Текст книги "Коммерческое право"

Раздел 11 Применение международных торговых договоров

194. Международные договоры и внутреннее российское законодательство, регламентирующие внешнеторговые отношения

Внешнеэкономические сделки регулируются как российским, так международным частным правом.

Основными международными договорами, регламентирующими внешнеторговые сделки, являются:

• Гаагская конвенция 1964 г. «О единообразном законе о заключении договоров о международной купле-продаже товаров»;

• Нью-Йоркская конвенция ООН 1974 г. «Об исковой давности в международной купле-продаже товаров»;

• Венская конвенция ООН 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров»;

• Женевская конвенция 1983 г. «О представительстве в международной купле-продаже товаров».

В международном торговом обороте широко используются обычаи. Обычаи международного торгового оборота — это сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области коммерческой деятельности правила поведения, не зафиксированные в межгосударственных соглашениях.

Чтобы обеспечить единый подход участников международного торгового оборота к определению содержания тех или иных обычаев, Международная торговая палата (Париж) в своем издании «Инкотермс» публикует правила толкования торговых терминов, относящихся к базисным условиям поставки товаров в договорах купли-продажи товаров.

С правовой точки зрения Инкотермс представляет собой свод правил, имеющих факультативный характер. Он является нормативным документом только в том случае, если участники внешнеторгового контракта сделали на это прямую ссылку в самом контракте и в его тексте не предусмотрено иного по сравнению с текстом Инкотермс.

Что касается внутреннего законодательства, то важнейшее значение для регулирования внешнеэкономического оборота имеет п.4 ст. 15 Конституции РФ, согласно которому общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором предусмотрены иные правила, чем предусмотренные действующим законом, то применяются правила международного договора.

Согласно п. 2 ст. 7 ГК к отношениям, регулируемым гражданским законодательством, международные договоры применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание внутригосударственного акта.

Помимо гражданского законодательства, внешнеторговую деятельность регулируют нормы административного, валютного, таможенного, налогового и иного права.

Основополагающими законами в данном отношении являются:

• Федеральный закон от 13 октября 1995 г. № 157-ФЗ «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности»;

• Федеральный закон от 18 июля 1999 г. № 183-ФЭ «Об экспортном контроле»;

• Федеральный закон от 14 апреля 1998 г. № 63-Ф3 «О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами»;

• Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 114-ФЗ «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами»;

• Закон РФ от 9 октября 1992 г. № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле».

В государствах СНГ действуют Общие условия поставки товаров между организациями государств – членов СЭВ, принятые в 1958 г. и измененные в 1988 г. Данный документ не денонсирован. Он применяется тогда, когда сами стороны в договоре предусмотрели отсылку к нему.

195. Понятие внешнеторгового контракта

Российское право не дает определения внешнеэкономической сделки. Между тем легальное определение данного понятия имеет серьезное практическое значение, так как внешнеэкономическая сделка характеризуется существенными особенностями, отличающими ее от внутренних гражданско-правовых сделок.

В соответствии со ст. 1 Венской конвенции ООН 1980 г. «О договорах международной купли-продажи товаров» под договором международной купли-продажи понимается договор между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах. Аналогичное правило содержится в Нью-Йоркской конвенции 1974 г. «Об исковой давности в международной купле-продаже товаров», в Гаагской конвенции 1986 г. «О праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров», в Оттавских конвенциях 1988 г. «О международном финансовом лизинге и международном факторинге», в Типовом законе ЮНСИТРАЛ 1985 г. «О международном коммерческом арбитраже» и др.

Критерий места нахождения коммерческого предприятия для определения стороны в международном договоре используется и отечественным законодателем. Так, п.2 ст. 1 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5338-1 «О международном коммерческом арбитраже» гласит, что международный коммерческий арбитраж может рассматривать гражданско-правовые споры, возникающие при осуществлении международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находится за границей.

Очевидно, что нахождение коммерческого предприятия в другом государстве неравнозначно понятию «национальность юридического лица». Национальность определяется по месту регистрации учредительных документов юридического лица, предприятие же юридического лица может при этом находиться совершенно в другом месте.

Это означает, что не будет признан международным контракт, заключенный между фирмами разной государственной принадлежности, но находящимися на территории одного государства. В то же время будет считаться международным контракт, заключенный фирмами одной государственной принадлежности, коммерческие предприятия которых находятся в различных государствах[31]31
  См.: Розенберг М. Г. Международная купля-продажа товаров. – М.: Юрид. лит-ра, 1995. – С. 34.


