также уплатить ему вознаграждение соразмерно выполненной им работе. Это правило не применяется к исполнению коммерческим представителем поручения после того, как он узнал или должен был узнать о прекращении поручения.

Прекращение договора поручения любой из сторон не влечет возмещения убытков, которые могут возникнуть у другой стороны в связи с этим. Однако применительно к торговому представительству данное правило не действует. Здесь при досрочном прекращении договора поручения убытки подлежат возмещению. Причем требовать возмещения убытков вправе любая из сторон.

163. Агентский договор

По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. Договор регламентируют ст. 1005–1011 ГК.

Договор является консенсуальным, взаимным, возмездным.

Стороны договора – принципал и агент. Ими могут быть как граждане, так и юридические лица.

Агент не вправе выходить за пределы правоспособности принципала, в противном случае сделка будет признана недействительной.

Существенным условием договора является его предмет, включающий юридические и фактические действия.

Форма агентского договора подчиняется общим нормам о форме сделок.

Требование о выдаче доверенности для осуществления агентом от имени принципала юридических и иных действий в гл. 52 ГК отсутствует. Но если договор строится по схеме договора поручения, выдача доверенности необходима. Доверенность не требуется, когда агент действует в интересах принципала от собственного имени либо когда агент действует в качестве коммерческого представителя при условии, что его полномочия четко обозначены в договоре.

Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.

Размер агентского вознаграждения может быть предусмотрен сторонами в договоре. Если это не сделано, размер вознаграждения определяется в соответствии с п. З ст. 424 ГК, то есть по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги.

Закон предусматривает возможность внесения в договор условий, предотвращающих конкуренцию между сторонами по предмету договора, то есть ограничивающих права принципала и агента (ст.1007 ГК).

Так, агентский договор может предусматривать обязательство принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора.

Может быть предусмотрено обязательство агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре.

Агент обязан представить принципалу отчет о своих действиях. К отчету должны быть приложены необходимые доказательства расходов, которые были произведены агентом.

Принципалу предоставляется 30 дней для проверки отчета и сообщения возражений агенту, если имеются замечания по исполнению поручения либо по обоснованности расходов, возникших у агента в ходе исполнения поручения. Если возражения не поступили в указанный срок, то отчет считается принятым.

Агент вправе исполнять договор как лично, так и путем переложения исполнения на третье лицо, если договором не предусмотрено личное исполнение взятого на себя поручения. Переложение исполнения производится путем заключения субагентского договора между агентом и третьим лицом – субагентом (п. 1 ст. 1009 ГК). При этом агент отвечает за действия субагента перед принципалом.

Ответственность за нарушение агентского договора наступает в соответствии с гл. 49 и 51 либо гл. 25. Особенность состоит в том, что, как и в договоре комиссии, агент не несет перед принципалом ответственности за действия третьих лиц, с которыми он вступил в договорные отношения при исполнении поручения принципала. Исключением являются случаи, когда агент дает поручительство (делькредере) за действия контрагентов принципала или когда агент не проявил необходимой осмотрительности в выборе контрагента.

Прекращение агентского договора происходит по общим основаниям, а также вследствие (ст. 1010 ГК):

• отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;

• смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим;

• признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).

164. Права и обязанности агента

Агент вправе:

1) исполнять договор как лично, так и путем переложения исполнения на третье лицо, если договором не предусмотрено личное исполнение взятого на себя поручения. Переложение исполнения производится путем заключения субагентского договора между агентом и третьим лицом – субагентом. При этом агент отвечает за действия субагента перед принципалом;

2) требовать уплаты предусмотренного договором вознаграждения и возмещения понесенных в ходе его исполнения расходов;

3) отказаться от договора, заключенного без указания срока его действия. При этом агент не имеет права на возмещение расходов по неисполненному поручению.

Агент обязан:

1) исполнить порученные ему юридические и иные действия в соответствии с условиями договора;

2) не заключать аналогичных договоров с другими принципалами, если такое условие предусмотрено в договоре;

3) представить принципалу отчет о своих действиях (ст. 1008 ГК). Порядок и сроки представления отчетов обычно устанавливаются в договоре. В тех же случаях, когда стороны не предусмотрели это, отчеты представляются по мере исполнения поручения либо по окончании действия договора.

К отчету должны быть приложены необходимые доказательства расходов, которые были произведены агентом.

Принципалу предоставляется 30 дней для проверки отчета и сообщения возражений агенту, если имеются замечания по исполнению поручения либо по обоснованности расходов, возникших у агента в ходе исполнения поручения. Если возражения не поступили в указанный срок, то отчет считается принятым.

165. Права и обязанности принципала

Принципал вправе:

1) требовать от агента представления отчета о его действиях по исполнению договора;

2) представлять возражения по отчету агента;

3) отказаться от договора, который заключен без указания срока его действия. При этом принципал обязан возместить агенту понесенные расходы и уплатить вознаграждение, соразмерное выполненной им работе.

Принципал обязан:

1) принять исполненное агентом по договору;

2) возместить все понесенные агентом во исполнение договора расходы. Они возмещаются независимо от результата, если иное не предусмотрено договором;

3) выплатить агенту обусловленное договором вознаграждение. При отсутствии в договоре положений о порядке выплаты вознаграждения он определяется согласно ч. 3 ст. 1006 ГК. Данная норма предусматривает обязанность выплаты вознаграждения в течение недели с момента представления агентом отчета за прошедший период, если из существа договора или обычаев делового оборота не вытекает иное;

4) не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, если такое условие содержится в договоре.

166. Ответственность за нарушение агентского договора

Ответственность за нарушение агентского договора наступает в соответствии с гл. 49 и 51 либо гл. 25 ГК.

По общему правилу агент отвечает за убытки, которые он причинил своими виновными действиями (например, не проявил должной старательности при исполнении поручения), но не отвечает за случайную гибель или повреждение товара, находящегося у него (если, конечно, такие последствия не наступили в результате его виновных действий).

Агент отвечает в полном объеме понесенных убытков, если договором была предусмотрена необходимость страхования находящегося у агента товара, а он не заключил такой договор.

Как правило, агент не несет ответственности за действия третьих лиц, с которыми он заключает сделку. Но он должен при этом проявлять необходимую осмотрительность, то есть не совершать сделки с лицом, имеющим сомнительную платежеспособность.

Если договор заключается на условиях делькредере, то агент несет солидарную ответственность с контрагентом по сделке перед принципалом.