[Закрыть].

Венская конвенция учитывает и ситуации, когда сторона международного договора купли-продажи вообще не имеет коммерческого предприятия. Согласно п. «б» ст. 10 Конвенции в этом случае принимается во внимание постоянное место нахождения стороны международного договора. Такое уточнение, помимо прочего, открывает возможность для участия в международных внешнеэкономических связях и физическим лицам.

Базируясь на сказанном, можно дать следующее определение внешнеторговому контракту: внешнеторговый контракт — это совершаемое в ходе осуществления предпринимательской деятельности соглашение между лицами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

Внешнеторговый контракт обладает спецификой, не позволяющей смешивать его с предпринимательским договором во внутригосударственном обороте. К числу его особенностей относятся:

• форма;

• особый порядок регулирования внешнеэкономических операций;

• необходимость определения применимого права;

• порядок разрешения споров между участниками сделки;

• специфика содержания внешнеторгового контракта.

196. Форма внешнеторгового контракта

В соответствии со ст. 11 Венской конвенции «не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания». Наше государство при присоединении 1 сентября 1991 г. к Венской конвенции сделало, однако, оговорку, что совершение договора не в письменной форме неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в СССР.

По действующему российскому законодательству форма внешнеэкономических сделок, совершаемых российскими юридическими лицами и осуществляющими предпринимательскую деятельность физическими лицами, подчиняется российскому праву независимо от места их совершения (п. 2 ст. 1209 ГК). Исключение сделано лишь для недвижимого имущества. В соответствии с п. 3 ст. 1209 ГК форма сделки в отношении недвижимого имущества подчиняется праву страны, где находится это имущество.

Таким образом, согласно п. 3 ст. 162 ГК внешнеэкономическая сделка должна совершаться в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет ее недействительность.

До введения в действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г. действовало правило об обязательном соблюдении установленного порядка подписания внешнеторговых сделок. Указанный порядок определялся постановлением Совета Министров СССР от 14 февраля 1978 г. № 122 «О порядке подписания внешнеторговых сделок». В соответствии с ним внешнеторговые сделки должны были подписываться двумя должностными лицами. Право подписания таких сделок имели руководитель и заместители руководителя государственной организации, руководители фирм, входящих в состав этой организации, а также лица, уполномоченные доверенностями, подписанными руководителем организации единолично, если уставом (положением) организации не было предусмотрено иное.

С введением упомянутых Основ ранее установленный порядок подписания внешнеторговых сделок двумя лицами подлежит применению лишь в случаях, предусмотренных учредительными документами соответствующих российских участников внешнеторговых сделок.

197. Основания применения иностранного права к внешнеторговым отношениям

Проблема применения иностранного права встает всякий раз, когда между сторонами внешнеторгового договора возникает спор по вопросам, не предусмотренным при заключении договора.

Данной проблеме посвящены:

• Гаагская конвенция 1955 г. «О праве, применимом к международной купле-продаже движимых материальных вещей»;

• Гаагская конвенция 1958 г. «О праве, применимом к переходу права собственности при купле-продаже движимых материальных вещей»;

• Гаагская конвенция 1978 г. «О праве, применимом к договорам с посредниками и представителями (агентским договорам)»;

• Римская конвенция 1980 г. «О праве, применимом к договорным обязательствам»;

• Гаагская конвенция 1986 г. «О праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров».

Современное международное частное право исходит из принципа признания автономии вол и сторон при решении ими вопроса о то м, каким правом руководствоваться в своих взаимоотношениях. Данный принцип закреплен в национальном законодательстве большинства государств мира, в том числе и России. Так, в ст. 1210 ГК говорится, что стороны договора могут при его заключении и в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента заключения договора без ущерба для прав третьих лиц.

Соглашение сторон о применимом праве признается совершенным в случаях, когда:

• упоминание об этом содержится в документе, подписанном сторонами, а также в письмах, сообщениях по телетайпу, телеграфу или с использованием иных средств электросвязи, обеспечивающих фиксацию такого соглашения;

• в договоре или в корреспонденции сторон, на основании которой договор признается заключенным, имеется ссылка на документ, содержащий условие о праве, подлежащем применению;

• истец в исковом заявлении сослался на нормы законодательства определенного государства как на применимое право, а ответчик в отзыве на иск, не оспаривая этой позиции истца, ссылался на те же или иные нормы закона того же государства;

• соглашение между сторонами о применимом праве достигается в ходе процесса и фиксируется в протоколе заседания арбитражного суда.

В случае если сторонами не будет достигнута договоренность в отношении применимого права, спор решается судом.

Согласно ст. 1211 ГК при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Таковой является страна, где расположено место нахождения (жительства) или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Указанной стороной может быть продавец, перевозчик, экспедитор, кредитор, хранитель, страховщик, поверенный, комиссионер, агент, поручитель, лицензиар, залогодатель и др.

198. Порядок разрешения споров сторон внешнеэкономического контракта

При заключении внешнеторгового контракта необходимо определить способ рассмотрения возможных споров между сторонами. При этом контрагенты могут предусмотреть передачу спора как на рассмотрение судов стран, к которым они принадлежат, так и на рассмотрение негосударственных третейских арбитражных судов. В качестве последних могут быть названы и постоянно действующие третейские суды, и третейские суды, сформированные самими участниками сделки для рассмотрения спора по конкретному делу.

В России, как известно, существует две ветви судебной системы – суды общей юрисдикции и арбитражные суды. Последние в соответствии со ст. 247 АПК рассматривают дела по экономическим спорам и другие дела, связанные с осуществлением предпринимательской и иной экономической деятельности, в том числе с участием иностранных организаций, международных организаций, иностранных граждан, лиц без гражданства, если:

• ответчик находится или проживает на территории Российской Федерации либо на территории Российской Федерации находится имущество ответчика;

• орган управления, филиал или представительство иностранного лица находится на территории Российской Федерации;

• спор возник из договора, по которому исполнение должно иметь место или имело место на территории Российской Федерации;

• требование возникло из причинения вреда имуществу действием или иным обстоятельством, имевшим место на территории Российской Федерации или при наступлении вреда на территории Российской Федерации;

• спор возник из неосновательного обогащения, имевшего место на территории Российской Федерации;

• истец по делу о защите деловой репутации находится в Российской Федерации;

• спор возник из отношений, связанных с обращением ценных бумаг, выпуск которых имел место на территории Российской Федерации;

• заявитель по делу об установлении факта, имеющего юридическое значение, указывает на наличие этого факта на территории Российской Федерации;

• спор возник из отношений, связанных с государственной регистрацией имен и других объектов и оказанием услуг в международной ассоциации сетей Интернет на территории Российской Федерации;

• в других случаях при наличии тесной связи спорного правоотношения с территорией Российской Федерации.

Арбитражные суды рассматривают также экономические споры и другие дела, связанные с предпринимательской и иной экономической деятельностью с участием иностранных лиц, когда эти дела отнесены к их исключительной компетенции. Речь идет о делах:

• по спорам в отношении находящегося в государственной собственности Российской Федерации имущества, в том числе по спорам, связанным с приватизацией государственного имущества и принудительным отчуждением имущества для государственных нужд;

• по спорам, предметом которых является недвижимое имущество, если такое имущество находится на территории Российской Федерации, или права на него;

• по спорам, связанным с регистрацией или выдачей патентов и свидетельств на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, товарные знаки или регистрацией других прав на результаты интеллектуальной деятельности, которые требуют регистрации или выдачи патента либо свидетельства в Российской Федерации;

• по спорам о признании недействительными записей в государственных реестрах (регистрах, кадастрах), произведенных компетентным органом Российской Федерации, ведущим такой реестр (регистр, кадастр);

• по спорам, связанным с учреждением, ликвидацией или регистрацией на территории Российской Федерации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также с оспариванием решений органов этих юридических лиц.

199. Содержание внешнеторгового контракта

Внешнеторговые контракты, как правило, содержат условия, которые в практике заключения договоров внутри государства не упоминаются. К ним, в частности, относятся базисные условия поставки, условия о валюте платежа, о документах на товар, о конфиденциальности сделки, об арбитражной оговорке, об оговорке о применимом праве.

Базисные условия контракта

Базисные условия контракта имеют важное значение для урегулирования взаимоотношений продавца и покупателя.

Эти условия получили такое наименование, поскольку они предопределяют характер и объем взаимных прав и обязанностей сторон в связи с исполнением контракта и непосредственно влияют на размер цены товара. К базисным относятся условия о перевозке товара, передаче товара, переходе права собственности на товар, переходе риска случайной гибели или повреждения товара, страховании товара.

Условия, касающиеся валюты платежа

По согласованию сторон цены фиксируются в валюте одной из стран-контрагентов либо в валюте третьей страны. При выборе валюты цены на массовые товары необходимо учитывать торговые обычаи. Так, например, в контрактах на каучук и цветные металлы принято указывать цены в фунтах стерлингов, а в контрактах на нефтепродукты и пушнину – в американских долларах.

Желательно, чтобы контрагенты с учетом устойчивости валюты указывали курс, по которому валюта цены будет переведена в валюту платежа. Как правило, перевод осуществляется по курсу, действующему в стране, где производится платеж.

Условия о документах на товар

Согласно ст. 34 Венской конвенции продавец обязан передать покупателю документы, относящиеся к товару. Он должен сделать это в срок, в месте и в форме, предусмотренных контрактом. Если продавец передал документы ранее указанного срока, он может до истечения этого срока устранять любые несоответствия в документах при условии, что осуществление им этого права не причиняет покупателю неразумных неудобств или расходов. Покупатель, однако, сохраняет право потребовать возмещения убытков, которые у него возникли в связи с ненадлежаще оформленными документами.

Согласно п. 2 ст. 456 ГК, если иное не предусмотрено договором купли-продажи, продавец обязан одновременно с передачей вещи передать покупателю и принадлежности, а также относящиеся к ней документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т. п.), предусмотренные законом, иными правовыми актами или договором.

Представление такой документации имеет целью дать покупателю возможность осуществить приемку товара надлежащим образом, предупредить поставку товара, не соответствующего требованиям контракта, а в определенных случаях – приступить к использованию товара без его дополнительной проверки.

Возникает вопрос, какие документы и в какой срок должны быть переданы продавцом покупателю. Перечень документов, как правило, согласовывается в контракте. На практике выделяют две категории таких документов:

1) документы, необходимые для оплаты товара: отгрузочные документы (коносамент; железнодорожная, автомобильная или авианакладная), сертификат качества, упаковочный лист, страховой полис. Перечень таких документов приводится в разделе договора о порядке оплаты товара;

2) техническая документация, необходимая для использования товара по назначению: чертежи, инструкции по эксплуатации.

200. Ответственность сторон за нарушение внешнеторгового контракта

Нормы Венской конвенции, касающиеся правовой защиты нарушенных прав сторон контракта, представляют собой сочетание мер защиты, не носящих характера ответственности (в том числе оперативных санкций), с мерами ответственности.

Основным средством правовой защиты в соответствии с положениями Венской конвенции является расторжение договора.

Так, согласно п. 1 «а» ст. 49 Конвенции покупатель может заявить о расторжении контракта при наличии существенного его нарушения либо неисполнения обязательств в течение дополнительного срока разумной продолжительности. При этом существенное нарушение контракта характеризуется двумя признаками: объективным и субъективным.

• Объективный признак выражается в наступлении значительного вреда для другой стороны.

• Субъективный признак выражается в предвидении такого результата.

К мерам защиты, к которым покупатель может прибегнуть до расторжения договора, Конвенция относит:

• право покупателя потребовать от продавца замены товара, не соответствующего контракту (п. 2 ст. 46);

• право покупателя потребовать устранения недостатков товара (п. 3 ст. 46);

• право покупателя на снижение цены товара (ст. 50).

К мерам ответственности относятся возмещение убытков и уплата неустойки.

Возмещение убытков составляет сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения контракта. Конвенция особо подчеркивает, что возмещение убытков может быть истребовано независимо от других средств защиты (п. 2 ст. 45, п. 2 ст. 61).

Наряду с возмещением убытков Конвенция предусматривает и взыскание процентов с просроченной к уплате суммы, причем без ущерба для любого требования о возмещении убытков, которые могут быть взысканы с причинителя ущерба (ст. 78).

Поскольку Конвенция не конкретизирует данное положение, взаимоотношения сторон в связи с взысканием процентов должны регулироваться нормами применимого национального права в соответствии с п. 2 ст. 7 Конвенции. Так, если контракт подчинен российскому материальному праву, то подлежит применению ст. 395 ГК, предусматривающая ответственность за неисполнение денежного обязательства.